00
Все услуги

Защита в суде при включении в РНП

Стоимость услуги: 85 000 рублей.

Услуга может быть оказана за пределами Москвы и Московской области —  в любом регионе РФ (документы подаются в суд онлайн, заседания тоже проводятся онлайн)

 

Срок исполнения услуги:

  1. срок разработки и подачи иска в суд – 5 рабочих дней;
  2. срок рассмотрения дела судом – не более 6 месяцев.

 

Что включает в себя услуга по спору с государственным органом в арбитражном суде:

  1. изучение ситуации и документов, выработка правовой позиции;
  2. разработка и подача искового заявления в суд;
  3. участие в судебных заседаниях (не более 3-х заседаний);
  4. получение решение суда и передача клиенту.

 

Какие документы и сведения необходимы от Вас для оказания услуги:

  1. Решение о включении в РНП,
  2. документы и сведения, регулирующие предмет спора (вся переписка, контракт, претензии, ответы);
  3. уведомление от УФАС при наличии,
  4. иные документы, подтверждающий вашу позицию, подлинники;
  5. реквизиты сторон,
  6. доверенность на представителя, подлинник.

 

Что нужно сделать, чтобы заказать услугу:

Позвонить нам по телефону, указанному на сайте, а лучше написать на наш адрес эл. почты, описать Вашу потребность и сложившуюся ситуацию, и мы ответим Вами в течение 10 минут, либо просто кликнув кнопку заказать.

Стоимость услуги

85 000 рублей

Статьи по теме

14 октября 2024
Реестр недобросовестных поставщиков.  Уклонение от подписания. Не успели подписать.

Реестр недобросовестных поставщиков – наиболее распространённый страх участников конкурса. Реестр нужен для того, чтобы исполнители контракта добросовестно выполняли свои функции и доводили работу до конца. Довольно часто можно встретить ситуацию, в которой поставщиков включают в реестр даже в отсутствие каких-либо нарушений. Поэтому в сегодняшней публикации разберёмся, за что поставщиков могут включить в такой реестр и как избежать этого. Кроме того, рассмотрим практический случай обжалования в Федеральную антимонопольную службу решения о включении в реестр. Проанализируем судебную практику по этому вопросу.

Воспользоваться юридической услугой по защите в случае включения в реестр недобросовестных поставщиков можно по этой ссылке.

Реестр недобросовестных поставщиков (РНП)

Аббревиатура РНП (реестр недобросовестных поставщиков) означает перечень организаций, которые расположены на сайте государственных закупок. Компаниям из этого списка запрещено участвовать в торгах и аукционах в течение двух лет с момента включения их в реестр. В обозначенный перечень попадают поставщики, которые нарушили правила проведения и участия в государственных закупках. Что может относиться к числу таких нарушений:

  • своевременно не отправили обеспечение реализации договора;
  • своевременно не подписали контракт либо отказались от подписания договора;
  • расторгли договор в одностороннем порядке;
  • не реализовали меры антидемпингового характера;
  • условия договора были выполнены некачественно, заказчик расторг договор самостоятельно;
  • условия договора были выполнены некачественно, договор расторгнут по решению суда.

На основании этих условий поставщика могут внести в реестр. Он находится в открытом доступе на сайте единой информационной системы.

Найти можно следующим образом:

  • поставщика — по ИНН;
  • исполнителя (индивидуального предпринимателя — по фамилии, имени, отчеству);
  • компанию – по названию или ИНН.

Для справки: в реестре в октябре 2024 года содержится 94 000 поставщиков (по 44-ФЗ).

Исполнитель контракта не может расторгнуть договор по собственному желанию. Для его расторжения должны быть существенные причины. В качестве примера последних можно привести форс-мажорные обстоятельства: актуальным обстоятельством в настоящее время является введение санкций на определённый товар. Если у исполнителя не было достаточных оснований к тому, чтобы расторгнуть договор, то заказчик должен сообщить о таком нарушении в Федеральную антимонопольную службу.

Данная процедура занимает до 10 дней и выглядит следующим образом:

Первое. Заказчик подаёт соответствующее заявление в управление ФАС по месту регистрации.

Второе. Документы исследуют и назначают по ним комиссию.

Третье. Комиссия проводит заседание и принимает решение относительно доводов заказчика.

Четвёртое. Комиссия принимает решение о том, включать ли данного поставщика в реестр или нет.

Получается, что Федеральная монопольная служба проводит целый процесс перед тем, как внести того или иного поставщика в реестр недобросовестных поставщиков.

Посмотрев на скриншот, вы можете увидеть дату исключения поставщика из реестра. Это означает, что через два года информация о нарушителе торгов или аукционов автоматически удаляется. Это означает, что поставщику можно снова участвовать в закупках. Рассматривая процесс включения в РНП, следует указать, что в него можно попасть на трёх этапах проведения закупок:

  • на этапе подписания контракта;
  • на этапе реализации договора;
  • на этапе выполнения гарантий по договору.

Теперь предлагаем подробнее разобрать ситуацию, когда поставщик не успел подписать договор: что делать в такой ситуации и какие пояснения составлять в Федеральную антимонопольную службу.

Поставщик не успел вовремя подписать контракт с заказчиком

Протокол разногласий

Важно отметить, что договор нужно подписать в течение пяти дней после его получения. В случае, если в соглашении имеются ошибки или не уточнены какие-либо положения, то поставщик не может исправлять их самостоятельно. Об этом нужно просить заказчика для того, чтобы последний внёс соответствующие изменения в контракт. С этой целью поставщик составляет протокол разногласий. Такой протокол составляется в произвольной форме, однако есть несколько обязательных требований:

  • протокол должен быть составлен в электронном виде;
  • протокол должен быть подписан электронный подписью;
  • протокол должен быть отправлен заказчику через электронную торговую площадку.

В случае, если заказчик в течение обозначенного срока (пять дней) не получит обратно подписанный контракт или протокол разногласий, то он имеет право подать жалобу в ФАС. Это означает, что у поставщика есть угроза попасть в реестр недобросовестных поставщиков. Бывают ситуации, когда поставщик не успел подписать контракт, так как неправильно рассчитал время.

Что делать поставщику, если не успел вовремя подписать контракт

В данном случае важно всё равно подписать и направить документы заказчику. То есть даже если срок пропущен, подписать документ необходимо. В случае, если заказчик обратился в ФАС с жалобой, то поставщику необходимо написать заявление в ФАС с объяснением причин пропуска срока. К заявлению необходимо приложить все документы, которые могли бы доказать, что поставщик вёл себя добросовестно и не собирался уклоняться от подписания договора.

Важно. УФАС нужно показать отсутствие умышленного уклонения победителя торгов от заключения с заказчиком контракта.

В нашем практическом примере мы это и сделали. Давайте разберём.

Практический пример. Пояснения в УФАС.

Что произошло?

Исполнитель стал победителем закупки по мероприятию: «Берегоукрепительные работы некапитального характера на Братском водохранилище». Исполнитель выиграл с предложенной ценой в 120 000 рублей, второе место заняла компания с предложением в 273 815 рублей, которая сейчас и исполняет данную закупку т.к. исполнитель не смог предоставить банковскую гарантию.

Контракт не был заключён в связи с тем, что исполнитель не уложился в срок для предоставления банковской гарантии (1 рабочий день, следующий за днем направления проекта контракта), а учитывая 5-часовую разницу с иркутским временем, сделать это было просто физически невозможно. То есть при подписании контракта исполнителю обязательно нужно предоставить банковскую гарантию. Несмотря на столь ограниченный срок, исполнитель предпринял всё возможное, чтобы банковская гарантия была. Никак не отрицая факт непредставления, исполнитель хотел бы сообщить УФАС следующие факты:

Исполнитель предоставил гарантию своевременно, но проблема оказалась в том, что банковская гарантия была представлена на большую сумму. Исполнитель выслал заказчику проект банковской гарантии, на что получил ответ от заказчика «Закупка проводилась электронным запросом котировок. Соответственно, антидемпинговые меры не применяются, то есть размер обеспечения исполнения договора в размере 10 % от начальной максимальной цены договора. В остальной части НГ согласована». То есть от Исполнителя запросили банковскую гарантию на меньшую сумму, чем было, хотя и предыдущая подходила. Логики в этом нет, но так как по телефону заказчик сказал согласовать текст гарантии, но именно поэтому исполнитель и согласовывал это, вместо того, чтобы сразу подгрузить. Спустя ровно 5 минут данное электронное сообщение от заказчика было переслано в банк. Ответ от банка с проектом новой банковской гарантии был получен в этот же день, но это уже был новый день по
иркутскому времени, когда рабочий день был закончен. И директор исполнителя, просто не зная о таком коротком сроке не выслал этот проект заказчику. Время уже было упущено. Даже если бы и выслали, это же был просто проект, который еще не был подписан банком.

Исполнитель не знал о столь коротких сроках, это был первый запрос котировок, где исполнитель принимал участие. Несмотря на то, что исполнитель участвовал уже в закупках, но это был его первый запрос котировок, где сроки максимально ограничены. Исполнитель успешно выполнил не менее 9 контрактов, где был поставщиком услуг, общая сумма исполненных обязательств по этим контрактам более 3 000 000 рублей. Исполнитель прекрасно знает, как исполняются такие контракты, какие требования, но тут произошёл сбой, где не было никакого умысла.

Исполнитель максимально добросовестное юридическое лицо, но проблема в том, что исполнитель — это микропредприятие, в котором нет специального человека, который делает это, это делает сам директор, который очень часто бывает в командировках. Только у директора есть ЭЦП для подписания таких документов и только он это делает.

Исполнитель сэкономил бы заказчику довольно существенный размер денежных средств. Его предложение было в более чем в два раза выгоднее, участника, занявшего второе место.

Какова позиция поставщика?

Подрядчик считает, что включение в реестр недобросовестных поставщиков логично, если бы у него был умысел не заключать такой договор.

Подрядчик считает, что включение было бы возможно, если бы он не предпринял никаких действий для получения банковской гарантии.

Какие требования поставщика?

На основании вышеизложенного исполнитель просит УФАС не включать его в реестр недобросовестных поставщиков.

Исполнитель просит не принимать никаких решений, не выслушав директора.

Что приложить к пояснению?

Копия приказ о назначении директором;

Копия переписки с банком;

Копия переписки с заказчиком;

Копии проектов банковских гарантий;

Копия скриншота с телефона.

Образец пояснения в УФАС

Скачать готовый пример пояснения в антимонопольную службу можно по ссылке ниже:

Пояснение-в-УФАССкачать

Судебная практика

Что произошло?

Общество с ограниченной ответственностью «Б» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения, принятого Управлением Федеральной антимонопольной службы. УФАС требования не признало.

Оператором электронной площадки был установлен регламентированный срок для подписания контракта со стороны победителя — 01.10.2018 23:59. В рамках регламентированного срока заказчику через оператора электронной площадки не был направлен проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени ООО «Б», не было предоставлено обеспечение исполнения контракта, а также не был направлен протокол разногласий в адрес заказчика.

В связи с чем заказчиком 03.10.2018 был составлен протокол отказа от заключения контракта. Указанный протокол размещен на электронной площадке 03.10.2018, в Единой информационной системе — 08.10.2018.

Действительно, как видно из материалов дела, срок для подписания контракта со стороны ООО «Б» был установлен 01.10.2018. Однако к указанной дате в нарушение требований закона № 44-ФЗ заказчику через оператора электронной площадки не был направлен проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени ООО «Бонус аудит», не было предоставлено обеспечение исполнения контракта, а также не был направлен протокол разногласий в адрес заказчика.

Данные обстоятельства послужили для признания Общества уклонившимся от заключения контракта.

Какова позиция поставщика?

В обоснование причин пропуска срока, заявитель указывает на неправильный расчет им сроков и пояснил, что намерения по заключению договора у него имелись.

Так, 02.10.2018 ООО «Б» перечислило в адрес заказчика денежные средства в размере … рублей в качестве обеспечения исполнения контракта. В тот же день направило в адрес заказчика соответствующее пояснение и просило согласовать возможность заключения контракта.

Кроме того, о намерении Общества заключить данный контакт свидетельствует также тот факт, что 27.09.2018 заявителем заключён договор субподряда с ИП на выполнение работ в счёт исполнения будущего государственного контракта.

Какое мнение у суда?

По мнению суда, антимонопольным органом не доказано наличие в действиях общества признаков недобросовестности в целях включения в реестр недобросовестных поставщиков.

По мнению суда, данные обстоятельства в своей совокупности не свидетельствуют о недобросовестном поведении победителя и необходимости внесения сведений о нем в реестр недобросовестных поставщиков.

«Антимонопольный орган без выяснения всех обстоятельств, оценки характера действий сторон, признал общество недобросовестным поставщиком, исходя из формального установления факта неподписания контракта в установленный срок».

Итог:

Требования ООО были удовлетворены.

Решение УФАС было признано недействительным.

Выводы:

Общество неверно рассчитало срок, в связи с чем не успело подписать контракт. Обстоятельство того, что общество действовало добросовестно и планировало исполнять обязательства по договору подкрепляется следующими доказательствами:

исполнителем было предоставлено денежное обеспечение;

исполнителем был предоставлен договор субподряда с индивидуальным предпринимателем относительно предмета договора.

Помощь юриста

Сложность таких дел состоит в том, что даётся очень мало времени для того, чтобы составить пояснение. Федеральная антимонопольная служба рассматривает жалобы в срок до 10 дней, в связи с чем у поставщика есть срок приблизительно до 3 дней для того, чтобы составить, разработать и подготовить соответствующее пояснение. Кроме этого, необходимо найти доказательства того, что поставщик/исполнитель действовал добросовестно и не имел намерения не заключать договор.

В случае, когда поставщик не успел подписать договор, очень важно показать УФАС отсутствие умышленного уклонения победителя торгов от заключения с заказчиком контракта.

Для этого необходим юрист, который в короткие сроки может составить такое пояснение, аргументировав добросовестность и порядочность участника закупки.

Наша услуга доступна по этой ссылке.

Срок исполнения услуги:

до 3 рабочих дней — подготовка пояснения

до 10 дней — рассмотрение дела.

Место исполнения услуги:

В любом УФАС, выезд не нужен, все слушания проводят дистанционно.

Что включает в себя услуга:

  1. изучение ситуации и документов;
  2. разработка и  подача пояснений в УФАС;
  3. участие в рассмотрении дела онлайн;
  4. отчёт перед клиентом.

Какие документы и сведения необходимы для оказания услуги: 

  1. документы и сведения, регулирующие предмет спора (вся переписка, контракт, претензии, ответы);
  2. уведомление от УФАС при наличии;
  3. доверенность.

ПОДРОБНЕЕ
8 февраля 2024
Включение в реестр недобросовестных поставщиков

Включение в реестр недобросовестных поставщиков является «страшным сном» любого предпринимателя или юридического лица. Дело в том, что принятие участия в государственной закупке открывает для предпринимательства хорошие перспективы, например, получение прибыли, наличие регулярных заказов, формирование положительной репутации.

Однако в силу нарушения закона можно оказаться в «чёрном списке». Реестр недобросовестных поставщиков как раз-таки является таковым. Присутствие в нём наносит существенный удар по репутации предпринимателя или юридического лица. Любая закупка оказывается под угрозой срыва.

В этой статье рассмотрим, что необходимо делать, чтобы не попасть в реестр недобросовестных поставщиков и каким образом оспорить указанное решение в административном порядке — через ФАС.

РПН

РНП — реестр недобросовестных поставщиков является перечнем субъектов государственных закупок, которые являются ненадёжными. Они нарушили либо не исполнили обязательства по договорам, которые заключаются сторонами в рамках двух нормативно-правовых актов:

1. 44-ФЗ — Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013;

2. Федеральный закон «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011.

Разница между 44-ФЗ и 223-ФЗ

1

44-й федеральный закон является достаточно жёстким и требовательным. Он определяет процедуру реализации закупок, которые направлены на удовлетворение нужд государства.

223-й федеральный закон распостраняется на более общие правила осуществления закупок, которые реализуются организациями с участием государства.

2

44-й федеральный закон, даже судя по его размеру, который существенно превышает размер 223-го федерального закона, является наиболее строгим и предъявляет значительные требования к участникам закупок.

3

44-й федеральный закон содержит требования к закупкам, которые проводятся государственными и муниципальными учреждениями.

223-й федеральный закон регулирует тождественные закупки, которые реализуются организациями, более чем наполовину принадлежащие государству.

Сведения в РПН

Включение в реестр недобросовестных поставщиков очень серьёзно воздействует на репутацию и будущие сделки предпринимателя или юридического лица. Доступ к реестру недобросовестных поставщиков является открытым для всех. Его формирует Федеральная антимонопольная служба, на их сайте этот реестр и содержится:

Сведения, которые содержатся в реестре недобросовестных поставщиков, являются очень ценными для заказчиков. Они имеют возможность ограничить участие в госзакупках тем субъектам, информация о которых размещена в РНП. Кроме этого, на них лежит обязанность направлять в ФАС сведения об участниках, которые нарушают обязательства по договору.

Какие именно данные попадают в реестр недобросовестных поставщиков?

1. Если речь идёт о юридическом лице, то его наименование, местонахождение и ИНН; если речь идёт об индивидуальном предпринимателе, то его фамилия, имя, отчество и ИНН.

2. Данные (наименование, ФИО и ИНН) всех учредителей юридического лица, его органа управления.

3. Информация о контракте или закупке, нарушение обязательств по которым повлекло включение субъекта в РНП.

4. Дата внесения в реестр недобросовестных поставщиков.

Процедура и причины включения в реестр недобросовестных поставщиков

Причины и основания попадания в РПН:

1. уклонение участника государственных закупок от заключения контракта;

2. исполнители (поставщики), с которыми был расторгнут контракт в порядке судебного производства;

3. исполнители (поставщики), которые существенно нарушили положения контракта, что в результате привело к отказу заказчика от госконтракта.

Инициатором рассматриваемого процесса всегда выступает заказчик. Он отправляет в Федеральную антимонопольную службу соответствующую информацию и необходимые документы, после чего начинается процедура включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Процедура включения в реестр недобросовестных поставщиков:

Первое. Заказчик формирует и отправляет в Федеральную антимонопольную службу информацию о нарушителе контракта и соответствующие документы в течение трёх дней с даты, которая начинает отсчитываться со дня признания участника контракта уклонившимся от его заключения либо со дня расторжения сделки.

  • В случае, если причиной включения в реестр недобросовестных поставщиков является односторонний отказ заказчика от выполнения условий договора, то обязательно следует представить письменные объяснения принятия такого решения.
  • В случае, если договор расторгается судебным органом, то копия решения суда должна быть приложена.

Оформленное письмо и необходимые документы можно направить посредством почты либо электронным способом (в том числе с помощью единой информационной системы в сфере закупок (ЕИС)).

Второе. Федеральная антимонопольная служба проверяет материалы и соблюдение требований статьи 104 44-го федерального закона. Если каких-либо документов не хватает, то заявление возвращается заказчику для того, чтобы устранить имеющиеся нарушения. Срок проверки материалов Федеральной антимонопольной службой составляет три дня.

Третье. В пятидневный срок Федеральная антимонопольная служба осуществляет проверку предоставленной информации. Предметом проверки является достоверность сведений и наличие причин и поводов для включения субъекта в реестр недобросовестных поставщиков. Для принятия решения назначается заседание, на которое могут прийти заказчик и поставщик.

Стороны имеют полномочия делать заявление, высказывать и подтверждать свою позицию, а также предоставлять доказательства и оспаривать аргументы другой стороны. Неявка одной из сторон не является причиной не рассматривать спор. Итогом такого заседания является решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков либо невключении в него.

Пояснения по реестру недобросовестных поставщиков: практика

На примере нашего клиента мы расскажем, зачем нужен юрист по РНП и как можно избежать и оспорить включение в реестр недобросовестных поставщиков.

Что произошло?

Между заказчиком (Администрация Провиденского городского округа) и исполнителем (наш клиент — ИП) был заключён муниципальный контракт «Содержание автомобильной дороги общего пользования».

Исполнитель получил уведомление от УФАС о том, что заказчик подал обращение «в связи с расторжением муниципального контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта».

При этом исполнитель не знал, что именно указано в самом обращении, не видел его, не может прокомментировать их, не может говорить о достоверности приобщённых документов и не знает, на что именно возражать и что пояснять.

Поэтому нам пришлось разрабатывать пояснения по реестру недобросовестных поставщиков на предположениях о том, что конкретно мог указать заказчик. При этом мы были очень ограничены во времени, у нас было всего два дня для подготовки соответствующего пояснения.

А всё дело в том, что в течение длительного времени осуществляется попытка включить исполнителя – нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков. Это объясняется тем, что клиент реализует активные действия, судясь с местными администрациями и иными муниципальными учреждениями по всем фактам нарушения. Результатом этой деятельности стало то, что стоимость контракта была снижена нами почти в три раза и именно по этой закупке сейчас и пытаются включить нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков.

То есть подрядчик (наш клиент) два года судился и добился того, чтобы заказчик перестал отдавать обслуживание дороги своему же муниципальному предприятию, устанавливая любую стоимость. Подрядчик также добился того, что «семейный подряд» между мужем и женой, который процветал столько времени, исчез.

Выходит, что мотивы заказчика – любой ценой внести подрядчика в РНП и легко избавиться от конкурента.

Наши аргументы и пояснения

1. Услуга оказана. Спор о качестве услуги.

Здесь мы указали, что в течение года – срока контракта исполнитель добросовестно осуществлял принятые на себя обязательства. Заказчик также не оспаривает факта того, что услуга была оказана исполнителем. Заказчик имеет претензии к качеству реализованных услуг. Все те документы, которые показывают якобы некачественность услуги исходят от самого Заказчика. При этом оформлены с нарушениями. Нет ни одного документа ни от Прокуратуры, ни ГИБДД, ни МЧС и т.п. о том, что дорога не такая, какой должна быть. Отслеживание состояния дороги – это прерогатива ГИБДД. Соответственно, нет никаких оснований доверять тому, что пишет заказчик.

2. Намеренное расторжение договора через суд. Недобросовестность заказчика. Договор
расторгнут после исполнения.

Заказчик поступил недобросовестно – подал иск в суд, получал обслуживание дороги и ждал решения суда.

Если подрядчик такой недобросовестный и заказчик не хочет терпеть такое «ужасное» обслуживание, то зачем ждать решения суда полгода, ведь это можно сделать одним днём? Потому что фактически его всё устраивало, дорога обслуживалась, всё было хорошо, цель была в другом – не спеша расторгнуть контракт (зачем сейчас расторгать, если бюджет на этот год уже освоен и откуда брать деньги на новое обслуживание), а с нового года поставить на обслуживание своё муниципальное предприятие, что сейчас и реализовано.

3. Необоснованность, недостоверность предписаний.

То, что заказчик указал в предписании – это необоснованно, выдумано и ложно. Оно не оформлено экспертизой, как того предписывает контракт, доказательств не представлено. Следовательно, подрядчик никак не может принять эти «недостатки». Они не просто выдуманы и не оформлены.

Нет никаких оснований доверять тому, что пишет заказчик, это ничем не подтверждено, даже фотографии не приложены, хотя подрядчик просил. Согласно условиям контракта, доказательством замечаний и недостатков должна быть экспертиза. Её попросту не было, но от того, что документ назван экспертизой, он таким не становится, он подписано сотрудниками подрядчика, а не экспертами. Акт и «экспертизу» подписывали люди, которые не обладают специальными знаниями и оборудованием. Нет ни одного заключения ни от ГИБДД, ни от Прокуратуры, который говорили бы, что ответчик всё плохо делает. Подрядчик ещё раз повторяет – все «доказательства» того, что дорога нечищеная исходят от самого заказчика, нет такого документа, который доказывал бы это.

4. Суд расторг договор не из-за недобросовестности, а из-за формальных оснований того, что подрядчик не выслал отчёты и не предоставил документы суду.

Суд указал: «Подрядчик не исполнил свои обязательства по сдаче результата работ (ежемесячно) заказчику, в связи с чем, считать работы выполненными и оценить их объём и качество, у суда не имеется оснований». То есть решение суда никак не показывает и не доказывает, что подрядчик как-то недобросовестно себя вёл. Это не было предметом спора, и подрядчик просит этим и руководствоваться.

Сами по себе вменяемые формальные нарушения контракта не свидетельствует об умышленных действиях подрядчика, наоборот – подрядчик всё довёл до конца, обслуживал договор вплоть до 31 декабря 2023 года. Если бы подрядчик заключил договор и отказался бы исполнять, то тогда да, это, конечно же, недобросовестное поведение. Но в данном случае подрядчик весь год обслуживал. Для включения сведений РНП должен быть доказан факт осуществления подрядчиком каких-либо умышленных действий, направленных на уклонение от исполнения контракта.

5. У исполнителя и раньше были такие контракты, он не новичок в этом, у него есть вся техника и договоры с сотрудниками.

6. Неужели УФАС думает, что подрядчик два года судился за то, чтобы этот аукцион был объявлен с тем, чтобы его потом не исполнить?

Подрядчик уверен, что заказчиком движет явно не защита интересов жителей Провидения и это явно не исполнение своих функций муниципального органа: тут скорее обида, неприязнь к подрядчику, желание наказать и устранить конкурента. Подрядчик выиграл два суда, где даже позиция Прокуратуры не помогла, и всё-таки заставил заказчика соблюдать закон и объявить конкурентный способ закупки, а потом этот аукцион и выиграл, что привело к снижению стоимости работ в три раза.

Результатом этого пояснения стало просьба о невключении нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков. С текстом разработанного документы вы можете ознакомиться ниже:

Выводы

Мы уверены, что справедливость восторжествует, как бы это банально ни звучало. Расчитываем на положительное решение территориального органа Федеральной антимонопольной службы.

Важно помнить, что даже если ФАС приняла решение не в пользу исполнителя контракта, то у него есть ещё один шанс – обжаловать включение в реестр недобросовестных поставщиков в судебном порядке. Для этого необходимо составить исковое заявление.

В любом случае, оптимальным и самым эффективным вариантом будет привлечение юриста для реализации спора с государственными органами. Специалисты нашей правовой организации могут способствовать оспариванию включения в РНП. В ситуации, произошедшей с нашим клиентом, было существенное преимущество, которое заключалось в том, что он своевременно обратился к юристам за квалифицированной помощью.

ПОДРОБНЕЕ
26 ноября 2022
Одностороннее расторжение муниципального контракта

Однажды к нам обратился клиент с просьбой о помощи. Ситуация, очевидно, не соответствующая закону и к тому же трудно решаемая — одностороннее расторжение муниципального контракта. Но мы помогли, причём качественно и результативно. На примере нашего клиента мы подробно расскажем об этом явлении, дадим необходимые советы, а главное, ответим на главный вопрос – как оспорить одностороннее расторжение контракта.

Суть спора состояла в следующем. Между бюджетным учреждением и обществом с ограниченной ответственностью был заключён муниципальный контракт, главной целью которого являлось выполнение ремонта канализационных сетей. То есть мы понимаем, что с одной стороны заказчик, для которого необходимо выполнить определённую работу, а с другой – подрядчик, который обязан всё сделать по условиям контракта. В данном случае заказчиком является учреждение, а подрядчиком – общество с ограниченной ответственностью. Таким образом, мы можем ответить на первый вопрос – что такое муниципальный контракт.

Муниципальный контракт – это договор, который заключается заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования для того, чтобы обеспечить государственные, муниципальные нужды.

С понятием и сущностью определились. Идём дальше.

«В чём же сложность такого контракта?», — спросите вы.

А в том, что заказчик – это фактически представитель органа власти, а значит, ответственность в данном случае будет гораздо выше нежели при выполнении иных видов гражданско-правового договора. В том числе, это происходит потому, что стоимости работ по контрактам  зачастую гораздо выше.

Так и в нашей ситуации. В условиях контракта содержались положения о том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта подрядчику необходимо будет выплатить большие денежные суммы, включая неустойку, штрафы. Данные меры ответственности предусмотрены законодательством Российской Федерации.

И вдруг произошло следующее. Место, где было необходимо выполнить ремонт канализационных сетей, находилось на дальнем севере нашего государства, и трубы просто-напросто не успели прийти в срок. В связи с этим заказчик указал на то, что подрядчик просрочил исполнение договора и издал Приказ о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке. Здесь указан закон, на основании которого заказчик посчитал данное право относящимся к ситуации (Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), а также основная причина – неисполнение своих обязательств.

Наш клиент в замешательстве. Что делать? Как быть?  Ведь одностороннее расторжение контратака заказчиком по 44 ФЗ это очень серьёзно. Можно ли с этим что-то сделать? Как быть? Можно ли оспорить одностороннее расторжение контракта?

Проделанная нами работа – это пример того, что можно! Если и вы столкнулись с ситуацией, в которое имеет место одностороннее расторжение муниципального контракта, то вы также можете обратиться к нашим профессиональным и высококвалифицированным юристам, которые сделают всё в лучшем виде.

Мы начали разбираться в ситуации.

Совет №1, который хотим дать вам при анализе всего происходящего – определить причину, из-за которой вам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок. Возможно, это подтолкнёт вас на мысль о том, что здесь не всё зависело от вас, а значит – имеются шансы на то, чтобы оспорить одностороннее расторжение контракта.  

Анализируя сложившиеся обстоятельства мы в первую очередь попросили все доказательства, которые могут иметь значение: контракт, переписки, документы по покупке труб. В документе по покупке труб были указаны все необходимые сведения, которые свидетельствовали о том, что подрядчик действительно их заказал, оплатил и предпринял все необходимые действия, чтобы товар был доставлен. При этом мы обратили внимание на даты – передаточный акт был оформлен в довольно короткий срок после заключения контракта, особенно если учитывать, что было необходимо найти продавца, обсудить с ним все тонкости и договориться о поставке. Данный факт свидетельствует о добросовестности подрядчика. Его мы обязательно учтём в дальнейшем при написании искового заявления.

Совет №2. Обращайте внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы, ведь это может сыграть как решающий аргумент в вашу пользу при судебном разбирательстве.

Далее перейдём к переписке сторон. Дело в том, что перед тем, как расторгнуть контракт, учреждением была направлена в адрес общества претензия, в которой было указано, что подрядчик всё ещё не приступил к работе, необходимо в кратчайшие сроки всё выполнить. Затем после этого последовал ответ на претензию и многочисленные просьбы, объясняющие причины таких действий и требующие продлить срок работ. Дело в том, что в связи с расположенностью объекта на Крайнем Севере, образовались трудности с доставкой труб на местность. Пассажирские перевозки туда исключительно воздушным путём с помощью вертолёта с периодичностью 1—2 раза в месяц, что и стало причиной задержки доставки груза и начала работ, так как причин начинать работу раньше доставки товара в регионе с крайне низкой температурой не представляется логичным.

Совет №3. Выстройте причинно-следственную связь ваших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была.

Совет №4. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке. Если лицо не отвечает на многочисленные просьбы, полностью игнорируя их, это может послужить аргументом, свидетельствующим о его нежелательности содействовать вам.

Изучив все необходимые материалы, нормы законодательства и выстроив линию защиту, мы переходим к самому интересному – обращаемся в суд за одностороннее расторжение контракта. Однако, для этого сначала необходимо написать качественное исковое заявление о признании незаконным приказа о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке, в котором ответчиком будет выступать учреждение, заключившее с вами контракт.

  1. Описание основных фактов

Здесь мы кратко и чётко разъясняем все обстоятельства, имеющие значение для дела. Заключение контракта, его основные условия, все переписки, просьбы, сделки с иными лицами для осуществления контракта. Указываем всё с датами и с последствиями. Можно, цитируя, привести основные выдержки из документов для того, чтобы суд при прочтении искового заявления определил в чём именно состоит спорность ситуации.

  1. Позиция истца

В данном пункте мы указываем все свои доводы. Как, по нашему мнению, эта ситуация выглядит. Например,

-мы считаем, что цель Ответчика — постараться внести Истца в реестр недобросовестных поставщиков;

-мы считаем, что выполнили все необходимые действия, и что действительно нет иных способов доставить груз, товар;

-мы считаем, что ответчиком нарушены законодательные нормы, в связи с тем, что в данном случае сроки должны быть перенесены, и одностороннее расторжение муниципального контракта не имеет места.

Совет №5. Не забывайте, что каждый довод, который вы указываете в данном пункте, стоит по возможности подкреплять доказательствами. Например, довод о том, что в данное место нельзя иным образом доставить груз, можно подтвердить перепиской с перевозчиком, общеизвестными фактами из открытых источников, географическим описанием.

Переходим к самому сложному и важному пункту – основания требований. Здесь мы обращаемся к серьёзному и тщательному изучению законодательства для того, чтобы ничего не упустить и нормативно обосновать каждый сказанный нами довод.

Для того, чтобы понимать, что принимать за основание, в вопросе, где необходимо оспорить одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ, мы обращаемся к положениям Гражданского кодекса РФ и уже вышеупомянутому Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также положениям самого контракта. Для того, чтобы понять, насколько незаконны действия Заказчика, нам необходимо подробно изучить статью 95 ФЗ №44, где подробно описаны все основания, в соответствии с которым контракт может/не может быть изменён или расторгнут.

Пункт 8 ст. 95 гласит о том, что расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

А пункт 9 говорит о следующем: Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Однако, обращаясь к п. 3 ст. 401 ГК РФ, мы видим, что, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, то лицо, не исполнившее обязательств, ответственность нести не будет.

В соответствии с этим мы убеждены, что возникшая с доставкой груза ситуация – это обстоятельство непреодолимой силы, а именно природное явление, которое не позволило бы грузчику выгрузиться на местности.

Это также было указано в муниципальном контракте, где говорилось о том, что в случаях наступления обстоятельств непреодолимой силы, вызванных прямо или косвенно проявлением, сроки выполнения этих обязательств отодвигаются на время действия этих обстоятельств, если они значительно влияют на исполнение контракта в срок.

Следовательно, в нашем случае заказчик нарушил не только требования законодательства, но и условия контракта.

Совет №6. Обращайте внимание на все положения контракта. Здесь может быть найдено положение, которое сам заказчик нарушил. Если оно будет касаться спора – ваши шансы выиграть дело близки к 100%.

И теперь, когда мы всё обосновали, описали, разъяснили, мы переходим к завершающему пункту.

  1. Требования истца

Обращаясь в суд за одностороннее расторжение контракта, мы обязательно должны указать, что просим его признать Приказ о расторжении незаконным. Обязательно советуем указать все реквизиты данного Приказа, включая дату и номер.

После этого мы указываем приложения, в которых перечисляем все документы, которые будут приложены к исковому заявлению.

Таким образом, мы разъяснили, что делать, чтобы обратиться в суд за одностороннее расторжение контракта. Повторим ещё раз все действия.

  1. Изучаем все обстоятельства дела, всю документацию и положения законодательства относительно данного вопроса.
  2. Определяем причину, из-за которой нам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок.
  3. Выстраиваем причинно-следственную связь наших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была?
  4. Обращаем особое внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы.
  5. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке, делая акцент на нарушение ею обязанностей по контракту.
  6. Переходим к написанию искового заявления, где описываем основные факты, разъясняем свою позицию, указываем нормативное обоснование и основные требования, которое будет посвящено просьбе признать Приказ о расторжении контракта недействительным, а значит и одностороннее расторжение муниципального контракта незаконным.
  7. Подаём исковое заявление в суд и ждём вынесения решения.

Мы очень надеемся, что данная статья была для вас полезна. Надеемся, мы вас убедили в том, что одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ – ситуация, которая далеко не всегда имеет законные основания.

Ещё раз напоминаем, что вы всегда можете обратиться к нашим юристам, которые помогут вам не только в составлении искового заявления, но и в грамотном юридическом ведении переписки и написании просьб, ответов на претензии и иных важных процессуальных документов. Нами гарантируется качество и высокий процент выигрыша судебного дела, а главное – уважительное отношение к нашим клиентам.

И не забывайте о словах Вальтера Скотта: «Если люди не научатся помогать друг другу, то род человеческий исчезнет с лица земли». Не бойтесь протягивать руку помощи.

 

ПОДРОБНЕЕ
5 октября 2022
Нарушил сроки госконтракта

Государственные и муниципальные контракты (далее – контракт) всегда представляли интерес для представителей бизнеса, так как они имеют ряд преимуществ (гарантированность оплаты, значимость проектов и т.д.). Однако не стоит забывать, что медаль может в любой момент перевернуться и проявить свою отрицательную сторону. Именно об одном из таких проявлений контракта поговорим в нашей статье.

Подписывайтесь на наш канал на YouTube. Там мы выкладываем ролики на абсолютно разные, интересные и полезные темы.

https://www.youtube.com/watch?v=vtJsVb441iI

После заключения контракта часто возникают ситуации, когда выполнить работы к оговоренному в контракте сроку становится невозможным. При этом невозможность обусловлена обстоятельствами, которые не зависели от подрядчика.

Постараемся проиллюстрировать сказанное на примере.

Между индивидуальным предпринимателем (подрядчик) и муниципальным учреждением (заказчик) был заключен муниципальный контракт на проведение ремонтных работ в детском садике «ДС «Радуга» с. Лаврентия». Подрядчик должен был начать работы 01.06.2022, а закончить 01.09.2022. Завершить работы к сроку не получилось, к подрядчику была предъявлена претензия.

Причиной просрочки стало то, что заказчик своевременно не освободил детский сад. Помещение было освобождено только 22.06.2022, хотя начало работ было  запланировано 01.06.2022.

В таких ситуациях подрядчик становится виноватым без вины, и появляются основания:

  • для применения неустойки (пени). Все очень просто: не завершил работы к сроку – выплачивай неустойку. Выплату должен потребовать заказчик – это его обязанность, а не право. Если нарушение сроков повлекло убытки, то заказчик вправе также и их взыскать.
  • для внесения в реестр недобросовестных подрядчиков. Это своего рода черный список, нахождение в котором будет говорить о ненадежности исполнителя и подрывать его репутацию.
  • для утраты обеспечения. Если исполнитель для гарантии исполнения контракта внес свои собственные деньги, то Заказчик может их удержать при определенных условиях.

Для исключения подобных последствий подрядчик может приостановить работы или отказаться от контракта, но такое решение не всегда выгодно для него. Ведь он прошел через сложный путь для получения государственного (муниципального) заказа, отказаться от всего – не выход из ситуации.

К слову, до выставления подрядчику вышеназванной претензии, между нами, представителями подрядчика, и заказчиком произошел довольно насыщенный обмен документами: мы направляли 03.06.2022 уведомление о необходимости освободить помещение, 08.06.2022 направляли повторное уведомление, но нам приходили не устраивающие нас ответы.

«Обмен приятностями» пока завершился уведомлением от нас, в котором мы указали, что работы пока не завершены, не могут быть завершены из-за погодных условий, о завершении работ Подрядчик уведомит дополнительно.

Возникает справедливый вопрос: что делать подрядчику в таком случае?

  1. Если подрядчик в момент исполнения контракта понимает, что работы не могут быть выполнены к сроку из-за наличия «объективных препятствий», то ему обязательно нужно уведомить об этом заказчика. Здесь играет правило осведомлённости: в спорных ситуациях суды всегда учитывают, принял ли подрядчик меры по уведомлению заказчика о возникновении таких обстоятельств.

Пример. Подрядчик нарушил сроки выполнения работ по контракту. Свою вину в просрочке не признавал со ссылкой на несвоевременную передачу исходных данных заказчиком. Суды отклонили довод, так как подрядчик не предупредил заказчика о том, что ему не хватает данных и что это недостача приводит к затягиванию работ (см. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.03.2021 № Ф03-5814/2020).

Вывод: всегда уведомлять заказчика о возникновении таких обстоятельств письмом с уведомлением о вручении.

Это делается для того, чтоб заказчик посодействовал в решении вопросов, возникавших у подрядчика. Как говорят: «Одна голова хороша, а две лучше».

  1. При наличии «препятствий» можно принять меры для корректировки сроков исполнения контракта путем его продления (перенесения).

Срок контракта – существенное условие. Изменение существенных условий контракта не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 95 Закона № 44-ФЗ. В большинстве случаев установленные правила имеют исключения и уточнения для отдельных, как правило, узких и сложных, вопросов. Только небольшая часть из них, касается вопросов изменения срока контракта.

Пример. Подрядчик и заказчик заключили контракт на строительство школы. Из-за распространения коронавируса возник дефицит рабочей силы, так как был установлен запрет на въезд иностранных граждан, которых подрядчик планировал привлечь к работам.

По этой причине закончить работы по строительству школы к сроку стало невозможным. Суд продлил срок для строительства школы на основании п. 8 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ (См. Обзор судебной практики в связи с коронавирусом, 2021).

С 1 июля 2019 года в ч. 1 этой статьи добавлен п. 9, который расширяет поля для гибкости — изменения по соглашению сторон срока (существенного условия). При условиях, что:

  • предметом контракта – работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, по сохранению объектов культурного наследия, сносу объекта капитального строительства;
  • имеются независящие от сторон контракта обстоятельства, из-за которых невозможно своевременно исполнить контракт.

Изменить срок допускается однократно и этот срок не должен превышать установленный первоначально в контракте срок.

С учетом этих условий подрядчик может предложить заказчику заключить соглашение о переносе срока либо попытаться пролонгировать контракт через суд. Важно учесть, что судебная практика по вопросам пролонгации срока из-за наличия «препятствий» не однозначная.

Если дело дойдет до суда, то нужно доказать, что нарушения вызваны затягиванием сроков заказчиком или наличием иных объективных препятствий. В первом случае нужно детально изучить раздел контракта об обязанностях заказчика и обосновать, что заказчик несвоевременно исполнял взятые на себя обязательства, и что это стало препятствием для исполнения контракта к сроку. Во втором случае учесть специфику возникших обстоятельств.

Пример. Заказчик в судебном порядке пытался взыскать неустойку с генерального подрядчика за нарушение сроков выполнения работ. Суды отказали в удовлетворении указанного требования. Было установлено, что в нарушение условий контракта заказчик не передал документацию необходимую для выполнения работ. Суды посчитали, что указанное обстоятельство стало препятствием для выполнения работ и освободили подрядчика от ответственности (см. постановление АС СЗО от 10.07.2018 по делу № А21-6657/2016).

В законодательстве имеется ряд пробелов в части вопросов, касающихся изменений срока контракта, поэтому необходимо ответственно подходить к формулированию своей защитной позиции.

ПОДРОБНЕЕ
2 июля 2022
Претензия по госконтракту

Исполнитель, которому пришла претензия по госконтракту, может поступить двумя способами: либо он подготовит ответ на претензию, либо никак не будет на нее реагировать. В статье расскажем, почему не стоит игнорировать претензии заказчика, и как правильно на них отвечать.

Если же у вас самих есть претензии к государственному заказчику, вы можете воспользоваться нашими статьями о том, как взыскать долг с госзаказчика.

Для Вашего удобства мы структурировали статью на блоки:

1 – претензия госзаказчика как юридический документ

2 – последствия оставления претензии по госконтракту без ответа

3 — как ответить на претензию заказчика

4 – что нельзя писать в ответе на претензию

БЛОК № 1. ПРЕТЕНЗИЯ ГОСЗАКАЗЧИКА КАК ЮРИДИЧЕСКИЙ ДОКУМЕНТ

Если исполнитель получил претензию заказчика по госконтракту, то нужно готовиться к суду.

Статьей 4 АПК РФ установлено, что истец до обращения в суд обязан направить потенциальному ответчику досудебную претензию, если дело связано со взысканием денег по госконтракту или с его прекращением. Если по истечении 30 дней с момента направления претензионного письма спор между сторонами не угас, то можно передать его на рассмотрение суда. Заметьте, что 30-дневный срок – это общее правило, если более длинные или короткие сроки не установлены договором или специальными законами. Поэтому обязательно посмотрите в вашем контракте раздел «Разрешение споров», «Прочие условие» или подобное.

Фактическое неполучение ответчиком претензионного письма не препятствует обращению в суд. В законе закреплена «презумпция доставки» (ст. 165.1 ГК РФ). Если истец направил претензию по правильному адресу, то есть согласно выписке из ЕГРЮЛ или по адресу, указанному в контракте, а ответчик не получил корреспонденцию, то претензия считается врученной.

Претензия должна описывать нарушение подрядчика, устанавливать сроки устранения нарушения, предупреждение о расторжении контракта при неустранении недостатков и применении штрафных санкций.

Как видим, порядок оформления претензий достаточно хорошо регламентируется законом, чего нельзя сказать про ответы на претензию. В законе нет нормы, которая бы обязывала компанию, получившую претензию, направить ответ. На первый взгляд, правомерный вывод – можно ничего не делать. Однако мы считаем такой подход неверным. Исполнитель сам себе роет яму, когда оставляет претензии заказчика без ответа (исключение – случаи, описанные в блоке № 4). Далее две главные причины, почему ответ на претензии необходимо сделать.

БЛОК № 2. ПОСЛЕДСТВИЯ ОСТАВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИИ ПО ГОСКОНТРАКТУ БЕЗ ОТВЕТА

— Риск попасть в Реестр недобросовестных поставщиков. Статьей 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что недобросовестными поставщиками наряду с теми, кто уклонился от заключения госконтракта, являются исполнители, с которыми контракты расторгнуты из-за допущенных нарушений (судебный и внесудебный порядок).

Рассмотрим простой пример. Между госзаказчиком и компанией заключен контракт на поставку продукции в муниципальное учреждение. В ходе исполнения контракта заказчик выявил, что некоторая продукция некачественная. Заказчик направил компании письмо-претензию, где просил заменить некачественную продукцию. От компании никакого ответа не последовало. В итоге заказчик воспользовался своим правом отказаться от контракта с компанией. А УФАС в свою очередь внесла сведения о компании в реестр недобросовестных поставщиков. В результате – компания не может рассчитывать на победу в аукционах в течение двух лет, пока сведения о ней включены в реестр. А ведь этой ситуации можно было избежать, если претензия заказчика по госконтракту была бы рассмотрена. Своевременно заменив некачественный товар, компания урегулировала бы вопросы с заказчиком и контракт нельзя было бы расторгнуть.

Свежая судебная практика: Говоря об одностороннем расторжении контракта, стоит упомянуть свежее определение Верховного суда по делу № А59-585/2021. В нем закреплена важная позиция: решение госзаказачика об одностороннем отказе от контракта можно отменить, а затем подписать расторжение по соглашению сторон (что не влечет включение подрядчика в реестр). Но сделать это можно только до вступления в силу такого решения госзказачика. После вступления в силу решения нет возможности его аннулировать (ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

— 100%-ое попадание дела в суд. Если у заказчика есть к вам претензии, лучше всего попытаться урегулировать их миром. Если нарушения, на которые ссылается заказчик, действительно, имели место быть, то добровольно устраните их и сообщите об этом заказчику. Если нарушений не было, а заказчик просто придирается к вам, чтоб заплатить поменьше, то советуем мотивированно написать об этом в ответе на претензию. Ваш ответ, возможно, предотвратит необоснованные нападки заказчика, и дело вообще не уйдет в суд. Но даже если несмотря на ваш ответ, заказчик инициирует спор по госконтракту в арбитражном суде, то вы сможете показать судье, что все делали правильно и заказчик еще до подачи иска знал об отсутствии нарушений. Этот аргумент безусловно будет расценен в вашу пользу.

Итак, во избежание негативных последствий необходимо готовить ответ на претензию по муниципальному контракту.

БЛОК № 3. КАК ОТВЕТИТЬ НА ПРЕТЕНЗИЮ ЗАКАЗЧИКА

Как уже было отмечено, строгих правил оформления ответов не существует. Поэтому при подготовке ответа нужно исходить из целей подрядчика – снять необоснованные претензии; решить вопросы миром, но одновременно создать почву для того, чтобы выиграть возможный суд по госконтракту.

  1. В ответе на претензию ссылайтесь на конкретные положения госконтракта и на закон.

Мы не раз встречались с тем, что заказчики трактуют контракт как-то по-особенному, в свою пользу. Чтобы пресечь такую трактовку, нужно цитировать пункты вашего договора и положения закона. А затем делать вывод, как толкуете контракт вы.

Например, наш клиент получил претензию от заказчика, который сетовал на нарушение сроков начала работ по контракту. Претензия заказчика по госконтракту содержала требование предоставить ответ на следующий день:

Наши юристы подготовили ответ в срок, который просила администрация – один день. Но вообще-то требовать ответ в такой кратчайший срок недопустимо, исходя из понятия «разумный срок» (согласно ст. 314 ГК – это 7 дней).

По существу мы сослались на положения госконтракта, предусматривающие только окончательный срок выполнения работ – август 2022. Никакие промежуточные сроки сторонами не оговаривались. Однако это не умаляет право заказчика периодически контролировать ход работ. Поэтому мы объяснили, почему 1 июня не приступили к исполнению контракта. После этого заказчик новые претензии не предъявлял:

  1. В ответе на претензию госзаказчика опишите свою версию событий.

Этот принцип мы также продемонстрируем на нашей ситуации. Наш клиент заключил контракт с администрацией на ремонт детского сада. Ремонт нужно было начать 1 июня. Но подрядчик не приступил к работам вовремя, несмотря на то, что заказчик перевел всех детей в другой сад. Такую версию событий приподносит претензия по госконтракту:

Однако в действительности события развивались по-иному. На самом деле, подрядчик (наш клиент) прибыл на объект 1 июня, но работа встала, так как оказалось, что учреждение принимает детей. Подрядчик направил заказчику письмо с просьбой перевести детей в другое образовательное учреждение. В ответ заказчик попросил сдвинуть сроки начала работ. Следующим письмом подрядчик в целом согласился на изменение начального срока, но при условии, что и конечный срок сдвинется. И только из претензии подрядчик узнал, что детский сад с 14 июня пустует. По каким-то причинам заказчик ему об этом не сообщил. В свете этих событий администрация не выглядит обманутым заказчиком, поэтому о них точно нужно писать в ответе на претензию:

Претензия по муниципальному контракту содержала только события, о которых выгодно говорить заказчику. Наш ответ призван показать ситуацию в целом, чтоб и заказчик «поостудил пыл», и в будущем суд видел, что мы все делали правильно.

  1. При подготовке ответа учитывайте складывающуюся судебную практику в спорах по госконтракту.

Тенденции судебной практики изменчивы, но вряд ли можно спорить с тезисом, что суды зачастую встают на сторону госзаказчика. Поэтому хороший юрист по Закону № 44-ФЗ просто необходим в спорах с госзаказчиками.

Яркий пример – свежее дело Верховного суда № А40-133808/2020, рассмотренное 20 июня 2022 г. Заказчик и подрядчик несколько лет назад успешно завершили работу по контракту, подписав все положенные акты приемки работ. Спустя некоторое время распорядитель бюджетных средств, которому подчиняется заказчик, проверил, все ли работы выполнил подрядчик. По результатам проверки был составлен акт, что выполнены далеко не все оплаченные работы, переплата составила примерно 32 миллиона рублей. В итоге заказчик пошел взыскивать с подрядчика неосновательное обогащение. Московские суды встали на сторону подрядчика, потому что заказчик сам принял все работы и подписал акты без претензий (ст. 720 ГК РФ). Но ВС РФ бросил заказчику спасательный круг. Дело в том, что ст. 720 говорит, что нельзя ссылаться на недостатки работ, принятые по акту, если иное не установлено договором. А в контракте было хитрое условие: заказчик может предъявить недостатки, выявленные контрольным бюджетным органом после закрытия контракта. Диспозитивный характер ст. 720 ГК РФ в совокупности с принципом «эффективного расходования бюджетных средств» позволили заказчику выиграть дело, несмотря на приемку работ без замечаний.

Но можно найти и судебные акты в пользу подрядчика. Например, суды в деле № А53-6608/2021 поддержали добросовестного подрядчика. Контракт связан с подготовкой проектной документации. В ходе госэкспертизы проекта выявлены недостатки, возникшие из-за неполноты тех.задания, то есть по вине заказчика. Заказчик попросил подрядчика выполнить проект по уточненному задания, что и было сделано подрядчиком. Но оплатить проект заказчик отказался, так как подрядчик не уложился в первоначальные сроки. Суды встали на сторону подрядчика, указав: просрочка возникла по вине самого заказчика; претензия по госконтракту не направлялась заказчиком; уведомление об отказе направлено заказчиком по неверному электронному адресу и не считается полученным подрядчиком.

Таким образом, получение претензии – это веский повод заняться поиском судебных актов в пользу исполнителя.

  1. Ответ на претензию отправьте всем лицам, контролирующим муниципальный заказ.

Кому, кроме заказчика отправить ответ на претензию? Мы свои ответы продублировали учредителю заказчика и организации, разместившей закупку. Это поможет привлечь внимание вышестоящих органов к необоснованным претензиям по госконтракту:

БЛОК № 4. ЧТО НЕЛЬЗЯ ПИСАТЬ В ОТВЕТЕ НА ПРЕТЕНЗИЮ

Помимо рекомендаций, как ответить на претензию заказчика, есть антисписок «Что нельзя писать в ответе на претензию». Ниже представляем вашему вниманию этот перечень:

1. Нельзя признавать нарушения. В судебной практике давно устоялся принцип «эстоппель». Это запрет на противоречивое поведение стороны контракта. Применительно к претензионному порядку это значит, что если сторона согласилась с выявленными недостатками работ, то потом в суде нельзя будет говорить, что недостатков не было.

2. Нельзя признавать долг. Признание долга – это важный юридический акт. Согласно ГК признание долга прерывает сроки исковой давности.

Рассмотрим пример. Заключен госконтракт на подрядные работы. По закону претензия по муниципальному контракту из-за ненадлежащего качества может быть предъявлена в течение 2 лет после приемки работ. В установленный гарантийный срок заказчик выявил недостатки. Сразу заказчиком направлена претензия по муниципальному контракту с требованием вернуть часть денег. Если подрядчик согласиться, что недостатки есть, то трехлетний срок исковой давности будет исчисляться с момента ответа на претензию. А если подрядчик мотивированно отклонит претензию заказчика, то срок исковой давности будет исчисляться с момента выявления недостатков (этот момент иногда намного раньше). Поэтому, когда в суде возникнет спор по госконракту, подрядчик сможет заявить о пропуске срока исковой давности. Это самостоятельное основание для отказа в иске госзаказчику.

3. Нельзя отвечать на претензию, направленную с нарушениями. Соблюдение претензионного порядка – это обязательное условие для принятия иска заказчика к производству арбитражного суда. К иску должны быть приложены доказательства направления претензии: сама претензия, доказательства ее направления оговоренным сторонами контракта способом, ответ на претензию (при наличии). Если претензионный порядок не соблюден, то исковое заявление возвращают или оставляют без рассмотрения.

Нередко можно встретить случаи, когда претензия направляется по неправильному адресу, либо по электронной почте, когда такого способа нет в контракте, либо вручается под отметку «охраннику». Даже если вы каким-то чудом получили такую претензию, не надо на нее отвечать. В суде госзаказчик не сможет доказать, что выполнил досудебный порядок, так как претензия считается не направленной в адрес исполнителя. А у вашей фирмы появляется как минимум — время для подготовки к суду, и как максимум – истечение срока исковой давности.

4. Нельзя просить не применять санкции. Если Вы попросите дополнительное время на устранение недостатков или не начислять неустойку, станет очевидно, что вы признаете обоснованность претензии. Лучше написать, что недостатки возникли не по вашей вине, но вы их устраните, так как заинтересованы в успешном закрытии контракта.

Применительно к неустойкам не забывайте о государственных механизмах поддержки бизнеса. Так Постановлением Правительства № 783 от 04.07.2018 разрешено списывать неустойки в следующих ситуациях:

— полностью исполненные контракты

— контракт не исполнен в 2020 году из-за ковида

— контракт не исполнен в 2021-2022 из-за скачка цен на стройматериалы

— контракт не исполнен из-за санкций

Также напоминаем про введенный мораторий на банкротство с 01 апреля по 01 октября 2022 года. Он предполагает запрет на начисление неустоек в указанный период для любых предприятий.

Подводя итог, напомним наш посыл – выиграть суд с госорганом реально. Юристы оказываются бессильны только тогда, когда к ним обращаются слишком поздно. Если уже на стадии подготовки ответа на претензию с Вами будет работать профессиональный юрист, очень велики шансы разрешить спор в Ваших интересах!

ПОДРОБНЕЕ

Успешные дела

11 ноября 2023
В суд по муниципальному контракту

Недавно мы писали о типовых спорах по госконтрактам. В этой статье подробно остановимся только на одном виде таких споров, но самом популярном: в суд по муниципального контракту, если заказчик отказывается платить. Как в такой ситуации действовать подрядчику, чтобы выиграть спор по госконтракту?

https://www.youtube.com/watch?v=4iRlPbZ_xQM

1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга

В первую очередь, обратим внимание нашего читателя, что мы являемся сторонниками и амбассадорами досудебного мирного урегулирования споров по контрактам. Да-да, юристы могут не голосовать за суд! Причина простая: на первом месте у нас – доверитель, и уход от судебной процедуры позволяет сохранить его время, нервы и деньги. У нас много статей по поводу юридически грамотной претензионной работы, например, недавно писали про претензии в рамках гарантийного срока.

Чтобы взыскать по муниципальному контракту, соблюдение претензионного порядка обязательно. К иску прикладывается сама претензия, а также доказательства ее вручения заказчику. Если эти документы не направить в суд, то исковое оставят без рассмотрения.

В претензии зафиксируйте период и сумму задолженности, а также напишите, что вправе взыскать пени за просрочку. Что делать, если в претензии забыли написать про пени? Ничего страшного в этом нет, так как Верховный суд разъяснил: соблюдение претензионного порядка в отношении основного долга означает также соблюдение такого порядка в отношении неустоек. Поэтому даже если в претензии вы истребовали лишь сумму основного долга, все равно в иске можно прибавить пени.

2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ

Маркеры, по которым можно определить, что заказчик не собирается платить и придется идти в суд по муниципальному контракту:

  • заказчик прислал вам претензию с указанием на недостатки со стороны исполнителя
  • заказчик направил акт о выявленных дефектах
  • заказчик вызывает на освидетельствование недостатков
  • заказчик требует провести экспертизу сданного объекта на наличие недочетов

Получив такой месседж, нужно насторожиться, ведь заказчик не хочет оплатить из-за недостатков. В суде заказчик может заявить о дефектах с целью уменьшить сумму иска или вообще избежать взыскания. Поэтому напишите заказчику ответ на претензию по контракту, учитывая следующие принципы:

а) опишите свою версию событий, а юристы по строительному подряду помогут сделать это в контексте закона;

б) передвиньте границу ответственности за недостатки в зону самого заказчика: не вовремя передана техническая документация; дефект возник из-за некачественного давальческого материала; заказчик не соблюдал инструкции по эксплуатации объекта и т.д.

в) раскритикуйте процедуру выявления недостатков выполненных по контракту работ: заказчики грешат тем, что не вызывают исполнителей на совместное освидетельствование недостатков, а это противоречит закону и делает акт о фиксации недостатков недействительным.

г) если подрядчик реально виноват и в его работе есть дефекты — устраните их по доброй воле, а в ответе на претензию сообщите заказчику, когда проведете ремонт.

Помните, что ответ на претензию – это практически отзыв на потенциальный встречный иск госзаказчика. Поэтому подойдите к этому серьезно, в том числе при помощи юристов по строительному подряду.

3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства

Перед тем как обращаться в суд по муниципальному контракту, необходимо иметь четкую картину происходящего. Эта картина должна сформироваться на основании письменных документов, а не с чьих-то слов. Чтоб было легче понять, как это сделать, расскажем, как это сделали наши юристы. К нам обратился предприниматель, потому что заказчик не заплатил по муниципальному контракту. Мы выяснили все обстоятельства дела и сформировали пакет документов:

№ п/пОбстоятельства делаПодтверждающий документ
1.11.03.2022 между муниципальным бюджетным учреждением (детский сад) и предпринимателем в соответствии с ФЗ № 44 заключен муниципальный контракт на следующих условиях: — подрядчик  обязуется выполнить ремонтным работы в детском саду, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их; — работы выполняются в соответствии с тех.заданием, локальным сметным расчетом; — срок выполнения работ: 01.06.2022 – 01.09.2022; — цена контракта — 5 466 046,00 руб. — срок оплаты: 10 раб. дней с даты приемки; — заказчик вправе отказаться от приемки в случае обнаружения неустранимых недостатков; — для проверки работ заказчик обязан провести экспертизу своими силами или привлечь экспертов; — заказчик вправе задержать оплату в случаях: 1) неустранение недостатков, 2) причинение ущерба, 3) выполнения работ с отступлением от объемов, установленных ЛСР; — при обнаружении недостатков заказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику; в этом случае составляется двухсторонний акт с перечислением необходимых доработок и сроков их исправления; — при возникновении спора по поводу недостатков по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (расходы несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие недостатков); — заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствие с законодательством.Муниципальный контракт, подписанный обеими сторонами (с приложениями)
2.01.06.2022 подрядчик прибыл на объект и обнаружил, что в сад до сих пор ходят дети. В связи с этим подрядчик потребовал от заказчика освободить помещения.Письменное уведомление от 03.06.2022
3.Заказчик попросил сдвинуть график ремонта на вечернее время и выходные дниПисьмо заказчика от 07.06.2022
4.Подрядчик повторно потребовал освободить помещения, так как невозможно проводить ремонт в саду, куда днем будут ходить детиПисьмо подрядчика от 08.06.2022
5.22.06.2022 заказчик направил претензию о несвоевременном начале работПисьмо заказчика от 22.06.2022
6.Подрядчик мягко напомнил, что вовремя не приступил к работам из-за бездействия заказчикаПисьмо подрядчика от 23.06.2022
7.По окончании сроков работ, предусмотренных контрактом, заказчик вызвал подрядчика на совместную приемкуПисьмо заказчика от 31.08.2022
8.Подрядчик указал, что в соответствие с контрактом на работы требуется 3 месяца; поскольку начало сдвинуто по вине заказчика, приемка возможна не ранее середины сентябряПисьмо подрядчика от 31.08.2022
9.Заказчик до окончания в одностороннем порядке составил акты, где зафиксировал недостаткиАкты от 01.09.2022, от 29.09.2022
10.По окончании работ подрядчик пригласил заказчика на приемкуПисьмо подрядчика от 07.10.2022
11.Заказчик самостоятельно провел приемку работ без участия представителей подрядчика; выявил «недостатки»Акт от 10.10.2022
12.Подрядчик возразил, что на приемку он не вызывался, недостатки отсутствуютПисьмо подрядчика от 13.10.2022
13.Заказчик в одностороннем порядке отказался от контрактаПриказ от 21.11.2022 № 104 об одностороннем расторжении контракта

Итак, перед нами полная картина обстоятельств дела, и каждый свой довод мы можем подкрепить письменным доказательством.

4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга

У нашей команды юристов есть свой подход к составлению исковых заявлений. Мы делим содержание иска на 4 блока:

1. Описание фактов. Если качественно подойти к выполнению третьего этапа, у вас будет готов один блок искового заявления – «Описание фактов».

2. Позиция истца. Напишите в 2 словах, почему считаете иск подлежащим удовлетворению.

3. Основания требований. Это правовые нормы, подтверждающие вашу позицию.

4. Требования истца. Это просительная часть иска; обычно ее формулируют также, как хотите, чтобы суд изложил резолютивную часть решения.

5. Список приложений. Это документы об обстоятельствах дела (правая часть таблицы), а также платежное поручение на госпошлину, почтовая квитанция о направлении иска ответчику, претензия и расчет исковых требований.

Можете ознакомиться с текстом искового заявления, когда не заплатили по муниципальному контракту.

Не забывайте, что за просрочку оплаты, заказчик обязан уплатить пеню. Она рассчитывается по формуле:

Сумма долга * к-во дней просрочки * 1/300 ключевой ставки

Размер ключевой ставки определяется на день уплаты долга (если долг оплачен добровольно) или на день вынесения судебного решения (если долг взыскивается в судебном порядке). В наше время предугадать рост ключевой ставки Банка России крайне сложно: она то резко падает (первое полугодие 2023 года ставка стабильно держалась на уровне 7,5 %), то непрерывно растет (с июля 2023 года ставка выросла до 15 % в настоящее время).

5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.

Сначала разберемся, что такое некачественный результат контракта:

— нарушены обязательные требования (СНИПы, ГОСТы)

— объект не пригоден для использования по назначению

В качестве доказательства некачественности используются:

 — переписка сторон, где подрядчик признает недостатки, обязуется их устранить

— двусторонний акт приемки с указанием дефектов

— односторонний акт заказчика, если подрядчик вызывался на приемку

— отрицательное заключение государственной экспертизы

Не является доказательством некачественности:

Х односторонний акт заказчика, если он составлен без вызова исполнителя

Х заключение досудебной экспертизы, если она проводилась без привлечения подрядчика

В строительных спорах очень часто назначается судебная экспертиза, так как для выявления недостатков нужно специальное техническое образование. Ходатайство об экспертизе может заявить как заказчик, так и подрядчик. К ходатайству необходимо приложить согласие эксперта на проведение исследования, документы о квалификации эксперта, платежное поручение о внесении денег в депозит на экспертизу.

Тем не менее, в нашем деле экспертиза не проводилась. Хотя суд настоятельно нам рекомендовал заявить такое ходатайство и неоднократно предупреждал, что риск его не заявления ложится на стороны. Мы от лица подрядчика по госконтракту однозначно возражали против экспертизы. Заказчик не оплатил из-за недостатков. Это он на них ссылается. Значит, он и должен предоставить доказательства существования недостатков. Однако сам заказчик против экспертизы не возражал, но и деньги для проведения на депозит не внес. В итоге, у суда не было оснований назначить строительную экспертизу.

Вы скажете: «Ведь заказчик представил акты, фиксирующие недостатки!». Напомним, что все акты заказчик составлял в одностороннем порядке, без вызова представителей подрядчика. В судебной практике по строительным спорам давно сформировалась позиция на это счет:

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Применительно к нашей ситуации, это означает, что односторонние акты заказчика являются отказом от приемки работ, и суду нужно проверить обоснованы ли замечания заказчика.

Почему суд признает односторонние акты заказчика недействительными:

  • нет фото- и видео- фиксации дефектов
  • нет конкретных характеристик дефектов (размер, площадь, расположение)
  • отдельно представленные фотоснимки не позволяют установить, где и когда они сделаны
  • некоторые дефекты невозможно установить на глаз (например, как у нас — несоответствие фракции щебня)

Также можно возразить: «Из хронологии событий видно, что подрядчик выполнил работы с просроком». Но по закону просрок не дает заказчику право отказаться от муниципального контракта. Единственное исключение – если в результате позднего выполнения работ результат уже не представляет интереса для заказчика. Яркий пример – арт-объекты, которые возводятся к Новому году.

В нашей ситуации интерес к работе у заказчика не пропадает. Он об этом и не заявлял. Более того, изначально сроки сдвинулись из-за заказчика. Поэтому про просрочку не ему говорить.

В нашей позиции был еще один козырь. Заказчик не оплатил из-за недостатков, НО ИСПОЛЬЗОВАЛ ОТРЕМОНТИРОВАННЫЙ ДЕТСКИЙ САД. Мы подтвердили перед судом, что в садик с 01 сентября пошли дети. Заказчик сам ничего дополнительно не ремонтировал, в другие организации за ремонтом не обращался. То есть отремонтированный объект может использоваться по назначению, и заказчик это сам своими действиями подтверждает.

В соответствии со статьей 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Основанием для полного отказа в оплате является выполнение работ настолько некачественно, что требуется их полная переделка. А в настоящем деле таких доказательств нет.

Более того, нам удалось отбить нападки заказчика в части уменьшения цены контракта. А это не много, не мало – 1 млн рублей. Мы убедили суд подойти критически к актам заказчика, в которых он описал недостатки, вот с помощью каких приемов:

— недостатки описаны «в общем и целом», не даны никакие их характеристики и параметры (длина и глубина трещин, их месторасположение).

— не раскрыта методика определения стоимости этих мифических дефектов: заказчик на глазок сказал, что это стоит миллион.

Суд встал на нашу сторону и указал, что подобные недостатки могут быть зафиксированы только специалистами с обязательным указанием их параметров и с расчетом их стоимости. Заказчик от экспертизы уклонился как в досудебном порядке, так и в суде.

6. Необходимо защититься от включения в РНП

Суд по муниципальному контракту нередко сопровождается параллельным процессом: заказчик подает жалобу в УФАС на подрядчика, чтоб последнего внесли в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Попасть в РНП можно, если:

1) победитель уклоняется от заключения контракта, в том числе в установленный срок не подписал контракт либо не перечислил деньги в счет обеспечения своих обязательств по контракту,

2) в ходе исполнения контракта подрядчик существенно нарушает условия выполнения работ.

Внесение в РНП влечет запрет на участие в закупках в течение следующих 2 лет. Кроме того, если подрядчик специализируется на муниципальных контрактах, он фактически теряет источник своего заработка, а также проседает его репутация.

В марте 2022 года принято Постановление Правительства РФ, которое помогло исполнителям избежать РНП в случаях, когда муниципальный контракт не исполнен из-за введенных санкций.

В нашем случае, заказчик как раз обратился в антимонопольную службу, и УФАС начало проверку. Однако нам удалось защитить предпринимателя от включения в РНП. Как мы это сделали, читайте здесь. Ответ УФАС о невключении в РНП можно использовать как весомое доказательство в суде по муниципальному контракту.

7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.

Результатом нашей работы над делом предпринимателя стало решение о полном удовлетворении иска. С бюджетного учреждения взыскали 5,5 млн рублей:

После того, как решение вступит в законную силу, а это месяц после его принятия в полном объеме или день вынесения апелляционного постановления, нужно взыскать по муниципальному контракту реальные деньги, которые появятся на счете предпринимателя. Когда речь идет о бюджетных средствах, стандартный порядок исполнения через суд или банк не работает. Исполнительный лист предъявляется в финансовый орган администрации (обычно это департамент финансов). К заявлению приложите:

— оригинал исполнительного листа

— оригинал доверенности

— заверенные судом копии судебных актов с отметкой о вступлении в законную силу

Деньги поступят в течение 2 месяцев.

8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом

Победитель судебной баталии может компенсировать понесенные судебные издержки:

— уплаченная госпошлина

— стоимость экспертизы

— вознаграждение юриста по строительному подряду

Иногда это немалые деньги – в районе миллиона рублей. Чтобы их взыскать, необходимо в течение 3 месяцев после вступления в силу последнего судебного акта направить в суд заявление о взыскании судебных расходов.

Выигравшая сторона доказывает факт несения издержек (договор юр.услуг + акт приемки + платежное поручение), а проигравший вправе заявить о чрезмерности судебных издержек. Суды, особенно в спорах с органами власти, очень жестко определяют разумные пределы судебных расходов. Зачастую их существенно занижают.

Вместе с тем, отказать во взыскании оплаченных сумм в полном объеме суды не вправе. Муниципалитеты очень любят ссылаться на дефицит бюджета или на то, что такая строка расходов на плановый год не закладывалась. Данный довод не имеет юридического значения.

Подведем итог.

Чтобы взыскать по муниципальному контракту, придерживайтесь такого плана:

  1. Необходимо соблюсти претензионный порядок, иначе суд не примет иск;
  2. Отвечайте на письма и претензии заказчика — это поможет вам защищаться в суде от нападок муниципалитета за недостатки работ;
  3. Разработайте стратегию дела и соберите все доказательства, чтобы иметь полную картину происходящего;
  4. Подайте иск в арбитражный суд с соблюдением требований АПК РФ;
  5. Занимайте активную позицию в процессе, особенно если заказчик «давит» на мифические недостатки вашей работы
  6. Имейте в виду, что возможно придется защищаться в УФАС от включения в РНП; зато отрицательный ответ антимонопольщиков вы сможете использовать в суде в свою защиту
  7. Предъявите исполнительный лист о взыскании долга к исполнению с соблюдением особого порядка обращения взыскания на муниципальную казну
  8. Не забудьте взыскать судебные издержки за счет муниципалитета, если привлекали к делу юристов или проводили экспертизу

Наши юристы будут всегда рады вам помочь, ведь мы имеем большой опыт успешного ведения споров с госорганами и муниципалитетами!

ПОДРОБНЕЕ
21 сентября 2023
Взыскать по муниципальному контракту

Сегодня мы поговорим о защите исполнителя и о том, что делать, если заказчик не платит и надо идти в суд, чтобы взыскать по муниципальному контракту. Мы все прекрасно знаем как тяжело спорить с заказчиками, фактически с представителем органов власти. Но это вполне реально.

Как известно, государственные и муниципальные контракты заключаются на основании федерального закона номер 44. Ввиду того, что такие соглашения строго регламентированы законом и за ними осуществляется пристальный контроль, создается множество поводов для конфликтов, которые возникают между сторонами. И если, например, спор между двумя предпринимателями может решиться посредством переговоров, то муниципальные предприятия или организации обязаны обеспечивать своевременную реализацию контрактов и взыскание задолженности (даже в случае, если нарушение было незначительным). При этом хотим отметить, что даже при отсутствии каких-либо нарушений может иметь место спор, который приведёт стороны в суд.

Не заплатили по муниципальному контракту: защита исполнителя

Когда речь идёт о муниципальном контракте, то стоит помнить, что, в случае возникновения спора заказчиком, исполнители рискуют не только получить неоплаченную работу, но и попасть в список тех контрагентов, которые являются недобросовестными. В дальнейшем этот, так называемый, чёрный список помешает исполнителю претендовать на заключение иных муниципальных контрактов.

Ввиду этого, очень важно не только исполнять взятые на себя обязательства надлежащим образом, но и, в случае возникновения каких-либо спорных ситуаций, привлекать к делу юриста по строительному подряду. Он сможет решить за исполнителя следующие задачи:

1. Внимательно проанализирует заключённый договор, рассмотрит положения, касающиеся и защищающие интересы исполнителя (который в данном случае является клиентом), проанализирует имеющиеся риски и составит собственную позицию по всем вышеперечисленным вопросам, которую представит клиенту.

2. Рассмотрит и оценит шансы на досудебное урегулирование спора.

3. Представит интересы исполнителя перед заказчиком, осуществит переговоры с последним.

4. При необходимости обращения в суд по муниципальному контракту, составит все необходимые документы и будет представлять интересы исполнителя контракта в судебных органах.

5. В случае направления заказчиком отзыва на иск иск, составит соответствующее возражение.

6. При необходимости обжалует включение исполнителя в реестр тех, чьи действия являются недобросовестными, а также проконтролирует реализацию исполнительного производства с целью оперативного взыскания долга с заказчика.

Не оплатили из-за недостатков: случай из практики

Наши юристы в суде представляли интересы исполнителя муниципального контракта. Нам удалось выиграть это дело без проведения судебной экспертизы, но обо всём по порядку.

Мы обратились в суд по муниципальному контракту, заключённым между индивидуальным предпринимателем (нашим клиентом) и детским садом. По договору необходимо было произвести ремонтные работы детского дошкольного учреждения. Однако детский сад решил в одностороннем порядке расторгнуть и взыскать задолженность по муниципальному контракту, в связи с чем мы пошли в суд. В исковом заявлении мы попросили признать незаконным соответствующее действие. Вскоре мы получили отзыв на поданный иск. Ниже представим ключевые доводы заказчика (ответчика), на которые нам необходимо было подготовить аргументированные ответы.

Позиция/аргументы ответчика (детский сад):

1. «Заказчик имеет право задержать оплату выполненных работ Подрядчику в следующих случаях…- не устранение выявленных ранее недостатков в работе, представленной к оплате; — причинение ущерба Заказчику; выполнение работ с отступлением от объемов работ, установленных локальным сметным расчетом»;

2. «не представлено Заказчику документов, подтверждающих, что при выполнении работ использовались материалы, предусмотренные Техническим заданием и локальным сметным расчетом, а именно Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа – 2(м3)..»;

3. «…в нарушение указанных требований Подрядчиком акты скрытых работ по выполнению работ, предусмотренных пунктом 12 локального сметного расчета — Ремонт отмостки: бетонной толщиной 15 см при выполнении которых используется Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа – 2(м3) не предоставлены Заказчику…»;

4. «Подрядчику 27.09.2023 года на адрес электронной почты было направлено уведомление, о том, что Заказчиком будет проведена проверка хода и качества работ…», «В дальнейшем Подрядчику так-же направлялись уведомления с просьбой обеспечить присутствие представителя для составления необходимых документов, в том числе по приемке выполненных работ и т.д., но Подрядчиком присутствие представителя не обеспечивалось, что подтверждается ранее направленной перепиской и телефонограммами»;

5. «Заказчику причинены убытки, а именно Заказчик вынужден нести финансовые затраты на выполнение ремонтных работ по устранению недостатков работ по муниципальному контракту на ремонтные работы в сумме 976 755 рублей 53 копейки, что подтверждается локальным сметным расчетом «Работы по устранению недостатков работ по муниципальному контракту, дефектной ведомостью ремонтных работ по устранению недостатков работ по муниципальному контракту;

6. «Ввиду выполнения ремонтных работ в дошкольной образовательной организации, которая является социально значимым объектом, образовательная организация не была своевременно и надлежащим образом подготовлена к новому учебному году.»;

7. «В настоящее время Подрядчиком по Контракту выполнены работы на сумму 4 005 388,80 рублей, что подтверждается локальным сметным расчетом фактически выполненных работ по муниципальному контракту, но предусмотренных Контрактом оснований для оплаты выполненных работ у Заказчика не имеется, а именно — не устранены выявленные ранее недостатки в работе, представленной к оплате, причинен ущерб Заказчику в сумме 976 755 рублей 53 копейки, работы выполнены с отступлением от объемов работ, установленных локальным сметным расчетом.

Ниже документы, которые предоставил ответчик для подтверждения приведенных аргументов:

Уведомление о том, что будет осуществлена проверка выполненных по муниципальному контракту работ:

Составленный на основе проведённой проверки акт о допущенных нарушениях:

Решение комисии: подрядчику необходимо устранить все допущенные нарушения.

Также заказчиком была подготовлена дефектная ведомость:

Что хотел сказать заказчик в двух словах?

Исполнитель (наш клиент) не доработал на сумму 1 миллион рублей, в связи с чем мы (детский сад) не оплатили из-за выявленных недостатков.

Вот сам отзыв на иск:

Наш юрист по строительному подряду подготовил возражение на отзыв. Нам важно было показать суду убедительные контраргументы. Однако отзыв заказчика был не единственной «проблемой». Перед нами была еще пара трудностей:

1. детский сад хотел взыскать по муниципальному контракту один миллион рублей, что означает, что «сражаться» необходимо с муниципалитетом (суды, как правило, придерживаются стороны государственных или муниципальных органов), да еще и доказать, что миллион — необоснованная претензия со стороны сада.

2. суд настаивал на проведении экспертного исследования. Однако мы отказались: были уверены в своей правоте, да и к тому же экономили время нашего клиента, так как экспертиза — это всегда дополнительное время (достаточно длительное). Отметим, что выиграть дело без экспертизы крайне сложно. Однако, используя практические навыки и опыт ведения споров с государственными и муниципальными органами, нашим юристом по строительному подряду было составлено «тяжеловесное» возражение на отзыв. Устоял ли суд перед ним? Узнаете ниже.

В суд по муниципальному контракту: наше возражение на отзыв:

Позиция/аргументы истца (индивидуальный предприниматель — наш клиент):

1. Недостатков в работе нет, а если Ответчик утверждает, что они есть, то недостатки несущественны, это исходит из самих недостатков, из того, что детский садик работает, Ответчик не стал никого нанимать, чтобы что-то доделать и переделать, ему ничего не мешает работать. Иначе бы он, наверное, заказал (объявил конкурентный способ закупки) доделку. То есть, если бы это были существенные недостатки, то детский садик не смог бы работать, даже, если бы Ответчик хотел. Его бы закрыли проверяющие органы. Ответчик должен был принять, оплатить, и уже потом требовать доделки того, что является, по его мнению, недоделками, либо требовать соразмерного уменьшения цены, делать экспертизу, доказывать, что недостатки есть. Но Ответчик просто не заплатил по муниципальному контракту.

2. Истец не принял ни один «дефект» и «недостаток», писал об этом Ответчику много раз. Это все наглая ложь, не соответствует действительности. Акт Ответчика ничем кроме подписей зависимых людей не подтвержден. Он ни на чем не основан. Акт сделал специально, чтобы иметь формальное право расторгнуть Контракт и не платить:

  • как Ответчик определил отсутствие щебня, выковыривал бетон? Истец использовал щебень, который указан в Техническом задании. Документы на щебень есть, представлены суду. Ответчику, чтобы определить наличие щебня надо делать экспертизу, это не определяется визуально. Есть специальная процедура по проверке использования щебня, но никак не визуально это определяется.
  • трещины возникают фактически моментально – это особенность здания, на момент проведения работ их не было, невозможно сделать работу с трещинами, их можно еженедельно устранять. Никаких трещин не было на момент осуществления работ, это ложь, фотографии этих трещин появились только сейчас, спустя полгода, и даже они недостоверны;
  • никаких отверстий нет, это тоже ложь. Их просто нет, это выдумки;
  • никакой кабель не был смещен, все передано в том состоянии как и было.
  • учитывая какой объем работ предусмотрен Техническим заданием, то стоимость вышеуказанных «недостатков» составляет 1-2% от стоимости Контракта. Это выглядит издевательством, это выдуманные утверждения, акт подписали зависимые от Ответчика люди, он недостоверный. Даже, если бы они соответствовали действительности, то они являются незначительными, Ответчик обязан был принять работы. «Недостатки» указаны, чтобы иметь право расторгнуть Контракт и попытаться внести Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

Итог: имеется два мнения:

мнение Ответчика, которое говорит, что есть недостатки, но ничего кроме подписи не доказывает это;

мнение Истца, который говорит, что недостатков нет (а ему не оплатили из-за недостатков), и УФАС ЧАО это зафиксировало своим решением.

А еще есть логика, которая говорит, что нельзя установить фракцию щебня на глаз, а учитывая, что Истец дал и документы на щебень, то, наверное, он использовал этот щебень (ведь у Ответчика должны быть хотя бы какие-то доказательства того, что щебень не тот, а не только его зоркий глаз). Получается, что с щебнем все хорошо, раз не доказано обратное. Остается решить вопрос с трещиной, отверстием и неправильно лежащим кабелем. Кабель – вообще вне зоны ответственности Истца, он его не трогал. И по итогу остаются трещина и отверстие. Фотографий этого несчастного отверстия тоже нет, следовательно, есть только мнение Ответчика, что там отверстие. А есть одно «доказательство» – фото трещин, которое уже стыдно было не показать. Отлично, и это Ответчик оценивает в 1 000 000 – 1 500 000 рублей. Но Ответчик при этом еще настаивает в отказе удовлетворения иска в полном объеме.

3. Ответчик пишет, что «Заказчик имеет право задержать оплату выполненных работ Подрядчику в следующих случаях…- не устранение выявленных ранее недостатков в работе…». Но Ответчик не задержал оплату, а просто ее не произвел, просто не платит и все. То есть Ответчик нашел трещину какую-то, выдумал про щебень, спокойно работает, садик функционирует (иначе бы его прокуратура и МЧС закрыли бы), а Истцу не будет платить и доделывать ничего не будет, потому что и так там все хорошо.
Согласно п. 7.10 Контракта, в случае отказа Подрядчика от устранения выявленных недостатков (дефектов) работ или в случае неустранения недостатков (дефектов) работ в установленный срок Заказчик вправе привлечь третьих лиц с возмещением расходов на устранение недостатков (дефектов) работ за счет Подрядчика. Это же самый логичный выход – если есть недостатки, закажи их устранение, и потом предъяви это Подрядчику. Но Ответчик не собирается ничего делать, потому что нет там никаких недостаток и доделывать ничего не надо.

4. Ответчик пишет, что «не представлено Заказчику документов, подтверждающих, что при выполнении работ использовались материалы, предусмотренные Техническим заданием и
локальным сметным расчетом, а именно Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа- 2(м3)..». Так Истец и не должен был это предоставлять этого согласно Контракту. Нет таких обязанностей. Ответчик у него не просил этого, как только запросил Суд – Истец предоставил.

5. Помимо прочего, контракт не предусматривает никакой связи между оплатой и передачей комплекта исполнительной технической документации (акты на скрытые работы, акты гидравлического испытания). Это не основание для неоплаты.

  • Ответчик никогда не запрашивал акты скрытых работ и иную документацию, это было неважно, сейчас пытается просто вывернуться, указывая, что это основание не платить;
  • видно, что пункт о том, что должны быть акты скрытых работ и гидравлических испытаний просто остались с технического задания по другому контракту т.к. сам Контракт не содержит такое условие и суть работ также не предполагают наличие акта гидравлического испытания, там нечего испытывать.
  • Истец предоставил в материалы дела документа на щебень, который он использовал, представил бы и Ответчику, если бы тот запросил;
  • судебная практика показывает, что отсутствие части исполнительной документации, в том числе актов скрытых работ, не может являться основанием для отказа в приемке и оплате выполненных работ. При приемке работ в связи с расторжением договора проверка факта выполнения работ, в том числе скрытых, проводится именно по проектной и исполнительной документации (акты скрытых работ, паспорта, сертификаты на материалы и оборудование). Без таких документов провести качественную приемку работ фактически невозможно.

6. Ответчик пытается показать, что Истец не присутствовал при составлении документов. Хотя для чего он это делает – непонятно. Да, это так. Но это же право Истца быть или не быть там. В сентябре шли еще работы, и представители Истца всегда были на объекте, но Ответчик утверждает, что якобы 07.10.2022 отправил Истцу уведомление, где указал «На основании вышеизложенного, необходимо обеспечить присутствие представителя Подрядчика во время проведения приемки выполненных работ по Контракту…». Ответчик не уведомлял Истца когда будет приемка, когда будет составлен акт, фактически сделал это в одностороннем порядке, не обеспечив возможность присутствия. Зачем Истцу присутствовать на спектакле Ответчика? Незачем. На каждую рисованную бумажку Ответчика Истец всегда отвечал.

7. Ответчик также указывает, что «Заказчику причинены убытки в сумме 976 755 рублей 53 копейки, что подтверждается локальным сметным расчетом.». Во-первых, эти финансовые затраты могут быть приняты, если это экспертиза, во-вторых Суд уже высказывался относительно этого расчета, где указал , что «В связи с чем, выполненный ответчиком расчет, при помощи услуг специализированной организации, не может быть признан экспертным заключением по рассматриваемому делу». В-третьих, неужели Ответчик реально думает, что это стоит почти 1 млн. рублей, неужели можно этому поверить? Расчету, который сделан фактически по заказу и в интересах Ответчика и их же сотрудником? Тут не спор про стоимость недостатков, спор по поводу того, есть они или нет.

8. Ответчик пишет, «образовательная организация не была своевременно и надлежащим образом подготовлена к новому учебному году». Да, да, конечно. Может еще Истец разрушил садик? Ответчик освободил помещение 22.06.2023, чему есть все доказательства, поэтому и сроки сдвинулись, из-за действий Ответчика Истцу пришлось работать в ужасных условиях, при дожде. Освободили бы помещение вовремя – было бы сделано всё вовремя. В данном случае, у нас не спор относительно сроков сдачи, а в связи с выдуманными недостатками.

9. Ответчик приобщает два документа. Расчет фактически выполненных работ (4 005 388,80 рублей) и расчет работ по устранению недостатков (976 755 руб.53 коп). Но и тут какое-то
несоответствие. Если мы вычитаем из стоимости Контракта стоимость по устранению недоставок, то получаем долг размере 4 489 290 руб. 47 (5 466 046 руб. 00 коп — 976 755 руб.53 коп). А если брать расчет фактически исполненных работ от Ответчика, то долг равен 4 005 388,80 рублей.

Вот наше возражение:

К исковому заявлению мы приложили доверенность на представителя.

Возвращаясь к вопросу о том, устоял ли суд перед нашим возражением, отвечаем выдержкой из решения арбитражного суда:

Исковые требования удовлетворить.

Признать незаконным приказ от 21.11.2022 No 104 «О решении расторжения в одностороннем порядке муниципального контракта на «Ремонтные работы в МБДОУ».

Взыскать с муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения в пользу индивидуального предпринимателя стоимость выполненных работ по муниципальному контракту на «Ремонтные работы в МБДОУ в размере 5466046 руб., расходы по оплате государственной пошлине в сумме 56330 руб., всего взыскать 5522376 руб.

Возвратить индивидуальному предпринимателю из федерального бюджета государственную пошлину в размере 300 руб., излишне уплаченную по платежному поручению.

Обращаясь в суд по муниципальному контракту, мы ожидали именно такого решения. Итогами работы наших юристов стали:

1. победа над муниципальным учреждением;

2. возврат стоимости выполненных по муниципальному контракту работ;

3. победа в суде без проведения экспертизы;

4. доказательство отсутствия недостатков работ на 1 миллион рублей.

Мы готовы работать для вас, придем на помощь. При этом неважно, являетесь ли вы исполнителем или заказчиком по муниципальному контракту. В любом случае деятельность юриста в таких довольно сложных контрактах просто необходима.

ПОДРОБНЕЕ
8 января 2023
РНП за расторжение контракта

Знаете ли вы что такое реестр недобросовестных поставщиков?

Если вы решили прочитать эту статью, скорее всего вы о нем наслышаны.

А как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков (РНП)?

Эти и другие насущные вопросы по теме РНП за расторжение контракта разберем в нашей статье, а также расскажем об одном из наших успешных дел в этой категории споров.

Но обо всем, как обычно, по порядку.

Что такое госконтракт и зачем он нужен?

Понятие «государственный контракт» содержится в Федеральном законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – ФЗ №44).

В статье 3 ФЗ №44 содержится следующее определение:

«государственный контракт — гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд»

Из определения становится понятно, что одной стороной государственного контракта является государство (в лице РФ, субъекта РФ или муниципального образования). Другой стороной является Исполнитель – лицо, требования к которому установлены в ст. 31 ФЗ №44. Например, у Исполнителя не должно быть неуплаченных налогов, судимости в сфере экономики и другое.

 Многие юристы и правоведы госконтракт называют «специфической формой сотрудничества в правовом поле». Основная специфика этого соглашения заключается в том, что одной из его сторон является государство, а значит, деньги, которыми будет оплачен заказ, пойдут из федерального или муниципального бюджета.

Преобладающий способ выбора партнера – это победа его на организуемых для этой цели торгах, которые проходят на тендерных площадках.

Государственные контракты необходимы для удовлетворения государственных нужд (например, в поставках определенных товаров, работ, услуг), которые необходимы для решения таких важных задач как:

  • жизнеобеспечение;
  • оборона территории;
  • государственная безопасность;
  • выполнение международных обязательств;
  • отдельные целевые муниципальные или региональные программы.

В государственном контракте, как и в любом другом, закрепляются права и обязанности сторон – поставщика и заказчика, а также особенности их взаимоотношений в процессе выполнения заказа.

Контракт с государством заключается по специальным правилам, детально обозначенным в ФЗ №44. Для его заключения необходимо пройти следующие обязательные этапы:

  1. Определение нужд государства, то есть какие услуги, товары или работы необходимо поставить или выполнить.
  2. Размещение закупки. Поставщик или заказчик определяется одним из конкурентных способов — через участие в тендере (запрос котировок, анализ предложений, конкурс, аукцион) или оформление договоренности с единственным поставщиком.
  3. Разработка проекта контракта. Проект, как правило, разрабатывается бюджетным учреждением или госорганом, выступающим в качестве заказчика.
  4. Подписание письменного документа (простая письменная форма)

Что такое реестр недобросовестных поставщиков?

Если говорить просто, то реестр недобросовестных поставщиков (РНП) — это своего рода «черный список» ненадежных участников закупок, которые допустили нарушения или не исполнили взятые на себя обязательства по контрактам и договорам, заключенным в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ. Если компанию включили в РНП, то это серьезно влияет на ее репутацию и может оттолкнуть контрагентов.

Включение в Реестр недобросовестных поставщиков также относится к мерам ответственности, к которой прибегают для того, чтобы лицо надлежащим образом исполняла принятые на себя обязательства по государственному или муниципальному контракту.

Согласно ч. 2 ст. 104 ФЗ №44 в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по
решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения
контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Реестр представлен в открытом доступе в Единой информационной системе (ЕИС) в сфере закупок. Его ведение относится к обязанностям Федеральной антимонопольной службы (ФАС). При ведении РНП Федеральная антимонопольная служба руководствуется порядком, утвержденный Постановлением Правительства от 30.06.2021 № 1078.

В 2022 году Федеральной антимонопольной службой было рассмотрено более 7 000 обращений о включении недобросовестных поставщиков в РНП. Из них более 3 000 были включены в него.

На данный момент в реестре недобросовестных поставщиков зафиксировано более 74 000 записей.

Информация из РНП прежде всего руководствуются заказчики. У них есть право ограничить доступ к закупкам для участников, сведения о которых содержатся в РНП. При этом они обязаны направлять в ФАС информацию об участниках и поставщиках, которые нарушили обязательства, предусмотренные контрактной системой и системой закупок отдельных видов юридических лиц.

Существует два пути для попадания в «черных список» (РНП):

  • Участник побеждает в закупочной процедуре, но уклоняется от заключения контракта в рамках 44-ФЗ или договора в рамках 223-ФЗ.
  • Поставщик заключил контракт, но существенно нарушил его условия или не выполнил взятые на себя обязательства.

Какие последствия влечет добавление в реестр недобросовестных поставщиков?

После включения в реестр недобросовестных поставщиков компанию или индивидуального предпринимателя ждут следующие ограничения:

  1. Запрет на участие в закупках в течение двух лет;
  2. Потеря денежных средств, которые были внесены в счет обеспечения заявки.

Обеспечение заявки – это особый инструмент, который защищает заказчика от недобросовестных поставщиков. Если все проходит хорошо, то деньги, по общему правилу, возвращаются (ч. 15 ст. 44 Закона 44-ФЗ), если нет, то заказчик, как уже было сказано ранее, их теряет.

  1. Лишение права обжалования действий заказчика по закупкам, в которых установлено требование по отсутствию сведений о поставщике в РНП (п. 5 ст. 105 Закона 44-ФЗ).
  2. И конечно же – большой удар по репутации компании или ИП.

РНП — это красный свет для контрагента, означающий одно – компания недобросовестна.

Как видите, в РНП лучше не попадать и еще на этапе невозможности исполнения контракта по каким-либо причинам – обращаться к грамотным специалистам за помощью для того, чтобы этого избежать.

Наиболее популярная причина неисполнения государственных или муниципальных контрактов – наступление обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора).

Что такое обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор)?

В законодательстве Российской Федерации отсутствует термин «непреодолимая сила» или «форс-мажор».

В п. 3 ст. 401 ГК РФ сказано:

«если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств».

Из этой выдержки мы видим, что бремя доказывания обстоятельств непреодолимой силы законом возложено на исполнителя.

Для того, чтобы вашу ситуацию отнесли к обстоятельству непреодолимой силы необходимо, чтобы оно носило:

— чрезвычайный (наступление обстоятельства не является обычным в конкретных условиях)

И

— непредотвратимый при данных условиях характер (любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Важно!

Оба критерия применяются в совокупности, то есть обстоятельство должно быть одновременно чрезвычайным и непредотвратимым.

Кроме этого, по мнению Верховного суда Российской Федерации, под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы «нормального», обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2015 N 306-ЭС14-7853 по делу N А65-29455/2013).

А как влияют санкции на исполнение обязательств по государственному контракту? Можно ли их считать форс-мажором?

Ответ на этот вопрос содержится в Постановлении Правительства от 21.03.2022 № 417.

В нем сказано, что «исполнителей и подрядчиков по госконтрактам, не исполнивших свои обязательства, не будут включать в реестр недобросовестных поставщиков, если исполнение контракта оказалось невозможным из-за форс-мажора, связанного с введением санкций и других ограничений иностранными государствами».

Помимо этого законодательного акта, Минфин выпустил Письмо от 08.04.2022 № 24-01-09/29768, которое содержит разъяснения по вопросу применения вышеназванного Постановления.

Основные моменты заключаются в следующем:

  • Информация в РНП не включается автоматически. Это происходит по результатам рассмотрения обращения заказчика и проверки, содержащихся в нем фактов на заседании комиссии уполномоченного органа.
  • Если будет установлено, что надлежащее исполнение поставщиком контракта оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, информация о нем не включается в реестр.

К обстоятельствам непреодолимой силы относятся:

  • введение политических или экономических санкций иностранными государствами;
  • введение мер ограничительного характера иностранными государствами.

К ним не относится отказ поставщика от исполнения контракта по причине введения санкций в отношении заказчика.

Наш опыт

Нет, не опыт включения нас или наших клиентов в РНП. Наоборот – мы добились того, чтобы нашего клиента не включили в реестр недобросовестных поставщиков.

В марте прошлого года между муниципальным бюджетным учреждением (далее – Заказчик) и индивидуальный предпринимателем (далее – Подрядчик), который и обратился к нам за юридической помощью, был заключен муниципальный контракт (далее — Контракт). По нему Подрядчик принял на себя обязательство по выполнению ремонта системы наружного водопровода в одном из муниципальных учреждений поселка. Обязательство Заказчика, соответственно, оплатить выполненные работы.

Работы Подрядчик должен был выполнять в соответствии с техническим заданием и локальным сметным расчетом.

Срок для выполнение работ – практически все лето – с 1 июня по 20 августа 2022 года.

Цена контракта – около 1 300 000 рублей. При этом в качестве обеспечения исполнения Контракта наш клиент внес на счет Заказчика шестьдесят тысяч рублей.

Подрядчик не приступил к выполнению работ в срок, в связи с чем получил письменную претензию от Заказчика с требованием приступить к выполнению работ незамедлительно.

Мы подготовили ответ, в котором дали свое объяснение произошедшей ситуации. Дело в том, что регион, в котором наш Подрядчик осуществляет работы, имеет свою специфику: трубы, которые используются в работе, можно привезти только один раз в год.

После нашего ответа последовало повторное письмо в адрес Подрядчика с тем же требованием, на что был предоставлен ответ с той же сутью – из-за «ледовой» доставку груза осуществить невозможно.

Понимая, что произошла форс-мажорная ситуация, мы направили письмо с просьбой о переносе сроков. Но Заказчик отказал, поскольку мероприятия по подготовке образовательных организаций завершаются 20 августа.

Мы запросили от организации, которая должна была привезти трубы, официальной письмо с причинами, по которым доставка невозможна. После получения письма мы его направили Заказчику, в нем содержалась все та же причина – невозможность доставки в связи с неблагоприятными погодными условиями.

В связи с этим Заказчик реализовал свое право на односторонний отказ от Контракта и издал соответствующий приказ, который мы приняли решение оспорить в суде.

Помимо этого, Заказчик обратился в УФАС для включения Подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

Мы подготовили пояснения для антимонопольной службы.

Первое, что мы хотели донести УФАС – это факт того, что данный приказ в настоящее время оспаривается в суде.

Помимо этого, мы обратили внимание на то, что в Контракте нет промежуточных сроков выполнения работ, есть только начальный и конечный.

Суть Технического задания – Подрядчик должен демонтировать старые трубы и поставить новые. Соответственно, основное, что требуется для исполнения Контракта – это трубы, которые Исполнитель заблаговременно заказал. Исполнитель мог начать работы, демонтировать старые трубы и ждать доставку новых, но понимая специфику региона, Исполнитель не стал ничего демонтировать до доставки труб.

Ведь Заказчик мог оказаться без водопровода на долгое время!

Это действие подтверждает добросовестность Подрядчика.

Стоит отметить еще и тот факт, что Подрядчик является нашим постоянным клиентом и независимым подрядчиком в регионе, который исполняет контракты дешевле, сбивает стоимость всех аукционов, оспаривает все незаконные действия и решения муниципальных образований, госорганов регионе.

Мы не один раз выступали его представителями в судах и других государственных органах. Именно с этим связано желание избиваться от такого подрядчика, поэтому Заказчик нарушает процедуру, предусмотренную законом.

Сроки Контракта должны быть перенесены, либо Контракт должен быть расторгнут по соглашению сторон.

При этом в Контракте содержится следующий пункт:

«при наступлении обстоятельств вне разумного контроля сторон, сроки выполнения этих обязательств отодвигаются на время действия этих обстоятельств, если они значительно влияют на выполнение в срок всего  Контракта или той его части, которая подлежит выполнению после наступления обстоятельств форс-мажора».

Также в Контракте говорится о том, что если обстоятельства непреодолимой силы действуют на протяжении трех месяцев и не обнаруживают признаков прекращения, настоящий Контракт может быть расторгнут Заказчиком и Подрядчиком по взаимному соглашению Сторон.

Следовательно, в этой ситуации могло быть два варианта развития событий:

—  стороны должны были перенести сроки исполнения Контракта

ИЛИ

— заключить соглашение о расторжении Контракта.

Расторжение на основании одностороннего отказа Заказчика неправомерно!  

Также стоит учесть то обстоятельство, что уведомление о наступлении форс-мажора было направлено во время исполнения Контракта, сразу после того, когда стало понятно, что доставки не будет.

Нельзя трубы погрузить вертолет — грузы доставляются раз в год водным транспортом.

Подрядчик не мог предположить, что единственная в год доставка грузов сорвется, соответственно это обстоятельство было непредотвратимым и чрезвычайным.

На основании этого, мы просили УФАС по Чукотскому автономному не включать Подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

 В качестве доказательств своих аргументов мы приложили следующие документы:

— Переписка межу сторонами;

— Информационное письмо от Перевозчика;

— Документы на трубы.

С полным текстом наши пояснений вы можете ознакомиться ниже.

 

УФАС в своем решении изложила основание, по которому включают в реестр недобросовестных поставщиков – это такое уклонение лица от исполнения Контракта, которое свидетельствует о:

  • его недобросовестном поведении;
  • совершении им умышленных действий (бездействий);
  • нарушающим права Заказчика относительно условий и срока исполнения контракта.

Все это должно приводить к неэффективному использованию бюджетных средств.

Следовательно, УФАС должен опираться не только на факт неисполнения Контракта, но и исследовать все обстоятельства всесторонне, чтобы понимать всею картину произошедшего.

УФАС пришла к выводу о том, что Подрядчик совершил все возможное для исполнения своих обязательств, привел существенные аргументы неисполнения условий Контракта в полном объеме, пытался урегулировать конфликт и действовать в интересах Заказчика.

УФАС пришла в выводу о невключении представленных сведений Заказчиков в реестр недобросовестных поставщиков.

Резюмируя все вышесказанное, делаем следующие выводы:

— включение компании или ИП в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) – это красный флаг для заказчиков и контраагентов в целом;

— для того, чтобы не попасть в РНП – нужно не уклоняться от заключения контракта после выигранного тендера и исполнять его надлежащим образом;

— если исполнение контракта по каким-либо причинам невозможно, необходимо вести переписку с заказчиком, отвечать на все его запросы и письма, уведомлять его заранее обо всем.
В случае, если получили письмо о расторжении — действовать быстро, писать в УФАС подробные письменные пояснения.
— если причиной неисполнения контракта является наступление форс-мажорных обстоятельств, то об этом необходимо сразу сообщать заказчику, а также в последствии доказывать наступление непреодолимого обстоятельства для того, чтобы избежать включения в РНП.

Ниже вы можете ознакомиться с решением ФАС об отказе во включении нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков.

Таким образом, на нашем примере мы показали, что избежать включения в РНП – это реальная задача для нашей компании, мы имеем огромный опыт работы в указанном направлении, что доказывает популярность этой услуги и результаты проделанной работы.

ПОДРОБНЕЕ
7 декабря 2020
Реестр недобросовестных поставщиков за расторжение контракта

Как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков за расторжение контракта? С подобным вопросом наши юристы сталкиваются довольно часто, в последнее время даже слишком часто. Итак, контракт расторгнут не по взаимному согласию,  заказчик уведомил Прокуратуру (должен по закону, бюджетные же деньги), а она в свою очередь обратилась в региональный ФАС. Все закрутилось, завертелось и вот уже ФАС уведомляет Вас о рассмотрении вопроса включении вашей компании в реестр недобросовестных поставщиков (последствия Вы понимаете). И у Вас есть только три дня (срок установлен законом), чтобы ко всему этому подготовится: написать пояснение в ФАС, подать, принять участие в заседании.

Стоимость наших услуг  — 20 000 рублей.
Составим возражение, примем участие в заседании.

Наши специалисты помогут вам, подготовив возражения по включению в реестр недобросовестных поставщиков. Данная тема становится все более актуальной, однако разъяснений по ней совсем немного. В этой связи мы решили поделиться с вами своим практическим опытом и представить ответы на следующие вопросы:

  1. как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков?
  2. как составлять возражения по включению в реестр недобросовестных поставщиков?
  3. каким образом происходит обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков?
  4. может ли заказчик расторгнуть государственный контракт в одностороннем порядке в ситуации внесения исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков за расторжение контракта?

Итак, как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков?

Предлагаем представить следующую ситуацию: были заключены два государственных контракта (например, выполнить определенные работы). Однако в связи с возникшими обстоятельствами подрядчик не смог должным образом осуществить свои обязательства. В результате один из заключенных контрактов был расторгнут по решению суда либо по причине одностороннего отказа заказчика (данное право предусмотрено статьей 104 закона «О контрактной системе в сфере закупок». Возникает естественный вопрос: что будет со вторым контрактом? Формально, ничего. Вам дадут его исполнить. Реестр имеет значение при заключении контракта, при исполнении это ничего не значит.

Ролик смежную тематику — рассказываем как обжаловать электронный аукцион

https://www.youtube.com/watch?v=Y7kRXa90vts

Как избежать включения в реестр недобросовестных поставщиков?

Рассмотрим теорию и представим следующие пояснения по включению в реестр недобросовестных поставщиков.

Предлагаем проанализировать признаки законности или противоправности действий заказчика по отказу от выполнения условий контракта. Знание подобных условий поможет исполнителю договора избежать внесения сведений в соответствующий реестр. Для этого данному субъекту необходимо доказать неправомерность отказа заказчика.

1.Отказ заказчика от выполнения условий контракта является законным. Для признания правомерным подобного решения заказчик должен осуществить ряд следующих условий:

а) Возможность отказаться от контракта должна быть закреплена в самом договоре. В ином случае такое решение будет неправомерным. Несмотря на это, заказчик может обратиться в арбитражный суд с тем, чтобы расторгнуть договор в соответствии со статьей 450 ГК РФ.

б) В одностороннем порядке заказчик может отказаться от контракта в случаях, которые закреплены гражданским законодательством, а также в случае существенного нарушения условий договора исполнителем. Например, отказ заказчика от договора подряда осуществляется в случае нарушения существенных условий: срок выполнения работ.

2. Отказ заказчика от выполнения условий контракта является незаконным. Необходимо отметить, что не каждое нарушение стороной условий контракта влечет обозначение его в качестве недобросовестного. Именно в этой связи существует обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков. Например, если будет доказано, что исполнитель не выполнил свои обязательства вследствие просрочки кредитора, то вина должника отсутствует.

Даже в ситуации, когда исполнитель нарушил существенные условия договора, у него есть возможность избежать внесения в реестр недобросовестных поставщиков. Для этого, в соответствии с законом, ему необходимо устранить допущенные нарушения, которые стали основанием одностороннего отказа.

Законен ли отказ заказчика от госконтракта по основаниям, которые не предусмотрены Гражданским кодексом, но указаны в самом договоре?

Нет. И вот почему. Существует общее правило: односторонний отказ от исполнения взятых обязательств не допускается, кроме тех случаев, которые указаны в ГК РФ и другими законами.

Обзор судебной практики в сфере осуществления государственных закупок позволяет сделать следующие умозаключения:

1. Стороны контракта (не важно государственный он или муниципальный) имеют право указывать в договоре признаки, которые будут являться существенными нарушениями взятого обязательства. Совершение последнего выступает основанием одностороннего отказа.

Стороны вправе указать признаки, обозначенные выше, однако это не значит, что возможно разработать признаки, которые не предусмотрены гражданским законодательством (ГК РФ).

Случай из нашей практики:

Мы приняли участие в заседании ФАС по вопросу включения нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков.

Итог — интересы клиента защищены.

Суть дела в нескольких словах: наш клиент (ИП) исполняет государственные и муниципальные контракты, осуществляет многие виды деятельности (например, ремонт дорог, зданий, коммунальные услуги и т.п.). Но одно из муниципальных предприятий, с которым заключен контракт у нашего ИП, решает расторгнуть контракт (якобы недовольны услугами).

Одно повлекло за собой другое: муниципальное предприятие расторгает контракт, теперь уже Прокуратура пишет заявление в ФАС, чтобы нашего клиента включили в реестр недобросовестных поставщиков (таков обязательный порядок).

Подобная ситуация влечет серьезные последствия: при включении в этот реестр компания или индивидуальный предприниматель 2 года фактически не может заключать новые госконтракты, а в случае с нашим клиентом — это фактически банкротство. Иных заказов у него нет.

Позиция нашего клиента была следующая:

а) Подрядчик (ИП) предпринял все возможное, чтобы исполнить контракт, а также закупил материал за свой счет.

б) Подрядчик выполнил больший объем работ, чем предусматривает контракт.

в) Подрядчик выполнил работу качественно, формальности на которые указывает заказчик, не соответствуют действительности, указание на эти «недостатки» направлено только на то, чтобы не оплачивать контракт.

г) Подрядчик запросил, но не получил разъяснения относительно дальнейших действий по контракту.

д) Подрядчик имел право приостановить исполнение работ по контракту.

Основные статьи Гражданского кодекса, на которые мы ссылались:

Согласно нормам статьи 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

Согласно нормам пункта 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Все прошло успешно. Мы доказали ФАС, что вины нашего клиента нет.

Уведомление, полученное нами:

Прикладываем подготовленные нами материалы:

Чем мы можем помочь вам:

Если вы задались вопросом «как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков?», тогда вам обязательно необходим специалист в данной области. Подготовить качественное обоснование — дело непростое. Проще доверить его юристу, чем потерять заработок или и вовсе стать банкротом. Наши специалисты предварительно расскажут, каким образом проходит заседание по включению в реестр недобросовестных поставщиков, ответят на все ваши вопросы. Уверяем Вас, что наше участие в споре повысит шансы на успех. Кроме этого, не забывайте о следующей процедуре:обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков в суде. Наши юристы занимаются  этим.

Вывод.

Исполнитель контракта может не допустить внесения сведений в реестр недобросовестных поставщиков в следующих случаях:

а) в случае, когда возможность отказа в одностороннем порядке не предусмотрена в контракте;

б) в ситуации, когда допущенные исполнителем нарушения не являются существенными, то есть не связаны, например, с нарушением срока оказания услуги, качеством работы.

в) в случае, когда нарушение существенных условий произошло не по вине исполнителя, а из-за просрочки заказчика.

г) в ситуации, когда заказчик не соблюдал процедуру отказа от выполнения контракта, которая предусмотрена законом.

ПОДРОБНЕЕ
Получить
консультацию юриста




    Спасибо за Вашу заявку!
    Мы свяжемся с Вами
    в течение 30 минут