00

Блог

Разработчик не сделал работу

Что делать, если разработчик не сделал работу, о которой вы с ним договаривались? Этот вопрос становится более распространённым в последнее время. Это происходит в связи с тем, что случаев невыполнения или некачественного выполнения своих обязанностей со стороны разработчика становится всё больше, а суммы, которые заказчики теряют на этом, – всё крупнее. Программы, сайты, приложения – всё это сейчас не просто востребовано, но и необходимо для многих сфер деятельности и профессий, в связи с чем растёт не только спрос на знающих людей, но и стоимость их услуг. И вдруг, представьте, случилась ситуация, в которой приложение сделано не так, как вы договаривались, или не сделано вовсе. А деньги вы платить всё равно обязаны (или уже заплатили). Нередко дело доходит до того, что разработчики сами идут в суд с исковым заявлением, в котором вы указаны как ответчик.

-Но за что? – спросите вы. Он плохо сделал приложение, а я ещё и виноват! Я ещё и ответчик! Это ведь беспредел!

Так вот за то, что услуга с его стороны оказана была, а деньги вы не выплатили.

Мы догадываемся, вы уже задались вопросом, как действовать в таких ситуациях.

Итак, рассказываем.

Начать следует с того, что мы дадим один очень важный и самый первый совет.

Совет №1. Заключайте договор, на основании которого разработчик будет выполнять работу для вас. Это является очень важным в вопросе ухода от неблагоприятных последствий. При этом не забывайте о том, что договор должен быть качественным.

Безусловно, существуют немало видов договоров, на основании которых можно разрабатывать программное обеспечение. Однако в данной статье мы остановимся на наиболее популярных и важных. Именно их квалифицирует при спорах, связанных с разработкой программы, суд.

Чаще всего таким договором выступает договор оказания услуг. Здесь основным является указание на то, какую именно услугу исполнитель (в нашем случае – разработчик) должен оказать заказчику, и какую именно сумму последний должен уплатить за эту работу. Важно уделить внимание всем условиям, устранив противоречия и возможные сомнения. Услугой в большинстве случаев будет являться разработка программного обеспечения. При этом не забывайте добавлять положения о том, каким параметрам будет соответствовать разработка, какие этапы будет проходить её выполнение, как программа, сайт или приложение будут выглядеть, как будут исправлять недостатки, в какой срок и тп. . Это очень важно, поскольку в случае несоблюдения разработчиком какого-либо из положений будет гораздо проще доказать его вину и нарушение им договорённостей.

Также нередко суд договоры о разработке программы суд квалифицирует как договор подряда. Суть данного договора следующая. Подрядчик (в нашем случае –  разработчик) обязуется выполнить для заказчика работу и сдать её результат, в чём и есть основное отличие. В свою очередь заказчик должен работу принять и оплатить.

Так, в Восьмом арбитражном апелляционной суде рассматривался спор между Обществом с ограниченной ответственностью и индивидуальным предпринимателем, возникший из договора на разработку программного продукта. Разработчик по условиям данного договора должен был разработать и поставить заказчику программные модули в соответствии с требованиями технического задания, а заказчик должен оплатить 600 000 рублей. Вскоре при возникновении спора (о котором мы расскажем дальше) суд квалифицирует данный договор как договор подряда.

Для чего важно заключать договор?

Во-первых, разработчик будет более ответственно подходить к выполнению работы, зная, что вскоре в отношении него могут быть предъявлены претензии, а затем и исковое заявление.

Во-вторых, это экономит ваше время и силы во время приёма работы, так как у вас будут конкретные критерии, на основании которых вы будете оценивать её качество.

В-третьих, это экономит ваше время и силы в случае некачественного выполнения.  У вас будет железобетонное доказательство – к договору о разработке программы суд обратится в первую очередь при оценке доказательств.

Мы надеемся, что убедили в том, что договор – это не только важный документ, но и свидетельство о вашей правовой грамотности. Уберегите себя заранее от неблагоприятных последствий.

Но что делать, если уже поздно? Если договора нет, а разработчик не сделал работу или сделал, но некачественно, здесь также не стоит отчаиваться. Закон всё равно с высокой долей вероятности на вашей стороне. К нам неоднократно обращались клиенты, которые не заключили договор, но мы ведь знаем пути решения. В случае, если договор заключён не был, применяются положения Гражданского кодекса РФ. Так как суд наиболее часто квалифицирует договор с разработчиком как договор подряда, то в таком случае стоит руководствоваться главой 37 ГК РФ.

Но что делаем дальше, если договор был заключён, а работа вам не понравилась? Сразу идти в суд и предъявлять иск к разработчику?

Нет. Принять работу тоже необходимо правильно.

Оформляется такое действие актом приёмки. Здесь два варианта.

  1. Если вам понравился результат работы, вы его подписываете.
  2. Если нет, то возвращаем обратно разработчику. При этом мы не просто возвращаем, а составляем мотивированный отказ от подписания.

Запомните: по возможности каждое ваше действие должно быть оформлено.

В данном отказе мы указываем все недостатки, которые заметили при выполнении работы. Это очень важно, так как мы таким образом формируем себе доказательственную базу на случай негативного исхода.

Здесь можно привести спор, о котором мы говорили ранее – между ООО и ИП. Здесь заказчик без замечаний подписала все акты выполненных работ, а вскоре пыталась ссылаться на внутренние документы: служебные записки сотрудников заказчика. В итоге из-за того, что заказчик не приняла никаких мер для устранения недостатков, составления документа, написания замечаний, разработчик вскоре пошёл в суд и выиграл дело, так как доказать ненадлежащее выполнение работы заказчик не смогла. Это ещё раз подтверждает важность составления акта приёмки.

И теперь самое интересное.

Если разработчик всё выполнил, и вы приняли работу, то всё в порядке.

Но если он не стал устранять недостатки, да ещё и просит деньги под угрозой обращения в суд в случае неуплаты?

В таком случае к нам на помощь приходит претензия к разработчику. Дело в том, что по такой категории дел закон предусматривает обязательный досудебный порядок урегулирования спора.

Претензия к разработчику. Что в ней писать?

Здесь нужно описать всю ситуацию со ссылкой на правовые нормы. В хронологической последовательности указать все фактические обстоятельства с особым акцентом на важные моменты. Главный посыл претензии – донести до контрагента, в чём именно заключается нарушение. Какие права им были нарушены, а обязанности не выполнены. Всё это необходимо подкрепить нормативной правовой базой. Как уже было сказано ранее, основным законом в данном вопросе мы указываем Гражданский кодекс Российской Федерации. Особое внимание стоит уделить ответственности за неисполнение обязательств. После описания фактических обстоятельств дела и нормативного основания мы пишем саму суть претензии – нашу просьбу.

Чаще всего она формулируется следующим образом: «Прошу устранить недостатки в срок до…». Далее пишем, что в случае невыполнения данного требования мы будем вынуждены обратиться в суд и подать иск к разработчику с целью защиты нарушенных прав. Если вашим требованием будет являться возврат уплаченных денежных средств, то обязательно укажите реквизиты, по которому необходимо их перевести.

Претензия к разработчику направляется в его адрес. Срок ответа на неё – 30 дней. По истечении данного срока мы не можем обратиться в суд, так как ещё не будет соблюдён досудебный порядок. Поэтому ожидаем ответа и в случае, если он вас не утроит – обращаемся в суд.

Срок устранения недостатков истёк, а они так и не устранены. Что делать?

Есть два варианта.

Первый – отказ от договора. Мы пишем уведомление разработчику, в котором указываем конкретную причину и дату прекращения договора (предварительная дата получения стороной уведомления). Однако данный случай имеет свои последствия – вам будет необходимо возместить все издержки, которые понесла противоположная сторона на выполнение работы. Однако, если не желаете идти в суд, про этот вариант также не стоит забывать.

Но как следует из практики, чаще всего всё-таки стороны прибегают к судебному разбирательству.  Причём самое обидное, что нередко происходит это не по инициативе заказчика. Как уже было сказано ранее, за неуплату работы.

Рассказываем, что делаем в этом случае.

Пишем отзыв на исковое заявление.

Здесь важно написать не только доводы, но и максимально подкрепить их доказательствами, о которых мы сказали ранее. О том, как грамотно писать отзыв на исковое заявление, мы уже писали в наших статьях.

Ещё один важный совет. Заявляйте ходатайство об экспертизе.  Эксперт проведёт исследование программного обеспечения, ответит на необходимые, поставленные перед ним вопросы. Особенно актуальна будет для вас экспертиза, если нет иных доказательств, так как она будет положена в основу дела. Вы можете написать вопросы эксперту. Например,

  • Соответствует ли программное обеспечение характеристикам, указанным в договоре?
  • Имеются ли дефекты в продукте, которые связаны с некачественным выполнением работы?
  • Какова стоимость результата работы?
  • Какие причины недостатков выполненной работы можно выделить?
  • Пригодно ли программное обеспечение для дальнейшего использования?

Обратимся к делу А79-10813/2021. Здесь ответчик, ссылаясь на наличие недостатков, не произвёл экспертизу программного обеспечения и не привлекал экспертов. Факт ненадлежащего оказания услуг в таком случае исполнителем материалами дела не подтверждается и ответчиком не доказазывается. Суд указал, что представитель не является техническим специалистом и не обладает должной квалификацией, в связи с чем его мнение о наличии ошибки в работе сайта не может приниматься судом как достоверное.

Данный пример из судебной практики иллюстрирует нам не просто желательность, но и необходимость заявления ходатайства о проведении судебной экспертизы.

Также очень важно уточнить один момент.

Отдельные этапы разработки продукта не являются результатом.

Разработчики в судах нередко ссылаются на данный аргумент, дополняя его массой потраченного времени и сил. Однако изначально в договоре или на словах речь шла о результате. И если суд квалифицирует наш договор как договор подряда, то ни о какой потребительской ценности имеющихся элементов работы речи идти не должно. Только когда вы качественно можете использовать данное программное обеспечение, вы обязаны за него платить и принимать как надлежащим образом выполненное. В случае, если его нельзя использовать в полной мере, как это предусматривалось ранее, такой продукт не должен оплачиваться. По факту мы считаем в таком случае, что разработчик не сделал работу.

Это подтверждается следующим примером из судебной практики.

В деле №А55-25617/2020 эксперт отметил, что каждая из девяти доработок программного обеспечения, из спецификации договора, рассматривается как единое требование заказчика и доработка не может быть выполнена частично, так как программный продукт с реализованной частью функционала не позволяет реализовать цели, поставленные в техническом задании заказчиком. В этом случае полностью работа оплачена заказчиком не была.

Таким образом, мы видим, что современные реалии и век информационных технологий не только с положительной стороны влияет на правовую сферу. Не всегда все обязанности выполняется, а права соблюдаются. Ввиду этого нужно уметь себя защищать. Если вы нуждаетесь в высококвалифицированной и профессиональной помощи, вы всегда можете обратиться к нашим юристам. Имея большой опыт работы взаимодействия с IT-компаниями, мы знаем, как обеспечить качественную защиту и взыскать денежные средства с разработчика за невыполненную или некачественно выполненную работу. Кроме того, наши юристы работают с компаниями по вопросам заключения договоров, уведомлений, претензий и иных юридически важных документов.

Защита ваших прав для нас превыше всего!

ПОДРОБНЕЕ
Заказчик не оплатил по договору подряда

Между сторонами был заключен договор подряда. Подрядчик, получив аванс, выполнил все необходимые работы. Заказчик не оплатил по договору подряда (оставшуюся сумму). При этом акт приема работы и универсальный передаточный документ (УПД) были подписаны.

Такая ситуация произошла с нашим клиентом. В таких случаях медлить совершенно не стоит. А что делать и каким образом составить необходимые документы расскажем в статье.

На первый взгляд положение у подрядчика довольно неплохое, ведь, судя по подписанным документам, претензий у заказчика не имеется. Это существенно упрощает дело. Наша задача состояла в том, чтобы посредством решения суда заставить заказчика оплатить результат работы.

Что делать, если не оплатили по строительному подряду?

ГК РФ Статья 746. Оплата работ:

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

ГК РФ Статья 711. Порядок оплаты работы

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Из этих статей вытекает обязанность заказчика оплатить выполненную работу. Мы исходим из условия, что заказчика устроил результат, что выразилось в подписании акта и УПД.

Итак, в случае, если заказчик не оплачивает по договору подряда в установленный соглашением срок, просит подождать, обещая оплатить в самое ближайшее время, не стоит этого делать. Какими бы прекрасными и дружескими не были ваши отношения с заказчиком нельзя терять ни минуты. Мы не утрируем. Затягивание срока в данном случае может «выйти боком» подрядчику.

Если заказчик не оплатил по строительному подряду, то сразу (а значит безотлагательно) следует составить претензию в письменном виде и иск по договору строительного подряда.

Какие преимущества дадут эти действия?

  1. Первое. Получив письменную претензию заказчик, вероятнее всего, предоставит свой ответ. То есть подрядчик получит письменное обязательство, в котором будет обозначен срок оплаты.
  2. Второе. С момента направления претензии начнет течь срок ее рассмотрения заказчиком. В случае, если дело дойдет до суда, то не нужно будет ожидать истечения срока.
  3. Третье. Претензия – это попытка мирного урегулирования спора. Однако, если заказчик не идет не уступки, то вариант один – подать в суд, тем более если есть подписанный акт.

Как составить претензию, если не оплатили по строительному подряду?

Мы всегда стараемся подтверждать все публикации сайта реальными делами. Для этого прикладываем образцы составленных нами документов. Как вы уже знаете, претензия будет логически разделена на 4 элемента:

Первое. Описываем основные факты (что, когда и как произошло)

Пример. Между взыскателем и должником заключен договор по которому взыскатель обязуется изготовить и установить из своего материала рекламные и иные изделия. Согласно спецификации стоимость работ по договору составила 1 708 738 рублей. Должник согласно условиям договора внес аванс в размере 70% от его стоимости, а именно 1 196 116 рублей. Взыскатель исполнил весь объем работ, что подтверждается универсальным передаточным документом и актом выполненных работ. Должник согласно условиям договора должен был внести остаток размере 30% от стоимости договора – 512 621 рублей в течение 3 рабочих дней после принятия работ.

Второе. Обозначаем позицию подрядчика (указываем, что должен сделать заказчик по мнению подрядчика)

Пример: Взыскатель считает, что должник должен незамедлительно оплатить денежные средства, а также оплатить договорную неустойку.

Третье. Указанную во втором разделе позицию подкрепляем нормативными актами

Пример: Мы взяли за основу ст. 309, 330 ГК РФ, из которых следует, что согласно спецификации к договору остаток должен был быть выплачен в течение 3 рабочих дней, но должник не исполнил свои обязательства. Рассчитали размер неустойки: в настоящий момент ее размер составляет 5 228 рублей.

Четвертое. Указать требования подрядчика (указать, для чего была составлена претензия)

Пример: В целях разрешение данного правоотношения взыскатель требует от должника незамедлительно с момента получения данной претензии вернуть взыскателю основную задолженность, а также оплатить договорную неустойку. В случае, если претензия будет оставлена без внимания, а также в случае отказа от исполнения обязательств по возврату денежных средств, взыскатель будет вынужден защищать свои права путем обращения в судебные органы с отнесением всех расходов, в том числе стоимости услуг юридической компании на счет должника, а также госпошлины. Также в случае обращения взыскателя в судебные органы в размер исковых требований будут включены убытки.

Вот составленный нами документ:

Положение, в котором становится очевидным, что заказчик не собирается/не может/не желает платить по договору можно разрешить двумя способами: простить долг или подать в суд, тем более когда есть подписанный акт. В нашем случае ответ не поступил, поэтому мы подготовили иск по договору строительного подряда.

В принципе, структура документа и содержания, совпадают, за исключением некоторых норм, регулирующих арбитражное производство.

Прикладываем наш иск:

Если заказчик не оплатил по договору подряда и вы решили обращаться в суд, то, безусловно, можно попробовать сделать это самостоятельно, однако не стоит пренебрегать помощью юристов.

Сроки

Здесь важно учесть срок, в течение которого заказчик должен ответить на претензию (либо не ответить на нее). По истечении какого времени можно идти в суд?

Общий претензионный срок для подачи заявления в арбитражный суд равен 30 дням.

Специальный претензионный срок может быть установлен самими сторонами в соглашении. Например, 14 дней с даты направления претензии или с даты получения претензии заказчиком. В любом случае следует внимательно исследовать договор подряда на предмет претензионного порядка разрешения споров.

Несмотря на большое разнообразие споров в сфере договора подряда, их можно разделить на несколько групп. По каждой из них сложилась устойчивая практика. В нашей ситуации, когда заказчик не оплатил по строительному подряду, следует представить несколько важных выводов судов, которые могут быть полезны вам.

Анализ судебных дел позволяет выявить ситуации, в которых по искам по договору строительного подряда заказчик не освобождается от оплаты по соглашению.

Первое.

Отсутствие акта о приемке всего комплекса выполненных работ не освобождает заказчика от их оплаты, если все этапы работ были приняты заказчиком, а объект введен в эксплуатацию или используется заказчиком по назначению.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.11.2010 по делу N А56-4333/2010)

Второе.

Отсутствие оплаты по договору генерального подряда со стороны заказчика не освобождает генподрядчика от оплаты работ, выполненных субподрядчиком.

(Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51)

Третье.

Если договор подряда признан недействительным или незаключенным либо вообще не заключался, то заказчик должен оплатить работы (а если оплатил, не может требовать деньги обратно), при условии что они были им приняты либо представляют для него потребительскую ценность.

(Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2020) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020)

Четвертое.

Непредоставление подрядчиком (субподрядчиком) исполнительной (технической) документации само по себе не освобождает заказчика (генерального подрядчика) от оплаты работ.

Комментарий Арбитражного суда Московского округа:

Немотивированное уклонение заказчика от подписания актов приемки не свидетельствует о факте непринятия выполненных работ и не освобождает заказчика от обязанности по их оплате. Результат работ находится у генподрядчика, используется им, замечаний относительно объема и качества не предъявлено.

(Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.04.2022 N Ф05-6522/2022 по делу N А40-106594/2021)

Пятое.

В случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных работ.

(Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018)

Шестое.

Просрочка подрядчика не может служить основанием для освобождения заказчика от ответственности за неоплату выполненных и принятых работ.

(Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 N 14344/10 по делу N А56-78780/2009)

Седьмое. Заказчик должен оплатить работы, несмотря на то что подрядчик не выставил счета. Суд верно указал на то, что счет на оплату является документом бухгалтерского учета и не может рассматриваться в качестве основания для возникновения гражданско-правового обязательства заказчика по оплате выполненных и принятых им работ.

(Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.07.2021 N Ф09-5461/21 по делу N А60-48222/2020)

Восьмое.

Условие договора подряда о том, что работы оплачиваются после устранения подрядчиком недостатков, ничтожно. Суд указал, что условие об оплате работ в сумме 272000 руб. только после устранения недостатков, указанное в соглашении, противоречит положениям статьи 157 ГК РФ и является ничтожным в силу статьи 168 ГК РФ.

(Постановление ФАС Уральского округа от 20.09.2007 N Ф09-7652/07-С4 по делу N А60-35265/2006-С1)

Девятое.

Оплата выполненных работ не может быть поставлена в зависимость от поступления заказчику денег от третьих лиц. Суд верно отметил, что в данном случае имело место указание в пункте договора на реализацию продуктов утилизации как на событие, которое не должно неизбежно наступить, что в смысле ст. 190 ГК РФ не является согласованием срока оплаты.

(Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.12.2011 по делу N А38-196/2011)

Десятое.

Заказчик обязан оплатить частично выполненные работы, результат которых он получил, несмотря на то что договор не предусматривает поэтапной оплаты работ, если работы не могут быть выполнены подрядчиком до конца по не зависящим от него причинам.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.06.2010 по делу N А56-3594/2009)

Одиннадцатое.

Окончание срока действия договора не прекращает обязательств заказчика по оплате принятых работ и не исключает применение к заказчику договорных мер ответственности за несвоевременную оплату.

Завершая рассмотрение этого вопроса, следует указать алгоритм в случае, когда заказчик не платит по договору подряда:

  • требуйте оплату по соглашению в случае выполнения обязательств по договору (заказчик обязан оплатить, даже если передумал, не подписал акт, ставит свои условия и так далее). Как вы видите по выводам судебной практики подрядчик в данной ситуации достаточно хорошо защищен. Главным условием является добросовестное исполнение обязательств и предъявление соответствующим доказательств. При рассмотрении последних суд примет решение в пользу подрядчика.
  • даже если договор не был заключен, все равно можно взыскать деньги. Однако в данном случае будет сложнее приводить доказательства (можно представить, например, переписку или показания свидетелей).
  • если заказчик отказывается платить, то необходимо незамедлительно писать претензию. Нельзя терять время в таких ситуациях. Заказчик может начать процедуру банкротства, следствием чего может стать невозможность взыскания денежных средств.
  • если претензия не помогла либо ее проигнорировали, то надо подать иск в суд, неважно, есть ли подписанный акт или нет. В суде возможно взыскать не только долг по соглашению, но и неустойку, а также компенсацию государственной пошлины и услуг юристов. Исковое заявление должно содержать описание основных обстоятельств произошедшего, указание позиции взыскателя, подтверждение правовыми источниками, а также требования взыскателя и приложения к иску.
ПОДРОБНЕЕ
Вернуть деньги с разработчика

Ответ на вопрос «Как вернуть деньги с разработчика?» будет разным, и зависит он от того, какой договор заключили между собой заказчик и разработчик программы.

Программа для ЭВМ (запахло чем-то старым…ЭВМ) – это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств.

В целом, можно выделить три основные модели взаимодействия разработчика и заказчика в чистом виде.

Модель № 1 – договор подряда/ оказания услуг

Здесь разработчик обязуется создать программу, отвечающую потребностям заказчика. В таком договоре устанавливаются сроки, в течение которых будет создано ПО, а также прилагается техническое задание, содержащее требования к будущей программе.

По умолчанию исключительное право на ПО, созданное в результате договора подряда/ оказания услуг, принадлежит заказчику (ст. 1296 ГК РФ).

Подрядчик/ исполнитель несут ответственность за ненадлежащее исполнение договора. Исполнение будет считаться ненадлежащим, если в ПО имеются такие недостатки, что оно не пригодно для нормального использования. В этом случае закон предоставляет заказчику выбрать способ защиты:

– потребовать устранение дефектов за счет исполнителя

– уменьшить цену договора

– самостоятельно устранить недостатки, но потребовать от исполнителя компенсацию своих затрат

Вернуть деньги с разработчика получится, если недостатки являются существенными и неустранимыми, либо разработчик программы не исправляет простые нарушения в разумный срок. Поясним, что существенный недостаток исключает использование объекта по назначению, а неустранимый недостаток не может быть исправлен.

Также подрядчик/ исполнитель отвечают за срыв сроков. Если в результате просрочки исполнение утратило ценность для заказчика, то он вправе отказаться от договора и вернуть деньги с разработчика.

Если разработчик программы не выполнил договор вовремя либо разработчик программы не исправил недостатки ПО, то ни в коем случае нельзя подписывать акт приемки работ/ услуг. Напротив, направьте контрагенту мотивированный отказ от подписания акта с указанием всех выявленных недочетов.

Если разработчик не соглашается с вашими замечаниями, то самое время направить отказ от договора по причине его существенного нарушения.

Далее порядок действий зависит от того, вносилась ли предоплата. Если аванс был, то заказчику следует быть активным, чтобы вернуть деньги с разработчика. Заказчик должен направить досудебную претензию, а впоследствии иск в арбитражный суд.

В этом случае надлежащий иск – требование о взыскании неосновательного обогащения. Высший арбитражный суд РФ еще в 2000 году подтвердил, что аванс может взыскиваться по правилам о неосновательном обогащении после расторжения договора.

Если же заказчик еще не успел ничего оплатить, так как передача денег обусловлена подписанием акта приемки, то здесь активность должен проявлять разработчик. Разработчики обращаются с исками о взыскании задолженности по договору.

И те, и другие споры разрешаются на основании экспертизы. Перед экспертом ставят различные вопросы, касающиеся выполнения условий договора и наличия потребительской ценности у ПО. В зависимости от ответов эксперта решается вопрос, подлежит ли ПО оплате.

Модель № 2 – договор купли-продажи с предустановленным ПО

В рамках таких договоров продавец осуществляет поставку оборудования, на котором установлена программа. При этом использование оборудования обусловлено работоспособностью ПО.

На уровне Верховного суда такой вопрос рассматривался в рамках потребительского спора (п. 4 Обзора ВС РФ от 20.10.2021). Женщина купила смарт-часы, которые учитывали физическую нагрузку с помощью онлайн-сервиса. В последующем компания-производитель перешла на другое ПО, а старое ПО отключено. В результате фитнес-браслет перестал выполнять свою функцию и представлять какой-либо интерес для хозяйки. Позиция Верховного суда: понятие качества товара охватывает и качество программного обеспечения, используемого в технически сложном устройстве (ст. 469 ГК РФ). Эта позиция является универсальной и может применяться предпринимателями.

Интересно здесь то, что на момент приемки товара ПО может работать идеально. Однако вследствие модернизации ПО новая версия может не поддерживаться старыми устройствами. Так вот, отсутствие претензий к качеству товара на момент приемки не лишает покупателя права выдвигать претензии в последующем в следствие неработоспособности программы.

В данном случае прекращение работы ПО квалифицируется как существенный недостаток товара, поэтому можно потребовать замены товара либо отказаться от договора полностью.

Суд будет не с разработчиком программы, а с продавцом материального объекта. Требования иска должны быть аналогичны требованиям претензии.

Модель № 3 – лицензионный договор

Здесь речь идет о случаях, когда разработчик (лицензиар) дает лицензиату право пользоваться разработанной им программой. То есть суть этого договора в отличие от предшествующих моделей не связана с передачей товара, оказанием услуг или выполнением работ. Иными словами, право пользования в отличие от товара, услуги, работы не подлежит оценке на качество.

«Неисключительное право, не являясь вещью, не может быть некачественным», – Постановление 11 арбитражного апелляционного суда от 23.04.2022 по делу № А72-12397/2020.

Для лицензионного договора в принципе неважно, использует лицензиат программу или нет. Если ему дано право ей пользоваться, то он обязан платить по лицензионному договору, даже если вообще ее не использует.

Еще нужно отметить, что как правило лицензии содержат оговорку «as is» = «как есть». То есть программный продукт предоставляется таким, какой он есть, со всеми недостатками и без гарантий любого рода.

Например, в интернете можно найти лицензионное соглашение с Майкрософт, которое содержит оговорку: лицензиар отказывается от любых гарантий, связанных с неудовлетворительным качеством ПО, товарной пригодности:

Указанное дает нам право предположить, что иски о возврате роялти по причине некачественного ПО – ненадлежащий способ защиты. Это предположение подтверждается практикой судов. Как указал 9 арбитражный апелляционный суд в постановлении по делу № А40-111104/2012, по лицензионному договору необходимо установить передачу права пользования программой. Для этого проверяется соответствие условий договора и приемочного акта в части наименования программы. Обстоятельства, связанные с недостатками программного обеспечения, не охватываются предметом лицензии, так как она предоставляет только право, но не предполагает оказание услуг по внедрению и технической поддержке.

Не следует использовать такой иск как признание лицензионного договора незаключенным. В судебной практике это требование широко распространено: приобретатели лицензии ссылаются на то, что нет подписанного обеими сторонами бумажного договора. Этот аргумент неубедителен по двум причинам: 1) законом предусмотрена такая форма заключения договора как обмен электронными документами, 2) нельзя ссылаться на незаключенность договора, если спор возник после его фактического исполнения.

Успешные кейсы по судам с разработчиком программы встречаются в тех случаях, когда лицензиат докажет, что разработчик программы не выполнил обязанность по обеспечению доступа к ПО, а также то, что лицензиату был закрыт прямой доступ к серверам этой программы; при этом, доступ может быть предоставлен как путем передачи электронного носителя, так и посредство интернета с использованием логина и пароля (Постановление СИП от 03.11.2017 по делу № А46-13129/2016). В этом случае можно подавать в суд на разработчика программы о расторжении договора о возврате денег.

Признаем, суд с разработчиком программы по лицензионному договору сулит небольшие перспективы, если он связан исключительно с недостатками программы.

Представляется, что оптимальным вариантом будет отказ от лицензионного договора. Но следует учесть, что закон такую возможность по умолчанию не предоставляет лицензиату. Поэтому проверьте в лицензионном соглашении условие о праве лицензиата в любой момент отказаться от договора. Отказ от лицензии имеет смысл, когда лицензионные платежи носят периодический характер. Если все лицензионное вознаграждение уже выплачено, то вернуть деньги с разработчика не удастся.

Оптимизм для заказчика здесь связан с хорошей работой юристов лицензиата на стадии заключения лицензионного соглашения. Ведь в договор можно включить условие об ответственности лицензиара за недостатки ПО, а также обязанность лицензиара бесплатно устранять сбои в работе ПО. Тогда лицензионный договор «смешается» с моделью № 1, которая предполагает материальную ответственность лицензиара – исполнителя за некачественные услуги.

Это три основные модели существующих отношений между теми, кто нуждается в ПО, и теми, кто способен его создать. Эти модели могут выстраиваться в комбинации. Например, легко представить договор поставки оборудования с предустановленным ПО с предоставлением лицензии на использование этого ПО. Или можно встретить лицензионные договоры, предусматривающие обязанность лицензиара оказать услуги по установке технической поддержке. Такие «гибриды» регулируются по частям: элементы, относящиеся к работам/ услугам регламентируются гл. 37 и гл. 39 ГК РФ, условия о поставке оборудования с ПО – нормами о купле-продаже, а части, касающиеся передачи исключительного интеллектуального права на ПО – нормами части 4 ГК РФ.

Резюмируя изложенное, можно составить матрицу способов защиты в спорах с разработчиками ПО:

Наша команда юристов убеждена, что развитие IT-сферы напрямую

зависит от спроса заказчиков программного обеспечения. Поэтому заказчики должны быть уверены, что оплаченные гонорары полностью окупятся в результате использования качественного ПО, оптимизирующего жизнедеятельность компании, а если ПО окажется некачественным – есть надежные способы защиты. Они, действительно, есть. Если разработчик программы не выполнил работы по созданию/ установке/ поддержке ПО или если разработчик программы не исправляет недостатки программы, мы подберем оптимальный вариант для возврата денег.

ПОДРОБНЕЕ
Одностороннее расторжение муниципального контракта

Однажды к нам обратился клиент с просьбой о помощи. Ситуация, очевидно, не соответствующая закону и к тому же трудно решаемая – одностороннее расторжение муниципального контракта. Но мы помогли, причём качественно и результативно. На примере нашего клиента мы подробно расскажем об этом явлении, дадим необходимые советы, а главное, ответим на главный вопрос – как оспорить одностороннее расторжение контракта.

Суть спора состояла в следующем. Между бюджетным учреждением и обществом с ограниченной ответственностью был заключён муниципальный контракт, главной целью которого являлось выполнение ремонта канализационных сетей. То есть мы понимаем, что с одной стороны заказчик, для которого необходимо выполнить определённую работу, а с другой – подрядчик, который обязан всё сделать по условиям контракта. В данном случае заказчиком является учреждение, а подрядчиком – общество с ограниченной ответственностью. Таким образом, мы можем ответить на первый вопрос – что такое муниципальный контракт.

Муниципальный контракт – это договор, который заключается заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования для того, чтобы обеспечить государственные, муниципальные нужды.

С понятием и сущностью определились. Идём дальше.

«В чём же сложность такого контракта?», – спросите вы.

А в том, что заказчик – это фактически представитель органа власти, а значит, ответственность в данном случае будет гораздо выше нежели при выполнении иных видов гражданско-правового договора. В том числе, это происходит потому, что стоимости работ по контрактам  зачастую гораздо выше.

Так и в нашей ситуации. В условиях контракта содержались положения о том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта подрядчику необходимо будет выплатить большие денежные суммы, включая неустойку, штрафы. Данные меры ответственности предусмотрены законодательством Российской Федерации.

И вдруг произошло следующее. Место, где было необходимо выполнить ремонт канализационных сетей, находилось на дальнем севере нашего государства, и трубы просто-напросто не успели прийти в срок. В связи с этим заказчик указал на то, что подрядчик просрочил исполнение договора и издал Приказ о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке. Здесь указан закон, на основании которого заказчик посчитал данное право относящимся к ситуации (Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), а также основная причина – неисполнение своих обязательств.

Наш клиент в замешательстве. Что делать? Как быть?  Ведь одностороннее расторжение контратака заказчиком по 44 ФЗ это очень серьёзно. Можно ли с этим что-то сделать? Как быть? Можно ли оспорить одностороннее расторжение контракта?

Проделанная нами работа – это пример того, что можно! Если и вы столкнулись с ситуацией, в которое имеет место одностороннее расторжение муниципального контракта, то вы также можете обратиться к нашим профессиональным и высококвалифицированным юристам, которые сделают всё в лучшем виде.

Мы начали разбираться в ситуации.

Совет №1, который хотим дать вам при анализе всего происходящего – определить причину, из-за которой вам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок. Возможно, это подтолкнёт вас на мысль о том, что здесь не всё зависело от вас, а значит – имеются шансы на то, чтобы оспорить одностороннее расторжение контракта.  

Анализируя сложившиеся обстоятельства мы в первую очередь попросили все доказательства, которые могут иметь значение: контракт, переписки, документы по покупке труб. В документе по покупке труб были указаны все необходимые сведения, которые свидетельствовали о том, что подрядчик действительно их заказал, оплатил и предпринял все необходимые действия, чтобы товар был доставлен. При этом мы обратили внимание на даты – передаточный акт был оформлен в довольно короткий срок после заключения контракта, особенно если учитывать, что было необходимо найти продавца, обсудить с ним все тонкости и договориться о поставке. Данный факт свидетельствует о добросовестности подрядчика. Его мы обязательно учтём в дальнейшем при написании искового заявления.

Совет №2. Обращайте внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы, ведь это может сыграть как решающий аргумент в вашу пользу при судебном разбирательстве.

Далее перейдём к переписке сторон. Дело в том, что перед тем, как расторгнуть контракт, учреждением была направлена в адрес общества претензия, в которой было указано, что подрядчик всё ещё не приступил к работе, необходимо в кратчайшие сроки всё выполнить. Затем после этого последовал ответ на претензию и многочисленные просьбы, объясняющие причины таких действий и требующие продлить срок работ. Дело в том, что в связи с расположенностью объекта на Крайнем Севере, образовались трудности с доставкой труб на местность. Пассажирские перевозки туда исключительно воздушным путём с помощью вертолёта с периодичностью 1—2 раза в месяц, что и стало причиной задержки доставки груза и начала работ, так как причин начинать работу раньше доставки товара в регионе с крайне низкой температурой не представляется логичным.

Совет №3. Выстройте причинно-следственную связь ваших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была.

Совет №4. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке. Если лицо не отвечает на многочисленные просьбы, полностью игнорируя их, это может послужить аргументом, свидетельствующим о его нежелательности содействовать вам.

Изучив все необходимые материалы, нормы законодательства и выстроив линию защиту, мы переходим к самому интересному – обращаемся в суд за одностороннее расторжение контракта. Однако, для этого сначала необходимо написать качественное исковое заявление о признании незаконным приказа о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке, в котором ответчиком будет выступать учреждение, заключившее с вами контракт.

  1. Описание основных фактов

Здесь мы кратко и чётко разъясняем все обстоятельства, имеющие значение для дела. Заключение контракта, его основные условия, все переписки, просьбы, сделки с иными лицами для осуществления контракта. Указываем всё с датами и с последствиями. Можно, цитируя, привести основные выдержки из документов для того, чтобы суд при прочтении искового заявления определил в чём именно состоит спорность ситуации.

  1. Позиция истца

В данном пункте мы указываем все свои доводы. Как, по нашему мнению, эта ситуация выглядит. Например,

-мы считаем, что цель Ответчика – постараться внести Истца в реестр недобросовестных поставщиков;

-мы считаем, что выполнили все необходимые действия, и что действительно нет иных способов доставить груз, товар;

-мы считаем, что ответчиком нарушены законодательные нормы, в связи с тем, что в данном случае сроки должны быть перенесены, и одностороннее расторжение муниципального контракта не имеет места.

Совет №5. Не забывайте, что каждый довод, который вы указываете в данном пункте, стоит по возможности подкреплять доказательствами. Например, довод о том, что в данное место нельзя иным образом доставить груз, можно подтвердить перепиской с перевозчиком, общеизвестными фактами из открытых источников, географическим описанием.

Переходим к самому сложному и важному пункту – основания требований. Здесь мы обращаемся к серьёзному и тщательному изучению законодательства для того, чтобы ничего не упустить и нормативно обосновать каждый сказанный нами довод.

Для того, чтобы понимать, что принимать за основание, в вопросе, где необходимо оспорить одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ, мы обращаемся к положениям Гражданского кодекса РФ и уже вышеупомянутому Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”, а также положениям самого контракта. Для того, чтобы понять, насколько незаконны действия Заказчика, нам необходимо подробно изучить статью 95 ФЗ №44, где подробно описаны все основания, в соответствии с которым контракт может/не может быть изменён или расторгнут.

Пункт 8 ст. 95 гласит о том, что расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

А пункт 9 говорит о следующем: Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Однако, обращаясь к п. 3 ст. 401 ГК РФ, мы видим, что, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, то лицо, не исполнившее обязательств, ответственность нести не будет.

В соответствии с этим мы убеждены, что возникшая с доставкой груза ситуация – это обстоятельство непреодолимой силы, а именно природное явление, которое не позволило бы грузчику выгрузиться на местности.

Это также было указано в муниципальном контракте, где говорилось о том, что в случаях наступления обстоятельств непреодолимой силы, вызванных прямо или косвенно проявлением, сроки выполнения этих обязательств отодвигаются на время действия этих обстоятельств, если они значительно влияют на исполнение контракта в срок.

Следовательно, в нашем случае заказчик нарушил не только требования законодательства, но и условия контракта.

Совет №6. Обращайте внимание на все положения контракта. Здесь может быть найдено положение, которое сам заказчик нарушил. Если оно будет касаться спора – ваши шансы выиграть дело близки к 100%.

И теперь, когда мы всё обосновали, описали, разъяснили, мы переходим к завершающему пункту.

  1. Требования истца

Обращаясь в суд за одностороннее расторжение контракта, мы обязательно должны указать, что просим его признать Приказ о расторжении незаконным. Обязательно советуем указать все реквизиты данного Приказа, включая дату и номер.

После этого мы указываем приложения, в которых перечисляем все документы, которые будут приложены к исковому заявлению.

Таким образом, мы разъяснили, что делать, чтобы обратиться в суд за одностороннее расторжение контракта. Повторим ещё раз все действия.

  1. Изучаем все обстоятельства дела, всю документацию и положения законодательства относительно данного вопроса.
  2. Определяем причину, из-за которой нам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок.
  3. Выстраиваем причинно-следственную связь наших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была?
  4. Обращаем особое внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы.
  5. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке, делая акцент на нарушение ею обязанностей по контракту.
  6. Переходим к написанию искового заявления, где описываем основные факты, разъясняем свою позицию, указываем нормативное обоснование и основные требования, которое будет посвящено просьбе признать Приказ о расторжении контракта недействительным, а значит и одностороннее расторжение муниципального контракта незаконным.
  7. Подаём исковое заявление в суд и ждём вынесения решения.

Мы очень надеемся, что данная статья была для вас полезна. Надеемся, мы вас убедили в том, что одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ – ситуация, которая далеко не всегда имеет законные основания.

Ещё раз напоминаем, что вы всегда можете обратиться к нашим юристам, которые помогут вам не только в составлении искового заявления, но и в грамотном юридическом ведении переписки и написании просьб, ответов на претензии и иных важных процессуальных документов. Нами гарантируется качество и высокий процент выигрыша судебного дела, а главное – уважительное отношение к нашим клиентам.

И не забывайте о словах Вальтера Скотта: «Если люди не научатся помогать друг другу, то род человеческий исчезнет с лица земли». Не бойтесь протягивать руку помощи.

 

ПОДРОБНЕЕ
Подать в суд, есть подписанный акт

Неоплата по договору – это одна из наиболее часто встречающихся проблем во правовых взаимоотношениях.

Как подать иск в суд, если есть подписанный акт выполненных работ?

Заказать услугу можете на нашем сайте по ссылке.

Недавно к нам обратился клиент с достаточно банальной ситуацией – заказчик не оплатил по договору подряда.

Между нашим клиентом (подрядчиком) и заказчиком был заключен договор подряда, по которому подрядчику необходимо было изготовить и установить рекламные и иные изделия, а заказчик, в свою очередь, обязан был оплатить эту работу.

Порядок оплаты по договору устанавливался в следующем порядке: в течение трех рабочих дней после выставления счета за весь объем работ Заказчик оплачивает 70 % от всей цены по Договору, а оставшиеся 30% Заказчик оплачивает после передачи работ и подписания соответствующих документов.

Первую часть обязательств по договору по оплате 70 % от установленной цены Заказчик исполнил надлежащим образом, а вот оставшиеся 30 % до сих пор не оплатил, несмотря на то, что подрядчик выполнил все свои обязательства в срок, что доказывается подписанными документами (УПД, акт приемки работ).

Если вы столкнулись в подобной ситуацией, то предлагаем разобраться какие действия необходимо предпринять для того, чтобы взыскать с контрагента денежные средства по договору.

Шаг 1. Составление претензии

Во многих договорах стороны согласуют условие о том, что в случае возникновения спорных ситуаций стороны пытаются решить возникающие вопросы путем переговоров. Договор нашего клиента не является исключением – в нем также содержится этот пункт. На первый взгляд он является типовым и, кажется, отражается в договоре как обычная формальность, однако, переговоры в таком вопросе необходимы.

Контрагент, конечно же, будет называть вам свои «уважительные причины», по которым он не оплатил задолженность, однако вы должны понимать, что зачастую это просто обман и «кормить завтраками» должник может до бесконечности, а потом неожиданно принять решение о банкротстве. Именно поэтому мы рекомендуем не затягивать, а сразу приступать к подготовке официальной претензии, которая в случае обращения в суд послужит доказательством попытки урегулировать спор в досудебном порядке.

В нашем случае досудебный порядок обязательный, так как договор заключен между двумя юридическими лицами и спор будет решаться в арбитражном суде.

Если досудебный порядок обязательный, то его несоблюдение при взыскании долга по договору приведет к возращению искового заявления, а при обнаружении этого факта после принятия иска – к оставлению без рассмотрения.

В случае даже, если досудебный порядок по вашему спору не является обязательным, мы своим клиентам рекомендуем направлять досудебную претензию всегда. Даже если не установлен досудебный порядок урегулирования спора, то должник может добровольно удовлетворить указанные в претензии требования. Да, это скорее исключение из правила, но бывает.

К составлению претензии отнеситесь ответственно, чтобы в суде не возникло дополнительных проблем.

Досудебная претензия должна состоять из следующих обязательных частей:

  • Опишите основные факты: о заключении договора (обязательно укажите номер и дату заключения договора, о полной или частичной неоплате по договору.
  • Укажите основания ваших требований: статьи закона и соответствующие пункты договора.
  • Опишите подробно ваши требования, а также сроки их исполнения.

Обычно требуют основную сумму долга, однако, не стоит забывать о договорной (а в случаях, когда она не установлена – о законной) неустойке, которую подрядчик вправе начислять с момента нарушения срока оплаты по договору.

Например, в нашем договоре существует такой пункт:

«п. 7.1. При нарушении сроков оплаты Заказчик выплачивает Исполнителю штраф 0,01 % от суммы договора за каждый просроченный день, но в сумме не более 10% стоимости договора».

Мы посчитали и указали в претензии размер неустойки – у нас получилось около шести тысяч рублей. Кроме этого, мы предупредили контрагента, что в случае обращения в суд неустойка увеличится, и появятся судебные расходы, которые он также обязан будет возместить.

Законом установлен тридцатидневный срок рассмотрения претензии. Однако во многих случаях в силу длительности этого срока в договорах предусматривают более короткий срок, например, 5 или 7 рабочих дней.

В нашем случае срок для удовлетворения требований по претензии не был установлен, поэтому мы будем ждать ответа и (или) исполнения обязательства в течение 30 календарных дней.

С составленной и направленной контрагенту претензией вы можете ознакомиться ниже.

Шаг 2 – составление искового заявления о взыскании задолженности

По общепринятым правилам, исковое заявление состоит из четырех последовательных частей: вводной; мотивировочной (описательной); просительной части; приложения.

Начинают обычно с «шапки» искового заявления.

В ней обязательно укажите арбитражный суд, в который обращаетесь, а также данные, идентифицирующие Истца и Ответчика в соответствии с требованиями процессуального законодательства.

Кроме этого, в «шапке» нужно указать цену иска, то есть сумму которую вы хотите взыскать с Ответчика, а также размер государственной пошлины.

Узнать размер государственной пошлины можно с помощью специального калькулятора, например, на сайте «Мой арбитр».

За основу при составлении искового заявления о взыскании задолженности по договору можно использовать ранее составленную и направленную должнику претензию.

В иске, также, как и в досудебной претензии, необходимо описать основные факты, указать основания ваших требований, описать подробно ваши требования и указать точные суммы долга и неустойки.

Также не забудьте до подачи искового заявления о взыскании задолженности по договору строительного подряда отправить иск и приложения, которые отсутствуют у Ответчика по Почте России и предоставить суду доказательства об отправке. В противном случае ваш иск оставят без движения и придется потерять во времени.

Для того, чтобы ничего не забыть приложить к иску по договору строительного подряда, предлагаем держать следующий список под рукой:

  • уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют.

На практике обычно направляют исковое заявление и расчет задолженности по основному долгу и неустойке. При взыскании задолженности по договору строительного подряда, по крайней мере, в нашем случае достаточно будет расчета начисленной неустойки, подробный расчет 30 процентов от цены договора сделать не получится – это всего лишь одно действие.

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (платежное поручение с синей печать от банка) или документ либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины.

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

В нашем случае к ним относится: договор, расчет, УПД, письмо об исполнении обязательств по договору строительного подряда подрядчиком, акт сверки взаиморасчетов.

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

В доверенности обязательно должно быть закреплено право на подачу искового заявления.

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом.

Необходимо приложить не только текст подписанной и отправленной в адрес контрагента претензии, но и доказательства ее отправки – чек об отправке с описью или чек об отправке в электронном виде.

Для справки!

Отправлять письмо с описью вложения не обязательно. Об этом есть соответствующее разъяснение. Несмотря на это, многие юристы продолжают отправлять копию иска и необходимы приложений с описью для того, чтобы если у суда возникли спорные моменты, они могли доказать направление досудебной претензии. При этом письмо ценное и с описью вложения стоит в разы дороже. В связи с этим рекомендуем отправлять письма с помощью сайта Почты России в электронном виде, так как там при отправке обычного ценного письма уже формируется некая опись, которой вы можете подтвердить отправку именно претензии, а не какого-то иного документа.

9) выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

После составления текста искового заявления и сбора необходимых документов можно переходить к подаче искового заявления.

Шаг 3 – подача искового заявления о взыскании задолженности по договору строительного подряда

Подать иск можно тремя способами:

  • путем отправки Почтой России;
  • лично в канцелярию суда;
  • через систему «Мой.арбитр» или ГАС.Правосудие.

Конечно, последний способ наиболее популярный и удобный. При этом суд после принятия искового заявления о взыскании задолженности по договору строительного подряда обязательно вынесет определение, в котором обяжет истца предоставить оригинал иска и надлежащим образом заверенные копии приложенных документов.

Для справки!

Заверить документы очень просто – их необходимо распечатать, прошить, посчитать количество листов и соединить их липкой бумажкой на обратной стороне которой оставить надпись:

«прошито, пронумеровано и скреплено печатью N количество листов.

Генеральный директор _______________________ Иванов И.И.»

В случае, когда иск подписывает представитель по доверенности, печать ставить необязательно и надпись будет выглядеть следующим образом:

«прошито, пронумеровано и скреплено печатью N количество листов.

Представитель Истца по доверенности  _______________________ Иванов И.И.»

При подаче искового заявления не забудьте его подписать!

Шаг 4 –  рассмотрение дела

Стоит учесть, что иск о взыскании задолженности могут рассмотреть в упрощённом порядке.

Законом устанавливаются определенные требования к сумме взыскиваемого долга.

Так, иск о взыскании долга в арбитражном суде будет рассматриваться в порядке упрощенного производства, если:

  • истец – юридическое лицо и он хочет взыскать долг в размере не больше, чем 800 000 рублей;
  • истец – индивидуальный предприниматель и он хочет взыскать долг в размере не больше, чем 400 000 рублей.

Существенные преимущества при рассмотрения в таком порядке явно есть.

Первое – это быстрота.

В порядке упрощенного производства дело в суде рассматривается не больше двух месяцев с того момента, когда оно поступило в суд. Продление этого срока возможно лишь в некоторых случаях и связано только с участием иностранных лиц.

Сроки, как уже было сказано ранее, в упрощенном производстве меньше, чем в исковом.

По общему правилу:

15 дней – срок, который дает суд ответчику, чтобы он отправил отзыв и сторонам – для отправки доказательств;

30 дней – срок, который суд дает ответчику для приложения дополнительных материалов.

Второе – это упрощенный механизм рассмотрения.

– взыскать долг в арбитражном суде «по упрощенке» можно не только без предварительного заседания, но и без основного. Судья самостоятельно рассматривает документы и по ним выносит решение;

– дело не подлежит отложению;

– судья выносит только резолютивную часть решения. Мотивировочная часть составляется только при необходимости по просьбе сторон. На подачу такого заявления дается всего лишь 5 дней.

Все это снижает временные рамки рассмотрения дела. Ведь, как показывает практика, составление мотивировочной части решения – это одна из самых долгих процедур в судах;

– обжаловать решение можно в течение 15 дней. В случае, когда сторона запросила мотивировку, то с даты изготовления решения с мотивировочной частью. После истечения этих сроков решение вступает в законную силу. При этом решение подлежит немедленному исполнению.

Если сумма долга по вашему договору превышать установленные пределы, то помимо вышеперечисленных действий вам желательно поучаствовать в судебных заседаниях. В случае, если такой возможности нет и вы уверены, что для суда все понятно и доходчиво объяснили, предоставили все доказательства, то можно написать и направить в суд ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии истца.

Наше видео про упрощенку

Шаг 5 – получение решения и исполнительного листа

Еще один существенный плюс упрощенки – исполнительный лист без дополнительного ходатайства вам направят на юридический адрес компании.

Если ваше дело рассматривалось в обычном порядке, то после вынесения решения необходимо дополнительно ходатайствовать о выдаче исполнительного листа и решения, а как показывает практика, это не быстрый процесс.

Шаг 6 – получение денежных средств

Если вы имеете на руках исполнительный лист, то у вас два варианта развития событий:

  • обратиться сразу к приставам с заявлением о возбуждении исполнительного производства

или же если вы не доверяете быстроте работы ФССП

  • попробовать взыскать задолженность самостоятельно.

Для этого необходимо обратиться в любую налоговую с заявлением о предоставлении имеющихся банковских счетов у должника. При этом необходимо будет предоставить оригинал исполнительного листа. Через 7 рабочих дней вы можете забрать документ о счетах.

Если у должника есть открытые банковские счета, то можете с оригиналом исполнительного листа обращаться в банк и при наличии денег, вы получите все то, что вы просудили.

Если же денег ни на одном счете нет или нет открытых счетов, то обращайтесь к судебным приставам.

Резюмируя все вышенаписанное, приходим к выводу – взыскать задолженность по договору строительного подряда, когда у вас имеется подписанный акт выполненных работ, процедура не очень сложная, если следовать нашей инструкции. Для более быстрого и безошибочного процесса взыскания задолженности по договору строительного подряда рекомендуем обратиться к опытным специалистам нашей компании, мы с удовольствием окажем вам помощь!

ПОДРОБНЕЕ
Иск в Стокгольмский арбитраж

Что такое иск в стокгольмский арбитраж, и что он из себя представляет?

На сегодняшний день стокгольмский арбитраж является одним из ведущих арбитражей мира. Здесь ежегодно рассматриваются десятки споров от востока до запада, разрешаются самые запутанные и сложные дела.

Почему же стокгольмский арбитраж является настолько высокопочитаемым международным институтом?

В каких случаях можно к нему обратиться?

И как разрешается спор в стокгольмском арбитраже?

Ежегодно сюда обращаются лица из 30-40 стран мира, а процент рассмотрения международных арбитражей составляет больше половины. Это говорит нам не только о признании со стороны международного делового сообщества, но и о качественной работе и функционировании самого института.

Благодаря Стокгольмскому арбитражу у вас есть возможность быстро, эффективно и конфиденциально рассмотреть спор, решение по которому может быть принудительно исполнено в 150 странах мира. Рассмотрение спора ведётся профессионалами своего дела – компетентными арбитрами, которых стороны могут назначить самостоятельно. В чём же основные отличия по сравнению с обычным судом?

Первое. Суд является государственным органом, а арбитраж – коммерческим. Соответственно, мы заранее предполагаем, что стоимость разрешения того или иного дела в арбитраже будет гораздо превышать сумму госпошлины, которую мы оплачиваем в суде того или иного государства. Следовательно, вместо госслужащих поданный иск в стокгольмский арбитраж спор будут разрешать арбитры, имеющие опыт в данной сфере.

Второе. Рассмотрение дела в суде ведётся по умолчанию в случае обращения лица за защитой своих прав. С арбитражем это не работает. Для того, чтобы к нему обратиться, необходимо заранее подписать так называемую «арбитражную оговорку. Если говорить кратко, то это пункт в договоре, который указывает на то, что возникший спор стороны будут решать не в государственных судах, а в международной судебной организации. О том, как правильно её составить, мы расскажем далее.

Третье. Высокий уровень конфиденциальности. В отличие от государственных судов, стокгольмский арбитражный суд не публикует вынесенные решения.

Возможно, вы заинтересовались и уже задали себе вопрос: «Но как подать в стокгольмский арбитраж иск?».

Сейчас опишем подробную процедуру со всеми нюансами и деталями.

Начнём с условия – в договоре, который связан со спором, дана арбитражная оговорка – то есть вы намеренно указали, что возникшие несогласия будут рассматриваться не в государственном суде. Здесь мы указываем, что любой спор в стокгольмском арбитраже будет разрешаться в соответствии с Арбитражным Регламентом Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма. Также при желании можно указать дополнения. Например, состав арбитража, место его проведения, язык и иные дополнения, которые буду соответствовать регламенту. Здесь можно даже указать, нормами какого материального права будет рассматриваться спор (российское, английское и так далее). При этом не забывайте, что по общему правилу обратиться вы сможете только в этот третейский суд. Однако, ввиду санкционной политики в отношении РФ в Арбитражный процессуальный кодекс РФ были внесены изменения, а именно ст. 248.1 и 248.2, где указали на возможность граждан обращаться в государственные органы.

Теперь, если вы понимаете, что данное условие соблюдено, вы имеете право обратиться в ТПС. Как это сделать?

Шаг №1.

Истец назначает арбитра, оплачивает организационный взнос и подаёт просьбу об арбитраже на адрес электронной почты ( arbitration@chamber.se). В этой просьбе мы кратко указываем все необходимые сведения: реквизиты сторон, описание спора, исковые требования, указываем выбранного арбитра, если это необходимо, квитанцию о том, что сбор оплачен. Обязательно нужно приложить соглашение или договор, в котором содержится арбитражная оговорка. В соответствии с Арбитражным Регламентом ТПС регистрационный сбор с учётом НДС составляет EUR 3 750. Данная сумма может варьироваться в зависимости от скорости процедуры.

Далее ТПС проверяет просьбу и подтверждает её получение. После того, как истец её оплатил, ТПС пересылает просьбу ответчику, которого просит представить объяснения. Однако, если ответчик не даст объяснения, это не будет препятствовать продолжению разбирательства.

Шаг № 2.

Мы должны понимать, что требования сторон составляют определённую сумму. В зависимости от этой суммы ТПС высчитывает аванс, который необходимо выплатить обеим сторонам для покрытия части расходов. Здесь изначально работает правило солидарной ответственности, то есть стороны платят поровну сумму аванса. Если одна из сторон не выплачивает, то работает правило «один за всех и все за одного» – оплачивает весь аванс одна сторона. Если же сумма аванса не покрыта, то суд прекращает производство.

Шаг №3.

Происходит передача дела арбитрам. Ещё раз отмечаем, что выбрать арбитра стороны могут заранее и указать об этом в своих документах (Просьбе об арбитраже и Объяснениях).

Шаг №4.

Истец подаёт исковое заявление, а ответчик подаёт отзыв на исковое заявление.

Как подать в стокгольмский арбитраж иск?

Всё как в обычном суде. Истец указывает исковые требования, обстоятельства, доказательства и документы, на которые ссылается.

Ответчик представляет любые возражения, которые будут касаться применимости арбитражного соглашения, свои доводы относительно признания иска, обстоятельства, документы, а также при желании – встречный иск.

Важно учитывать. Будет обозначена заключительная дата представления позиций. Даже если вы уже подали все необходимые документы, в любое время до этой даты вы можете изменить всё, что вам необходимо. Но если состав арбитража посчитает его недопустимым ввиду возможного вреда, нанесённой другой стороне, то он может не разрешить стороне вносить какие-либо изменения.

Шаг №5.

Арбитраж вызывает стороны на слушание. Для этого, заранее проконсультировавшись со сторонами, он назначает конкретное место, дату и время проведения слушания. При этом важно сказать о том, что неявка без уважительной причины не будет являться основанием для приостановления слушания. Решение будет вынесено без данной стороны.

Шаг №6.

Вынесение арбитражного решения. Для этого установлен конкретный срок – не позднее 6 месяцев со дня передачи дела в суд. При этом есть ещё одно ограничение – должно пройти не более 3 месяцев с даты передачи дела составу арбитража.

Вынесение решения влечёт следующее последствие – стороны обязуются немедленно его исполнить.

Теперь перейдём к не менее интересному вопросу, который касается рассмотрения дела в стокгольмском арбитраже. Основным минусом, который упоминают многие, считается дороговизна процесса. Проведём небольшое расследование – так это или нет.

Для начала посмотрим, что включают в себя арбитражные расходы.

В первую очередь это гонорары арбитров. Они определяются исходя из суммы иска. Зависимость увеличение гонорара можно проследить по данной таблице, где мы видим, что чем больше сумма спора, тем выше гонорары. Например, спор суммой в 2 000 000 евро повлечёт расходы только на гонорар минимум 20 000 евро + 8% от суммы свыше 1 0000. Максимальные гонорары по спорам, которые могут быть в соответствии с таблицей составляют сумму в районе 220 000 – 250 000 евро, при этом сумма иска в данном случае варьируется от 50 000 001 до 75 000 000 евро.

Второй пункт расходов – это административный сбор. Если говорить кратко, то стороны платят за администрирование спора. Максимальная сумма – 70 000 евро.

Ну и третья, не менее важная статья, это компенсация расходов, понесённых в ходе рассмотрения дела. А, учитывая, что к данному институту обращаются нередко в действительно весомых спорах, они могут быть даже больше, чем ранее названные пункты.

Окончательная сумма расходов будет указана в окончательном решении. Распределение расходов между сторонами определяется самостоятельно в зависимости от исхода дела и вклада сторон в разбирательство. Однако, если одна из сторон не внесёт данную сумму, вторая сторона будет обязана внести её за противоположную, а уже затем требовать её от стороны самостоятельно.

Таким образом, наше «расследование» показало, что действительно иск в стокгольмский арбитраж – это процедура не из дешёвых, и необходимо изначально быть уверенными в своих финансовых возможностях, прежде чем писать просьбу в арбитраж.

Поговорим ещё об одной интересной детали, связанной с рассмотрением спора. Обеспечительные меры. Представьте ситуацию, при которой вы считаете, что за полгода, пока арбитраж будет рассматривать спор, случится что-то, что вскоре сильно затронет ваши имущественные интересы. Например, лицо продаст спорное имущество или повредит его. В таком случае есть шанс обратиться к институту обеспечительных мер. Что он из себя представляет? Сторона заявляет о том, что срочно необходимо принятие обеспечительных мер. Далее назначается чрезвычайный арбитр, который выносит такое решение. Такая процедура предусматривается как основным Арбитражным Регламентом ТПС, так и правилами ускоренной арбитражной процедуры. Мы пишем ходатайство о назначении чрезвычайного арбитра и отправляем его по электронной почте (emergencyarbitrator@chamber.se). При это не забываем, что его назначение возможно до начала арбитражного разбирательства. Одновременно с этим необходимо уплатить регистрационный сбор. Через 24 часа после получения просьбы чрезвычайный арбитр должен быть назначен. Решение по обеспечительным мерам выносится в течение 5 дней с момента передачи дела арбитру. При этом важно учитывать, что решение может быть арбитром вскоре отменено или изменено, если будут иметься существенные основания.

Важная деталь! Решение утрачивает силу, если истец не подает просьбу об арбитраже в течение 30 дней с даты принятия чрезвычайного решения, либо дело не было передано составу арбитража в течение 90 дней с даты принятия чрезвычайного решения.

Таким образом, мы рассмотрели основную процедуру того, как подать в стокгольмский арбитраж иск. Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что несмотря на дороговизну процесса, рассматриваться он будет компетентными арбитрами, которых вы можете назначить сами. Временные затраты сводятся к минимуму, а какие-либо риски, связанные с имуществом или действиями стороны, решаются с помощью чрезвычайного арбитра. Ваш спор в стокгольмском арбитраже будет рассмотрен с высокой эффективностью и тщательностью в соответствии с правом, которое вы определите. Время и место будет заранее с вами согласовано. Основные пожелания будут учтены. Исполнение решения должно быть незамедлительным, что играет на руку истцу. Если вы понимаете, что имеете необходимость подать иск в стокгольмский арбитраж, вы всегда можете обратиться к нашим профессиональным и компетентным юристам, которые имеют большой опыт в международном арбитраже. Мы с радостью вам поможем.

Таким образом, мы видим, что уровень рассмотрения дел в таком суде отличается особой компетентностью, профессионализмом и скрупулёзностью арбитражей. Качественное рассмотрение дел и споров здесь – не просто слова, а реальная возможность защитить свои права всем, кому это необходимо.

В завершении хочется сказать о том, что даже несмотря на то, что наша страна сейчас находится в мировой изоляции ввиду санкционной политики, мы верим, что скоро всё изменится и международный коммерческий арбитраж вновь станет тем институтом, который будет иметь важное значение для жителей России.  А нарушенные права и свободы могут и должны защищаться повсеместно без предвзятости и оценочных предубеждений, олицетворением чего может стать стокгольмский арбитраж.

ПОДРОБНЕЕ
Клевета в Ютуб

Клевета в Ютуб – это подлый удар, направленный на устранение конкурента и уничтожение его репутации с помощью видеоролика. К подобному случаю есть замечательное выражение величайшего боксера прошлого столетия Мохаммед Али: “Ни один удар, кроме солнечного, не должен оставаться без ответа”, – и этот мы, ни в коем случае, без правового и жесткого ответа не оставим.

Правда назревает вопрос: существует ли, именно, легальный способ обязать удалить клевету в Ютуб или Телеграм? Мы с уверенностью Вам ответим – да. Заявим больше – возможно взыскать убытки и обязать распространителя клеветы публично опровергнуть заведомо ложную информацию. Как это сделать мы расскажем в этой статье. Для достижения полного разбора темы, ознакомим вас со следующим перечнем важных вопросов:

  1. Такие разные, но так похожи! Понятия: клевета в Ютуб, сведения, порочащие деловую репутацию, оскорбление и субъективное оценочное суждение. Раздел содержит:

1.1. Как определить, что против нас употреблено? Особенности, отличия, нормативные акты и ответственность (рассмотрим в процессе раскрытия терминов);

1.2. Судебная практика (рассмотрим в процессе раскрытия терминов);

  1. Правила Yotube и Телеграмм в вопросе с клеветой и сведениями, порочащими репутацию;
  2. Фиксация факта – доказательства для суда о клевете в Ютуб (на других сайтах-сервисах), оскорбления и распространения сведений, порочащих деловую репутацию;
  3. Досудебный порядок урегулирования споров: решение возникших ситуаций в досудебном порядке через Ютуб и телеграмм (разберем для Вас пример жалобы в Ютуб);
  4. Судебный порядок: структура искового заявления, куда подавать иск и как выиграть дело.
  5. Казус из нашей практики.

Отметим, настоящая статья полностью подкреплена действующим законодательством РФ, а также правилами Youtube. Мы также настоятельно рекомендуем Вам ознакомиться с нашей предыдущей статьей смежной тематики.

Клевету от конкурента в видеоролике Youtube возможно победить только в том случае, если мы понимаем, против чего мы боремся, то есть, мы обязаны уметь выделить признаки как клеветы, так и смежных ей терминов, а именно: “сведений, порочащих деловую репутацию” и “оскорбления”. Изучение характеристик каждого из перечисленных ранее понятий позволяют отличать их друг от друга и принимать определенные действия:

  • В случае клеветы, регламентируемой статьей 128.1 Уголовного кодекса РФ, мы подаем заявление мировому судье (частное обвинение, уголовное дело) и можем параллельно заявить гражданский иск;
  • Во втором случае – подаем иск о защите деловой репутации в по ст. 152 ГК РФ;
  • В случае оскорбления – обращаемся в суд с гражданским иском и взыскиваем моральный вред (Дело по иску Децла к Басте ссылка).

Более того, выражение вовсе может оказаться не клеветой, а, например, оценочным суждением, а время и оплаченная государственная пошлина будут потеряны напрасно.

Среди добросовестных компаний борьба за потребителя в СМИ и роликах Youtube бывает дерзкой, жесткой и, в некоторой степени, забавной. Это видно из реклам Mercedes, BMW, Jaguar и Lada, но заметим, что всё происходит в рамках здоровой конкуренции и закона.

Употреблении грязных приемов – обычное явление среди предпринимателей малого и среднего предпринимательства, о чем свидетельствует судебная практика. Связано это с тем, что недобросовестные лица не обладают столь развитым правовым сознанием, как у юристов, проверяющих рекламу автоконцернов-гигантов. Нужно быть готовым к защите своей репутации от клеветы в телеграмм, к примеру.

Итак, первое, к чему мы пришли: при обороне своих прав необходимо вычленить признаки противоправного действия, чтобы понять, о чем написать администратору сайта и что подавать: иск о защите деловой репутации или распространении клеветы. Это, действительно, важно – Вы обязаны знать, что вы уличаете, чтобы сделать это эффективно. А теперь возвращаемся к уже выявленной нами трудности – законодательство выделяет 3 очень похожих, но одновременно разных понятия:

  1. Клевета
  2. Сведения, порочащие деловую репутацию
  3. Оскорбление

В абзаце 3 пункта 9 Постановления Пленума Верховного суда № 3 от 24.02.2005 выделяется также особое понятие “Субъективное оценочное суждение”, на которое нам также следует обратить внимание. С него и начнем обзор важных терминов для нашей статьи.

Субъективное оценочное суждение – это выражение личного мнения лица, которое не содержит в себе клеветнического или оскорбительного характера. Соответственно данный вид высказываний не преследуется законом и не подпадает под ст. 128.1 УК РФ, а также 152 ГК РФ. Примером подобного выражения мнения следующее высказывание: “По моему мнению, данный предмет является выцветшим, мне он вообще не понравился”.

Все три определения, на самом деле, очень разные и влекут за собой отличительный груз ответственности. Однако общим понятием для них является “Распространение”. Давайте рассмотрим его, поскольку он является важным для выстраивания дальнейшей позиции.

Определение данного понятия дает нам абзац 2 пункта 7 Постановления Пленума Верховного суда № 3 от 24.02.2005, из которого мы выделим самое главное, а именно: Распространение – это передача порочащих сведений, хотя бы одному лицу, с помощью интернета, СМИ и так далее.

Не беспокойтесь, в вышеупомянутом Постановлении Пленума ВС говорится только о сведениях, порочащих репутацию, но к клевете и оскорблению, оно применяется по аналогии закона.

Выяснив за что нельзя привлечь к ответственности, разберемся с грязными приемами. Заверяем Вас, никаких проблем с удалением клеветы от конкурента в видео у Вас не будет. Начнем непосредственно с понятия “Клеветы”.

В начале статьи мы назвали клевету в телеграмм “Подлым приемом”, поскольку лицо, распространяющие подобные сведения, знает об их недостоверности и имеет прямой умысел в их популяризации. Итак, а теперь понятие: клевета от конкурента – это преступление, в которое входит умышленное распространение заведомо ложных сведений лицом, с целью умаления чести, деловой репутации.

Ещё раз, следует акцентировать внимание на том, что это именно преступление, то есть, чтобы доказать его необходимо будет доказать наличие объективной и субъективной стороны преступления:

  • Распространение сведений публично, о нем мы говорили ранее, или наличие других квалифицирующих признаков;
  • Лицо, распространяющие сведения, имеет прямой умысел, то есть предвидит и желает наступления негативных последствий для Вас;
  • Сведения, которые лицо распространяет, заведомо ложные, то есть, недоброжелатель за ранее знает о недостоверности этих сведений.

В уголовном процессе довольно тяжело доказать клевету, но это возможно. Однако заметим, что по большей части, когда лицо обращается к юристу в связи с распространением клеветы, по большей части, распространенная информация является сведениями, порочащими деловую репутацию, о которых мы и поговорим далее.

Сведения, порочащие деловую репутацию в видеоролике – это ложные сведения с целью нанести вред Вашей репутации перед обществом. Главным отличием от клеветы является факт того, что лицо, распространяющие сведения неумышленно распространяет недостоверную информацию.

При распространении подобных сведений нам остается только одно: подать иск о защите деловой репутации. При написании этого искового заявления нам нужно обратить внимание на пункт 7 Постановления Пленума Верховного суда от 24.05.2003 № 3, в котором сообщается, что мы должны доказать: факт распространения сведений, порочащий характер этих сведений и несоответствие их действительности. Структуру иска мы разберем позже, перейдем теперь к всеми известному термину – “Оскробление”.

Оскорбление – это унижение, грубые выражения в Ваш адрес в видеоролике, цель которого задеть Ваше достоинство и принизить перед глазами общественности. По данному факту также необходимо обращаться в суд, в котором Вы сможете рассчитывать на компенсацию морального вреда и публичные извинения. Однако, читая данную статью складывается впечатление, что оспорить информацию, принижающую Вашу репутацию можно только в судебном порядке. В случае, если речь идет о Youtube или телеграмм можно попробовать все решить в досудебном порядке. Начнем с правил видеохостинга.

Чуть позже, по вопросу Youtube мы еще раскроем Вам нашу эффективную тактику по удалению видеороликов с подобными высказываниями в Ваш адрес.

В своем уложении правил Youtube напрямую запрещает размещение контента, как в оформлении канала, так и непосредственно в видео, содержащего оскорбления, непристойных высказываний и клеветы. Более подробно Вы можете ознакомиться с ними ниже по нашим приложенным изображениям данных правил.

Далее, мы перейдём к мессенджеру Телеграмм.

Мессенджер Телеграмм имеет свои правила и блокирует каналы, которые содержат в себе: спам, порнографию, насилие и т.д.

Однако мы понимаем, что в связи с тем, что данный мессенджер работает на территории РФ, он подчиняется законодательству нашей страны. Таким образом, на него распространяются все ранее озвученные нормативные акты о клевете, оскорблении и сведений, порочащих деловую репутацию. Разобравшись со всеми необходимыми для нормативными актами и правилами остается только один вопрос: а как это все дело зафиксировать, чтобы потом обратиться в суд?

Фиксация наличия сведений, порочащих деловую репутацию, оскорбления и клеветы для суда производится с помощью нотариуса, который составляет протокол осмотра доказательств. Максимально кратко: в случае с телеграммом нотариус с помощью Вашего телефона фиксирует письменно в протоколе все необходимое для Вас содержимое, сохраняя скриншоты с Вашего телефона и заверяя их, а в ситуации с Youtube – просматривает видеоролик и фисирует тайм-лайны, а также все реплики, содержащие порочащие сведения. Это идеальные доказательства для защиты Ваших прав! При разборе нашего казуса мы продемонстрируем Вам подобный протокол. Однако не только с помощью протокола осмотра доказательств у нотариуса возможно обеспечить себе выигрыш в суде. Также возможно провести лингвистическую экспертизу.

Лингвистическая экспертиза видеоролика – это глубокий анализ выражений, поведения, а также невербальных действий лица, с целью выявления оскорбительных, высмеивающих высказываний или действий, проводимый специалистом или экспертом. При анализе эксперт сначала протоколирует каждое совершенное действие, к примеру, “надменный смех”, “оскорбление”, а затем дает определения абсолютно каждому запротоколированному действию исследуемого лица и дает обоснование, по какой причине, данное действие является оскорбительным. Данный вид доказательства для суда является невероятно эффективным, поскольку профессионал уже дает оценку действиям Вашего недоброжелателя. Крайне советуем Вам заручиться подобного рода доказательством. Пример такой экспертизы мы также приложим к статье, когда будем обсуждать нашу практику! Вооружившись теорией, законом, правилами и способом добычи доказательств можем идти напролом к восстановлению наших прав: досудебный этап урегулирования споров с помощью Ютуб и Телеграмм.

На данном этапе Вам нужно решить: достаточно ли для Вас будет удаление видеоролика или сведений, порочащих репутацию. Если Вы собираетесь взыскивать компенсации – необходимо обратиться в суд, а следовательно обеспечить доказательства с помощью протокола осмотра доказательств нотариуса и лингвистической экспертизы. Это крайне важно!

Как мы упоминали ранее, Ютуб не любит распространение унижающей информации любого типа, которую мы разбирали ранее в этой статье. Наша формула по удалению видео, порочащего репутацию состоит из следующих действий:

  1. Подача жалобы на электронную почту.

Официальное письмо – это эффективный способ заставить обратить внимание на нашу ситуацию. Дело в том, что при официальном обращении через электронную почту мы вынуждаем Yotube направить нам ответ. Структура данный жалобы выглядит следующим образом:

  • Вводная часть: наши реквизиты (почта и телефон обязательно), а также Реквизиты Youtube:

DMCA Complaints

Youtube (Google LLC)

901 Cherry Ave.

San Bruno CA 94066

USA

  • Описание порочащего видеоролика с тайм-лайнами и мотивировка со ссылками на законодательство;
  • Заключение: обращаем внимание на наше право обратиться в суд и роскомнадзор.

Далее нам придет обратная связь, в которой укажут, что необходимо подать жалобу через непосредственно сайт-сервис.

Данное действие позволило нам акцентировать внимание на нарушение наших прав, далее мы жалуемся через сайт-сервис.

Нажимаем на флажочек

Далее выбираем причину нашего обращения

Мы выбрали “Клевета”. Следом переходим по ссылке “Заполните эту форму”

Выбираем Россию

Этап пройден, видео с большой вероятностью удалят. Наши юристы, кстати, готовы Вам помочь в подобной ситуации, а далее мы переходим к жалобе на Телеграмм канал.

Пожаловаться на Телеграмм канал нам позволят следующие действия:

Нажимаем на троеточие

Выбираем причину нашей жалобы “Другое”

Описываем нашу ситуацию.

Администрация может проигнорировать наши принятые меры. Однако решение суда проигнорировать не в силах ни одна законно действующая организация на территории РФ.

Для обращения  в суд для защиты деловой репутации нам необходимо:

  • Обеспечить доказательства, о чем мы говорили ранее;
  • Составить иск и подать его;
  • Получить исполнительный лист.

Вся процедура емкая и заслуживает отдельной статьи, однако структуру иска мы разберем:

  1. Вводная часть – указываем наши реквизиты и ответчика согласно ст. 131 ГПК или 125 АПК РФ (в первом случае гражданин или организация к гражданину подает иск к гражданину, во втором организация к организации (ИП в том числе));
  2. Описательная – описываем, внимание, вместе с таймлайнами всю ситуацию;
  3. Мотивировочная – ссылаемся на упомянутое в этой статье законодательство, протокол осмотра нотариуса и лингвистическую экспертизу;
  4. Просительная – требуем удалить видео, взыскать компенсацию морального вреда и публично опровергнуть распространенную информацию.

Далее ждем решения суда, получаем исполнительный лист и направляем его приставам, копию на сайт-сервис (мессенджер). А теперь перейдем к нашему казусу.

К нам обратился доверитель, чью деловую репутацию порочили видеоролик Ютуб. Нашими юристами были предприняты следующие действия:

  1. Обращение к нотариусу для составления протокола осмотра доказательств.

Тем самым нами были зафиксированы факты распространения клеветы в Ютуб и Телеграмм канале и видеоролике в ютуб.

  1. Проведение лингвистической экспертизы.

Специалист оценил неподобающее поведение, высказывания и даже невербальную агрессивную лексику недоброжелателей в видеоролике. Охарактеризовал негативно.

Далее мы обратились с иском в суд с приложенными доказательствами к материалам дела, потребовали возместить моральный вред и все судебные расходы.

На данный момент, данное дело находится в производстве. Однако с совокупностью данных доказательств ему обеспечен успех.

Подобные дела определенно требуют достаточного внимания, внимательного изучения законодательства и огромного количества времени для достижения положительного результата. Рекомендуем обращаться к нашим юристам, которые готовы помочь Вам сэкономить время и силы на поле брани.

ПОДРОБНЕЕ
В суд на разработчика

Расширение IT сферы ставит новую юридическую проблему: в суд на разработчика. Теперь огромное количество компаний нуждаются в софте, начиная с сайтов и приложений, бухгалтерских и учетных программ, заканчивая сложными программами, обеспечивающими потребности техники, медицины и т.п. Ошибки программистов очень дорого обходятся заказчикам. Поэтому если разработчик не сделал работу, почти неизбежен спор с разработчиком. Кстати, от Минцифры даже звучали предложения создать отдельный суд для IT сферы.

Однако любому судебному спору предшествует нормальное взаимодействие сторон в рамках заключенного договора. Поэтому для начала объясним, как лучше составлять договоры с программистами.

Чем качественнее договор, тем меньше вероятность оказаться в суде по спору с разработчиком.

Виды договоров с разработчиками ПО:

  1. Договор оказания услуг по разработке программного обеспечения.

По такому договору исполнитель обязуется перед заказчиком оказать определенную услугу, а именно – разработать программное обеспечение. Такие контракты, как и договоры подряда, должны в обязательном порядке содержать техническое задание; в нем указываются конкретные параметры будущей программы, этапы работ, языки программирования, исходные коды, дизайн приложения, параметры совместимости программ. Также договор на услуги должен содержать перечень документов, которые заказчик передает разработчику.

Обязанности исполнителя создать программный продукт корреспондирует обязанность заказчика оплатить услуги. Обычно избирается модель fixed price, то есть фиксированная цена за конечный результат.

При заключении договора на услуги с физическим лицом или индивидуальным предпринимателем помните о рисках переквалификации такого договора в трудовой.

>>> Как выиграть спор о признании договора трудовым?

  1. Договор Time&Material.

По своей сути, договор T&M – разновидность договора оказания услуг. Почвой для появления этого особого договора послужили проекты в сфере IT, для которых на начальном этапе невозможно определить точный перечень задач. В целом, выделяют четыре случая, когда договор Time&Material будет оптимальной моделью для работы над программным обеспечением: 1) проект направлен на испытание программы, 2) договор заключается с целью обновления ПО на постоянной основе, 3) мини-проекты, рассчитанные на команду из 2 – 5 человек, со сроком выполнения до полугода, 4) напротив, проекты-гиганты, рассчитанные на команду минимум из 25 человек, со сроком выполнения более года.

Такой договор позволяет максимально пространно сформулировать основную обязанность разработчика: «исполнитель обязуется разработать программное обеспечение для системы». Конкретные задачи формулируются в спецификации, которая подлежит периодической актуализации (сроки актуализации фиксируются в контракте). Возможность актуализации задач делает невозможным зафиксировать твердую цену, поэтому соглашение Time&Material – это договор с почасовой оплатой; заранее определяется только стоимость часа и максимальное количество часов для выполнения задачи из спецификации.

>>> Заказать разработку договора Time&Material

  1. Договор подряда.

От услуг этот договор отличается наличием овеществленного результата. В сфере IT обнаружить овеществленный результат крайне трудно. Максимум –  информационный носитель. Но очевидно, что сама по себе флешка или диск не представляют ценности для заказчика. Однако и стороны, и суды используют «подрядные» формулировки. Это абсолютно правомерно, так как закон прямо допускает смешанные договоры (услуги + подряд). Если это делает отношения сторон более понятными, почему нет?

  1. Лицензионный договор.

Данный договор регулирует вопросы передачи исключительного (интеллектуального) права на ПО. Сама программа разрабатывается по вышеперечисленным соглашениям. В некоторых случаях договор на услуги и лицензионный договор идут в связке. Например, в деле № А40-45539/2013 IT-компания разрешила использовать свое ПО заказчику по лицензионному договору, а также обязалась внедрить это ПО в систему заказчика. Суды квалифицировали эту связку как договор на разработку нового ПО путем переработки исходного. Важный вывод из этого дела: передача прав на продукт по лицензии не считается состоявшейся без передачи самого продукта. Поэтому заказчику удалось взыскать с разработчика аванс.

В то же время вопросы интеллектуальной собственности не будут затрагиваться в настоящей статье, так как они не связаны с оценкой качества услуг по разработке ПО. Вопросы передачи исключительных прав на программу – это отдельный пласт IT-споров, который рассматривается специальным судом – Суд по интеллектуальным права.

На практике встречаются различные названия договоров на разработку ПО, даже сам их текст иногда не содержит слово «услуги» (к примеру, «договор на внедрение информационной системы»). Но все они по своей сути, квалифицируются как договоры возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) или подряда (гл. 37 ГК РФ). Например, Арбитражный суд г. Москвы рассматривал спор из договора, по которому «продавец обязуется передать в собственность Комплект Системы, а также право на пользование сервисом «Горячая Линия», а Покупатель обязуется принять этот Комплект Системы и оплатить в соответствии с условиями настоящего Договора». Суд подчеркнул, что собственность – это последнее, что могут придумать заказчик разработчик; договор на самом деле представляет собой договор на информационные услуги.

Если стороны не потрудились заключить письменный договор, то их будущие отношения по поводу создания программы будут регулироваться непосредственно Гражданским кодексом РФ. А если соглашение подписано, то положения Гражданского кодекса будут применяться к вашим отношениям только в той части, в которой они не урегулированы договором. В силу прямой нормы закона к услугам применяются правила о подряде (ст. 702 – 729, ст. 779- 782 ГК РФ). Если по какой-то причине заказчик и разработчик не заключают письменный договор, они должны иметь в виду, что закон допускает немотивированный отказ от договора услуг как со стороны заказчика, так и со стороны разработчика. Договором нельзя лишить этого права, но можно регламентировать порядок и сроки отказа, определить размер убытков за отказ от контракта. Закон также предполагает личное исполнение договора разработчиком; в то время как на практике используются договоры с правом привлечения субисполнителей. Кроме того, закон закрепляет обязанность заказчика предоставить всю необходимую документацию для создания ПО. В данном случае формулировка «вся необходимая информация» является крайне неопределенной, а разработчик может воспользоваться ей, чтоб максимальной продлить срок выполнения заказа. В договоре можно прямо перечислить, какие сведения понадобятся заказчику, тем самым исключить подобные риски.

Акт приемки

При избрании любого договора фактическое выполнение задания подтверждается отдельным документом – акт приемки. Заказчик подписывает этот важнейший документ только в том случае, если его полностью устраивает программа. Если в ПО есть недочеты, то акт возвращается разработчику неподписанным вместе с письмом, где изложен мотивированный отказ от подписания акта. Неправильный вариант действий со стороны заказчика: проигнорировать акт, то есть не направить мотивированный отказ от подписания. Обычно в договоры включается пункт по поводу последствий неподписания акта, например: «если по истечении N дней от заказчика не поступило мотивированного отказа от подписания акта, услуги считаются оказанными в полном объёме с надлежащим качеством». Даже если такой пункт не включен в договор, суды придерживаются того же мнения: бывает достаточно доказать, что акт направлен заказчику по правильному адресу.

Помните, что подписав акт, заказчик в будущем сможет ссылаться лишь на скрытые недостатки, то есть такие которые не могли быть обнаружены в ходе обычной приемки.

Однако даже при наличии подписанного акта заказчик может доказывать суду, что услуги оказаны в меньшем объеме, чем зафиксировано в акте (п. 12 Информационного письма ВАС № 51 от 24.01.2000).

Претензия к разработчику

Закон определяет обязательный досудебный порядок урегулирования спора, в том числе по иску к разработчику. Претензионный порядок описывается в договоре и должен включать: срок ответа на претензию, способ направления претензии, адреса/электронные адреса сторон для направления претензий.

Если между сторонами нет письменного договора или их договор не регламентирует вопросы разрешения споров, то необходимо руководствоваться нормой закона: претензия направляется по юридическому адресу контрагента заказным письмом; срок ответа на претензию – 30 календарных дней с момента ее направления.

Претензия к разработчику должна включать описание сложившихся отношений, а также в чем заключается нарушение. Помимо этого, изложите в ней свои требования, например, «прошу устранить недостатки в срок до …». Если требования касаются возврата денег, уплаты штрафа, то не забудьте указать банковские реквизиты. В заключительной части претензии обычно предупреждают о намерении обратиться в суд.

В суд на разработчика можно подавать только после того, как пройдет срок для ответа на претензию. Если обратиться с иском раньше, то исковое заявление возвратят.

Отказ от договора с разработчиком

Договор оказания услуг дает право любой стороне на безусловный и немотивированный отказ от его исполнения. Единственное условие – другой стороне возмещаются все ее затраты на исполнение договора. Закон запрещает включать в такие договоры условия о недопустимости одностороннего отказа или устанавливать штраф за отказ. Но допускается устанавливать в договоре денежную компенсацию за отказ (п. 3 ст. 310 ГК РФ).

Отказ от договора оформляется в виде уведомления. В таком уведомлении недвусмысленно указывается, что сторона отказывается от договора. Кроме того, обозначается дата, с которой договор считается прекращенным. Эта дата определяется по условиям контракта, а если таковых нет – то по закону. По закону договор считается прекращенным с момента получения уведомления об отказе другой стороной. В уведомлении может содержаться требование о возврате аванса, если он больше, чем расходы исполнителя.

Совсем не обязательно оплачивать расходы исполнителя до уведомления об отказе. Договор будет считать расторгнутым даже в том случае, если расходы разработчика заранее не оплачены. Он не лишается права взыскать такие расходы в суде.

Иски разработчиков и заказчиков: вариации судебных споров

Несмотря на то, что разработчик не сделал работу, чаще всего ответчиком выступает заказчик. Так происходит, потому что разработчик просит оплатить некачественное ПО, а заказчик отказывается. Тогда разработчик идет в суд с иском о взыскании задолженности по оплате продукта.

Заказчики первыми идут в суд, когда они заплатили аванс, но разработчик не сделал работу к оговоренному сроку либо передал некачественный результат, не имеющий никакой ценности для заказчика. В этом случае заказчики подают иск к разработчику о расторжении договора и о возврате неотработанного аванса. Если до подачи такого иска заказчик направил уведомление об отказе от договора с разработчиком, то не нужно заявлять требование о расторжении, так как договор уже прекращен в досудебном порядке.  Расторжение договора в суде по требованию заказчика происходит в тех ситуациях, когда разработчик существенно нарушил договор, а заказчик желает, чтоб этот факт был подтвержден судебным актом. Ведь тогда заказчик может быть освобожден от оплаты расходов исполнителя.

Иски подаются в арбитражный суд по юридическому адресу ответчика или филиала. Также в договоре может быть согласован любой другой суд, территориально удобный сторонам.

Обиженные партнеры IT-компаний уже накопили кое-какой опыт. Наши юристы проанализировали споры в этой области и готовы дать несколько советов, как выиграть суд с разработчиком.

  1. Активная позиция заказчика

Арбитражный процесс строится на принципе состязательности сторон, то есть каждая сторона должна подтвердить обстоятельства, на которые ссылается, и опровергнуть доводы другой стороны.

На случай пассивного поведения стороны в АПК РФ есть п. 3.1 ст.70: если одна сторона ссылается на определенные факты, а вторая сторона ничего не высказывает против этих фактов, то они считаются признанными.

Поэтому на иск разработчика пишите отзыв, на дополнительные пояснения – дополнительные возражения. Не оставляйте без внимания и устные заявления оппонента.

Иначе получится, как в деле № А07-4176/2019. Разработчик вышел с иском об оплате  лендинга для сайта. В качестве доказательства выполненных работ он представил неподписанный заказчиком акт, который однако последним получен. Заказчик не явился ни в одно судебное заседание и даже не потрудился написать коротенький отзыв. В результате суд полностью удовлетворил иск программистов, расценив процессуальное бездействие заказчика как признание обстоятельств дела.

  1. Настаивайте на экспертизе некачественного ПО

Экспертиза – почти единственный способ отыскать правду, так как судьи и представители – это правоведы, а не специалисты в сфере IT.

Ходатайство об экспертизе программного обеспечения может заявить как заказчик, так и сам разработчик при наличии разногласий относительно факта, объема и стоимости выполненных работ.

>>> Как составить качественное ходатайство об экспертизе в арбитраж?

Ходатайство нужно заявлять своевременно и в соответствии со всеми процессуальными требованиями. Иначе в его удовлетворении могут отказать, сочтя позднее заявление ходатайства, да еще и без согласия эксперта и  внесения денег на депозит, затягиванием судебного процесса (дело № А47-17870/2019).

Для начала нужно определить, какие вопросы задать эксперту. Вопросы должны касаться сути спора, то есть качества ПО. В то же время, нельзя ставить перед экспертом вопросы права, к примеру «оказал ли разработчик услуги надлежащим образом?».

Примеры вопросов можно увидеть в деле № А57-4773/2020, которое разрешилось в пользу заказчика благодаря экспертному заключению:

– Установить, пригоден ли для использования по назначению в соответствии с условиями договора и техническим заданием функционал программного продукта?

– Соответствует ли результат выполненных работ условиям договора, а также требованиям норм и правил, описанным в техническом задании?

– Каковы объем и стоимость качественно выполненных разработчиком  работ в соответствии с условиями договора?

– Имеет ли потребительскую ценность для заказчика результат выполненных работ и возможно ли его дальнейшее использование?

В деле № А40-91171/2015 исход тоже определила экспертиза. Разработчик вплоть до кассации пытался оправдать свои разработки по двум этапам и просил заплатить хотя бы за них. Но эксперт заключил, что объем выполненных работ лишь 23,4%, но программное обеспечение не способно корректно выполнять операции. Поэтому внесенный заказчиком аванс был полностью ему возвращен.

  1. Доказывайте, что отдельные этапы выполнения разработки не имеют потребительской ценности для заказчика

О том, необходимо ли прописывать этапы работ, стоит задуматься на стадии заключения контракта. Дело в том, что ценность представляет только работающая программа, а не отдельные ее алгоритмы или коды. Поэтому в договоре лучше зафиксировать, что исполнитель обязуется выполнить работы по созданию продукта и передать продукт заказчику, а заказчик обязуется оплатить продукт. Избегайте формулировок: исполнитель поэтапно выполняет работы, а заказчик оплачивает каждый этап.

В деле № А40-121450/2016 суды неправильно истолковали договор на разработку сайта и пришли к неверному выводу о необходимости оплаты каждого этапа. Московская кассация отправила дело на пересмотр, обязав суды провести экспертизу по делу, чтобы установить, имеет ли часть работ потребительскую ценность для заказчика. Другими словами, можно ли использовать результат выполненных исполнителем работ вне результата работ, на достижение которого был направлен договор в целом. К слову, это дело завершилось победой разработчика тоже благодаря экспертизе, которая установила, что эскизы страниц, дизайн-макеты и верстка сайта могут быть использованы заказчиком, хотя только с привлечение другого IT-специалиста.

  1. Используйте нестандартные доказательства.

На экспертизе свет клином не сошелся, поэтому не забывайте про другие формы доказательств. Например, для споров о работоспособности сайтов актуален протокол осмотра электронных доказательств, составленный нотариусом. Это доказательство куда охотнее принимается судами, чем обычные скриншоты. Причина проста: нотариус приглашает обе стороны для участия в осмотре, являясь при этом незаинтересованным в исходе дела лицом.

В таких спорах в качестве свидетелей допрашиваются программисты обеих сторон либо специалисты заказчика, непосредственно работающие с ПО. Их показания дают суду понимание, с каким проблемами столкнулся заказчик при эксплуатации ПО.

Можно заявить об обеспечении доказательств судом (ст. 72 АПК РФ). Это требуется в тех случаях, когда контрагент после подачи иска в суд может внести изменения в программу или удалить ее. Суд своим определением запрещает разработчику совершать такие действия. Если запрет будет нарушен, то это будет расцениваться против разработчика.

Наши юристы помогут  создать условия для взаимодействия с IT-компаниями в мирном русле. Но если у вас уже есть договор на разработку ПО и возникли сложности, мы готовы доказать Вашу правоту в арбитраже и взыскать с разработчика компенсацию!

ПОДРОБНЕЕ
Как перейти из упрощенного производства в общее

Сегодня мы заострим внимание на арбитражном процессе и поговорим о том, как перейти из упрощенного производства в общее и зачем это вообще нужно.

Заказать услугу можете по ссылке.

Для начала расскажем, что вообще такое упрощенное производство, как оно применяется и функционирует.

Название говорит само за себя. Если производство упрощенное, значит, что-то должно быть проще, чем в обычном процессе.

Какие категории дел сюда подпадают, какие есть особенности?

Итак, по упрощенке в арбитражном процессе будут рассматриваться следующие категории дел:

  • Дела по искам о взыскании денежных средств при условии, что цена иска для физических лиц (ИП) не больше 400 000 рублей, а для юридических – 800 000 рублей.
  • Об оспаривании ненормативных правовых актов при определенных условиях.
  • Некоторые дела о привлечении к административной ответственности.
  • О взыскании обязательных платежей и санкций не более 200 000 рублей и др.

При этом важно понимать, что судья сам решит, будет ли он рассматривать дело в порядке упрощенного производства или же все-таки прибегнет к общему порядку. Конечно, Вы можете одновременно с подачей иска ходатайствовать об упрощенке или о рассмотрении дела в общем порядке, но гарантий нет.

Пример: Вы хотите взыскать с компании долг по договору поставки. У Вас есть все: и договор, и универсальные передаточные документы, и акт сверки расчетов. У Вас на руках даже гарантийные письма и прочие документальные подтверждения того, что должник свой долг признает. Так, спора о праве нет. Но сумма требований превышает 500 000 рублей, поэтому приказное производство не вариант.

Вы осознаете простоту дела и хотите, чтобы для Вас и ответчика все решилось как можно скорее. Вы не хотите тратить лишнее время, ездить в суд. Поэтому можете составить ходатайство и просить суд рассмотреть дело в упрощенном порядке. Конечное решение, конечно, останется за последним, но свою позицию Вы можете выразить всегда.

Может быть и обратная ситуация. Вы выступаете по делу ответчиком, против Вас подан иск вместе с ходатайством об упрощенке, суд ходатайство удовлетворил. Но Вы понимаете, что Вам есть, что сказать, и одним лишь представлением каких-то документов, еще и в кратчайшие сроки, Вы ограничиваться не хотите. Поэтому справедливо встает вопрос, как выйти из упрощенного производства.

Но прежде чем ломать голову над тем, как составлять ходатайство о переходе из упрощенного производства, стоит разобраться, что оно вообще из себя представляет, какие есть особенности.

Давайте по порядку.

  1. Инициатива определения порядка проведения разбирательства остается исключительно за судом.

В Постановлении Пленума ВС от 18.04.2017 № 10 указано, что согласие сторон на упрощенку не требуется.

Поэтому:

Если Вы понимаете, что процесс сложный, подразумевает большой объем доказательств, постадийность их представления как линия стратегии, если необходимо взаимодействие с оппонентом, то необходимо подготовить ходатайство о переходе из упрощенного производства. Но такое ходатайство должно быть обосновано. Об этом чуть позже.

  1. 2 месяца на рассмотрение дела

В этом также проявляется упрощение, особенно это упрощает жизнь судьям и облегчает и без того перегруженную судебную систему.

Все любят справляться с проблемами побыстрее. Но в этом двухмесячном сроке кроются определенные ловушки.

  • Так, стороны вынуждены будут в кратчайшие сроки подготовить свою правовую позицию и представить доказательства. Причем доказательства должны быть представлены исключительно в письменном виде.
  • У сторон будет всего 15 дней со дня вынесения определения о принятии заявления к производству на представление доказательств и отзыва на иск, и 30 дней на представление дополнительных документов, содержащих объяснения по существу заявленных требований и возражений.

Угроза: стороны не всегда могут оперативно среагировать на представленные оппонентом доказательства, а уж тем более подготовить и представить контраргументы.

  1. Стороны не вызываются в процесс, дело рассматривается без них

Помимо банального отсутствия вербального общения, угроза зиждется и в том, что:

  • Если спор существует достаточно давно, имеется длительная и насыщенная переписка, скопилось достаточно много доказательств, «вываливать» суду все скопом в один миг не представляется разумным;
  • Нельзя задать вопросы оппоненту, нельзя спрогнозировать процесс, понять, на чьей стороне интуитивно находится судья (психология процесса – очень важный ресурс, которым пользуются все опытные юристы).
  1. Суд выносит решение без мотивировки

Тут все должно быть ясно. В решении суда Вы увидите только итог разбирательства и вывод судьи, оценить который у Вас не получится, поскольку хоть какое-либо обоснование в документе отсутствует.

На то, чтобы подать заявление о составлении мотивировочной части решения, у лиц, участвующих в деле, будет всего лишь 5 дней.

  1. Очень трудно представить новые доказательства в апелляции

По общим правилам цивилистического судопроизводства, апелляционная инстанция новых доказательств не исследует. Апелляция может принять новые документы только в случае, если лицо докажет, что были уважительные причины, препятствующие представлению доказательств в первой инстанции.

С упрощенкой все еще сложнее. Согласно АПК РФ, апелляционный суд примет новые доказательства только тогда, когда суд перешел к рассмотрению дела по правилам первой инстанции.

В общем и целом, упрощенное производство в арбитражном процессе таит в себе множество подвохов и трудностей.

___________

Справедливо встает вопрос: а для кого проще-то? Если нам это не надо, как перейти из упрощенного производства в общее? Сохраняется ли в упрощенке принцип состязательности? Выгодно ли вообще для сторон такое «разбирательство», особенно для ответчика, когда и разбирательства фактически и нет? Вопросы, скорее, риторические. Многие правоведы небезосновательно называют упрощенное производство искажением судебного процесса. Мы можем здесь в чем-то согласиться.

___________

В упрощенке у сторон связаны руки. На обоснование позиции, подготовку документов и доказательств дается крайне мало времени, реагировать на все нужно оперативно. Непредставление доказательств в срок препятствует их дальнейшему включению в дело, т.к. это якобы явится нарушением принципа состязательности (конечно, можно ходатайствовать о восстановлении срока, но все это муторно, а результат не гарантирован). Все это недвусмысленно наводит на желание выйти из упрощенного производства…

Следующее, что мы уже упоминали – это рассмотрение дела без вызова сторон. То есть отсутствует всякое вербальное общение и возможность стороны каким-либо образом выразить свою позицию за рамками представленных документов.  А как все мы знаем, сейчас документы и вовсе не принято перегружать, ведь судьи у нас очень загружены, поэтому лучше стараться текст сокращать. Есть обстоятельства, которые, с точки зрения профессиональной этики, лучше в процессуальный документ не включать, однако они могут иметь значение для дела. Невозможность донесения устной позиции до судьи – это реальный изъян упрощенной системы. Такая форма разбирательства пригодна только в том случае, если ответчик занимает по спору пассивную позицию. Но такое случается довольно редко, согласитесь. Поэтому вопрос, как перейти из упрощенного производства в общее, был и остается актуальным.

Идем дальше. Соберем, как говорится, все остальное по кусочкам. В упрощенке не ведется протоколирование (оно и логично, потому что протоколировать нечего, стороны свое мнение не выражают, никакие новые доказательства не представляются), отсутствует такой институт, как отложение судебного разбирательства. Почему это не очень хорошо? Потому что, например, на основании протокола можно заявлять какие-либо жалобы и ходатайства, основанные на нарушении правил проведения процесса, что также является достаточно весомым инструментом воздействия лица, участвующего в деле.

Также судья в порядке упрощенки не обязан при вынесении итогового решения каким-либо образом его мотивировать.

Выглядит все довольно банально: в решении указывается, что был вот такой-то спор между тем-то и тем-то, суд решил первое требование удовлетворить частично, а второе вообще не удовлетворять. Как, зачем и почему – непонятно. Никакого нормативного и обстоятельного обоснования нет. Конечно, можно заявить ходатайство о том, чтобы суд изготовил мотивировочную часть решения. Но это время. Это деньги доверителя на такую услугу, как «составление ходатайства».

Также судья обязан составить мотивировку и в случае, если решение будет обжаловаться в апелляции.

Итак, а теперь к самому главному.

КАК ЖЕ ПЕРЕЙТИ ИЗ УПРОЩЕННОГО ПРОИЗВОДСТВА В ОБЩЕЕ?

Не так просто. Просто заявить ходатайство невозможно.

Во-первых, такое ходатайство должно быть мотивировано, и мотивировано убедительно.

Во-вторых, действовать лучше стратегически, а не топорно, следуя строго логике процесса.

Так, например, если Вы выступаете в роли ответчика, а дело собираются проводить в упрощенной форме, Вам лучше не просто написать ходатайство о переходе из упрощенного производства, а сразу написать ОТЗЫВ на исковое заявление, параллельно сопроводив его соответствующим прошением о выходе из упрощенки. В ПРОТИВНОМ СЛУЧАЕ ВЫ РИСКУЕТЕ ПРОПУСТИТЬ СРОК НА ПРЕДСТАВЛЕНИЕ ОТЗЫВА!

В законе у нас определен строгий перечень оснований, по которым суд может удовлетворить ходатайство о переходе из упрощенного производства в общее.

Так, суд переходит на рассмотрение дела по общим правилам искового производства в случае, если:

  • Поступило ходатайство третьего лица, заявляющего самостоятельные требования, о вступлении в дело.
  • Принят встречный иск.
  • В порядке упрощенки может быть разглашена государственная тайна.
  • Если для правильного и справедливого разрешения дела требуется выяснить дополнительные доказательства, провести экспертизы, заслушать свидетелей.
  • Заявленное требование связано с другими требованиями, с требованиями к другим лицам.

Возможно, цитаты из закона звучат немного дико и непонятно, поэтому продемонстрируем Вам примеры из нашей практики, когда мы смогли добиться перехода из упрощенного производство в общее.

Как мы смогли выйти из упрощенного производства. Пример 1.

Мы представляли интересы ответчика по делу, к которому было предъявлено требование о возврате имущества из чужого незаконного владения и взыскании стоимости пользования этим имуществом за период его нахождения в незаконном владении. Истец подал соответствующий иск, приложив в качестве обоснования своей позиции подложный договор аренды движимого имущества.

Однако ответчик (наш клиент) никакого договора не подписывал. Данный иск – следствие личных неприязненных отношений.

В отзыве на иск мы указали, что договор и приложение к нему – подделки – и что необходимо провести почерковедческую экспертизу, чтобы с достоверностью подтвердить тот факт, что ответчик никакой договор не подписывал.

Суд наше прошение удовлетворил.

Отзыв по аналогичному делу, где суд удовлетворил наше ходатайство о переходе из упрощенного производства:

Мы постарались просто и ясно рассказать, как перейти из упрощенного производства в общее. Надеемся, что у нас это получилось. Если Вам или Вашей компании необходима помощь в арбитражном разбирательстве, юристы нашей компании всегда рады помочь. Мы за понятный процесс: процесс, который понятен и нам, и суду, и нашему клиенту.

ПОДРОБНЕЕ
Иск и признании договора трудовым: что делать работодателю?

Подали иск о признании договора трудовым?

В этой статье разберемся что делать работодателю в ситуации, когда договор пытаются признать трудовым, кому это может понадобиться, а также к каким негативным последствиям для работодателя это может привести. В конце разберем непосредственно наш опыт работы с такими делами.

По традиции – немного теории для понимания.

Следует разграничивать трудовой договор и договор гражданско-правового характера (ГПХ).

В статье 56 Трудового кодекса РФ содержится понятие трудового договора:

Трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Понятие договора гражданско-правового характера не содержит действующее законодательство РФ. Как правило, под ГПХ понимается договоренность между исполнителем и заказчиком, при котором они не вступают в трудовые отношения. В этом соглашении определены работы и их результат, за который исполнитель получает вознаграждение. К видам этого договора относят подряд, оказание услуг, авторский договор.

ГПХ и трудовой договор: коротко о разнице

  1. Указанные виды договоров на уровне закона регулируются различными актами: трудовой – Трудовым кодексом РФ, ГПХ – Гражданским кодексом РФ.
  2. По-разному именуются стороны: в трудовом – работник и работодатель, в ГПХ – исполнитель и заказчик.
  3. Предмет договора: в трудовом – личное выполнение трудовых задач без возможности привлечения третьих лиц, в ГПХ – результат работы или оказание услуги, при выполнении которой у исполнителя существует возможность привлечения третьих лиц.
  4. Документальное оформление: для оформления трудовых отношений нужно не только подписать сам договор, но и подготовить иные документы (приказ о найме на работу, поставить запись в трудовой книжке, оформить личную карточку). С ГПХ все проще – обе стороны должны подписать только текст договора и по результатам работ Акт их выполнения.
  5. Режим работы: для трудовых отношений – установлен локальными документами организации; для ГПХ – Исполнитель определяет самостоятельно свое рабочее время, главное, чтобы результат был сдан в оговоренные сроки.
  6. Условия труда: по трудовому – работодатель обеспечивает все условия работы, по ГПХ – в условиях договора указано, чьими материалами и инструментами пользуется исполнитель.
  7. Оплата работы: работник получает зарплату ежемесячно, минимум, два раза; исполнитель же получает вознаграждение после передачи заказчику результата работы.
  8. Налоги и взносы: по трудовому – 13 % НДФЛ и 30 страховых взносов с зарплаты в ФСС, ПФР и ФФОМС; по ГПХ – 13 % НДФЛ и взносы в ПФР и ФФОМС.
  9. Трудовые гарантии: работник – получает все компенсации и гарантии, предусмотренные ТК РФ; у исполнителя же нет никаких гарантий.

Резюмируя, очевидно, что договор ГПХ имеет больше плюсов для работодателя, так как оформить работу с подрядчиком проще, чем нанять сотрудника. А главное – меньше расходов.  Для работника, наоборот, договор ГПХ, менее выгоден из-за отсутствия гарантий и компенсаций.
Однако, по различным причинам (совместительство, отсутствие нужной квалификации) работники все же соглашаются на оформление их прав по договору ГПХ.

Кто может подать иск о признании договора трудовым?

  1. Исполнитель – работник
  2. Федеральная налоговая служба РФ (ФНС РФ)
  3. Фонд социального страхования РФ (ФСС РФ)

Нормами трудового законодательства установлен запрет на заключение гражданско-правовых договоров, которые регулируют трудовые отношения между работником и работодателем.

При этом, например, ФСС считает, что уход от заключения трудового договора позволяет работодателю не платить часть страховых взносов. В случае, если при проверке ревизоры ФСС установят, что при заключении договора гражданско-правового характера фактически все же имели место трудовые отношения, то скорее всего они подадут иск о переквалификации такого договора из ГПХ в трудовой и взыскании неуплаченных взносов. Это подтверждается сложившейся судебной практикой (например, Решение АС Кемеровской области от 12 апреля 2021 г. по делу № А27-26540/2020)

Основания признания договора трудовым

Обычно суды признают договор трудовым по следующим обстоятельствам:

  • в договоре ГПХ не содержалось указания на выполнение работы на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату;
  • договор ГПХ был заключен на длительный период (например, на календарный год)
  • размер оплаты труда зависел от количества дней выхода в офис;
  • конкретный итоговый результат работ/услуг не оговаривался;
  • работы по договору выполнялись систематически;
  • для организации был важен сам процесс труда, а не результат работ;
  • выполнение работ ежедневно контролировались руководством сотрудников организации.
  • оплата производилась ежемесячно в зависимости от объема выполненных работ.

Однако существуют примеры, когда судьи не признают договоры ГПХ трудовыми, так как договор содержит следующие условия:

  • нормы локальных нормативных актов организации на исполнителей не распространяются;
  • порядок и режим работы исполнителей не установлен;
  • “договорники” не имели права на социальные гарантии, положенные работникам;
  • услуги оплачивались на основании актов выполненных работ.

Что делать, если иск о признании договора трудовым был подан?

Основное – это подготовить отзыв на иск, и привести все возможные аргументы для того, чтобы договор не признали трудовым.

Предлагаем проследить цепочку действий работодателя в случае подачи иска о признании договора трудовым на примере нашего кейса.

Наш опыт

К нам обратился клиент, в адрес которого было направлено исковое заявление о признании заключенного договора оказания услуг трудовым. Истец требовал обязать Ответчика заключить с ним трудовой договор для работы в должности юриста, в которой он якобы находится с 2018 года.

На самом же деле между нашим клиентом (далее – Заказчик или Ответчик) и исполнителем (далее – Ответчик), который является индивидуальным предпринимателем сформировались гражданско-правовые отношения, не относящиеся к трудовым и были заключены несколько договоров оказания услуг.

Истец в исковом заявлении о признании договора трудовым ссылается на следующее:

– в августе 2018 г. работник прошел собеседование в организацию на должность юриста;

–  работник по поручения Ответчика фактически приступил к выполнению работы, а в дальнейшем был переведен на должность руководителя исполнительного отдела.

По мнению Истца, о том, что между ним и Ответчиком были трудовые отношения свидетельствуют следующие факты:

1) наличие записи в трудовой книжке;

2) осуществление систематических выплат на личный счет Работника;

3) предоставление Работнику рабочего места на безвозмездной основе для выполнения трудовых функций;

4) наличие определённой штатным расписанием должности…;

5) наличие корпоративной электронной почты и номера телефона;

6) указанием Работника как сотрудника Ответчика в договора оказания услуг, заключенных между Ответчиком и клиентами;

7) наличие у Работника электронного пропуска для пропуска в арендуемое Ответчиком офисное помещение».

После получения ответчиком искового заявления о признании отношений трудовыми обязательно подготовьте отзыв на иск, в котором постарайтесь для каждого аргумента привести контраргумент.

Несмотря на то, что спор регулируется гражданским процессуальный законодательством, по которому подготовка отзыва не является обязательным для ответчика, мы все же всегда рекомендуем выражать свою позицию в возражениях.

Разберемся пошагово на нашем примере как действовать в данной ситуации.

Шаг 1. Правильно составить «шапку» документа

«Шапка» процессуального документа должна содержать:

1) наименование суда, в который направляете отзыв на иск, о подсудности в данном случае думать не стоит, так как отзыв необходимо будет направить в суд, где рассматривается дело;

2) основные сведения об истце и ответчике (адрес, ЕГРН/ЕГРЮЛ, контактная информация)

3) номер дела и ФИО судьи – для того, чтобы ваш отзыв не оказался по ошибке в другом кабинете.

В нашем случае это

Шаг 2. Составить контрагаргументы на аргументы Истца

В нашей ситуации мы ссылались на следующее:

– из Договора следует, что Истец является Исполнителем, а Ответчик – Заказчиком.

– Конкретные услуги, а также поручения Ответчика определяются сторонами на основании заявки.

– При оплате по договору в назначении платежей, на которые ссылается Истец, указан номер соответствующего договора;

– доводы Истца являются противоречивыми: с одной стороны, Истец ссылается на то, что акты сдачи-приемки услуг, подписанные со своей стороны, Ответчик отказался подписывать, так как часть услуг Истец оказывал некачественно; с другой стороны, утверждает, что между Истцом и Ответчиком сложились трудовые правоотношения.

– Ответчик стал получать жалобы от Клиентов на некачественную работу Исполнителя, после чего Ответчик стал требовать от Исполнителя отчеты о фактически проделанной работе в рамках Договоров оказания услуг, но Исполнитель данные требования проигнорировал. Далее Ответчик направил претензию, где просил предоставить отчет или вернуть денежные средства, оплаченные по Договору. Все требования были проигнорированы.

И самая главная мысль, которую мы хотели бы донести до суда –  данный иск является попыткой ухода от ответственности за некачественно оказанные услуги.

Истец вводит Суд в заблуждение, указывая ложные факты. Собеседование в ООО «ПроЛицензия» с Истцом никогда не проводилось. Истец приступал к оказанию услуг после получения заявок по Договорам оказания услуг и оплат авансовых платежей, никогда не занимал должность юриста либо руководителя исполнительного отдела.

Доказательств, свидетельствующих о наличии между Истцом и Ответчиком трудовых отношений, а именно: трудового договора, приказа о приеме на работу и увольнении, допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя, осуществления Истцом трудовой деятельности у Ответчика каждый и полный рабочий день, а также оплаты труда в соответствии с выполненным заданием, Истец в обоснование своих доводов не представил. Истец не приобщил ни одного доказательства проведения с ним собеседования, предоставления рабочего места, наличия электронного пропуска для прохода в офисное помещение.

Истец скрыл от Суда главные доказательства по данному спору – Истец не приобщил Договоры оказания услуг, по которым Истец и получал оплаты.

Помимо этого, Истец приложил только одно доказательство к иску – копию трудовой книжки, которая является подложным доказательством. Истец утверждает, что оригинал трудовой книжки находится у Ответчика, поэтому предоставить оригинал он не может. Однако трудовая книжка Истца Ответчику никогда не передавалась. У Ответчика имеются доказательства поддельности представленной скан копии трудовой книжки.

Шаг 3. Приложить имеющиеся доказательства

Шаг 4. Подписать отзыв на иск уполномоченным лицом

Подписантом от организации без доверенности может быть генеральный директор, или представитель по доверенности.

Шаг 5. Отправить исковое заявление

Существует три способа:

1) посредством электронных площадок (ГАС.Правосудие)

2) посредством обычного письма по Почте России

3) лично в канцелярию суда.

Шаг 6. Поучаствовать в судебном заседании

Лучше участвовать в процессе, так как у суда могут возникнуть дополнительны вопросы.

Таким образом, защитить права работодателю вполне реально, при этом необходимо выстроить правильную стратегию и обратиться к грамотному юристу.

ПОДРОБНЕЕ
Поддельный договор в суде

В статье расскажем, как исключить поддельный договор в суде (в арбитражном и гражданском процессе). Если вы понимаете, что оппонент представил поддельный договор в суде, следуйте инструкции наших судебных юристов.

Шаг 1 – представляем суду свою позицию по спору в целом.

Представление развернутой позиции помогает суду понять ваше видение ситуации. Также это обличает поддельные доказательства, которые никак не вписываются в общую картину. Поставьте себя на место судьи, который рассматривает по несколько десятков дел в день: будет ли для него очевидно, почему вы считаете доказательство сфабрикованным, если вашей версии событий он не знает?

Фактические обстоятельства можно изложить в отзыве на иск (если вы ответчик в арбитражном процессе), возражениях на иск (если ответчик в гражданском процессе), в возражениях на отзыв/ дополнительных пояснениях к иску (если вы истец).

Когда мы говорим о поддельном договоре в суде, представляется спор в районном суде по какой-нибудь заемной расписке. Но в нашей практике встретилось дело, когда мы вынуждены заявлять о фальсификации договоров энергоснабжения в арбитражном суде:

Шаг 2 – заявляем о фальсификации доказательств.

Заявления о фальсификации (по АПК РФ) или заявление о подложности (по ГПК РФ) направлено на исключение оспариваемого доказательства из числа доказательств по делу. При этом, проверяется подлинность формы доказательства, а не его содержания.

Что такое «подлинность формы»? Судебная практика выделяет два способа искажения формы документа. Первый – документ сделан специально для судебного разбирательства, но не имел место быть в реальных отношениях сторон (время изготовления документа позднее указанной в нем даты). Второй способ – в реальный документ вносятся дополнения и исправления (поддельная подпись, перебивка/переписка текста, подчистки). Эти два способа касаются формы документа и могут проверяться по правилам о фальсификации. Другие погрешности документа касаются его содержания, то есть связаны с ложностью фактов, зафиксированных в документе. Здесь метод фальсификации не подойдет; следует опровергать «факты» из документа другими доказательствами.

Заявление о фальсификации/ подложности оформляется согласно ст. 161 АПК РФ или ст. 186 ГПК РФ. В заявлении нужно указать реквизиты доказательства, например дата, номер и название договора; не лишним будет сослаться на лист дела. Также объясняется, почему можно усомниться в достоверности документов: например, не соответствует ранее представленным материалам, или вы не подписывали документ и т.д. Хорошо, если эти причины вы можете подтвердить документально: к примеру, вы во внесудебном порядке обратились к специалисту и получили заключение о подделке доказательства; также можно представить свой экземпляр оспариваемого документа; можно еще показать суду другие документы, в которых оспариваемая подпись или печать выполнены по-иному. Если документов нет – это не страшно. В просительной части заявления просите суд проверить обоснованность заявления о фальсификации.

5 правил, как заявить фальсификацию:

1. Заявление о фальсификации допускается только в первой инстанции.

Исключения: а) заявлено о фальсификации доказательства, которое впервые представлено только в апелляцию, а в первую инстанцию не приобщалось; б) заявителю ранее не было известно о наличии фактов, подтверждающих фальсификацию.

2. Заявление о фальсификации делается только в письменном виде.

В случае устного заявления суд даст время подготовить письменный документ.

3. Фальсификация касается только формы доказательства, а не его содержания.

4. Нельзя заявлять о фальсификации документа, который не имеет отношения к сути спора.

5. Если вы представитель, то заявляйте о фальсификации от имени доверителя только тогда, когда уверены в подлоге, так как за необоснованное заявление предусмотрена уголовная ответственность.

Далее у вашего оппонента есть два варианта: либо он отзывает поддельный договор и тогда суд исключает спорное доказательство из материалов дела, либо он продолжает настаивать на достоверности доказательства. При втором раскладе переходим к шагу 3.

Шаг 3 – ходатайствуем о проведении судебной экспертизы.

Есть разные способы проверки доказательства:

– истребование других доказательств у сторон

– экспертиза

– иные меры (этот способ проверки предусмотрен только АПК РФ): например, сопоставление судом подделки договора с  материалами дела.

Несмотря на это, если вы заявляете фальсификацию, то нужно одновременно ходатайствовать об экспертизе. При другой модели поведения – заявляете фальсификацию, но экспертизу не просите, – возникают подозрения, что вы не уверены в своем заявлении. Самый верный способ проверки доказательства – экспертиза.

Виды экспертиз для проверки фальсификации:

А) почерковедческая (если поддельная подпись в договоре)

Б) судебно-техническая (чтобы выяснить, использовались ли при подписании документа технические средства вместо собственноручной подписи; а также для проверки единства текста документа, установления давности изготовления договора)

В зависимости от способа проведения экспертизы делятся на:

А) Обычная

Б) Комплексная – экспертиза, проведенная специалистами из разных сфер науки

В) Комиссионная – экспертиза, проведенная несколькими специалистами из одной области науки

Комплексная экспертиза назначается, когда нужно проверить и поддельную подпись в договоре, и способ/ дату изготовления документа. Комиссионная экспертиза может назначаться, когда обе спорящие стороны направили кандидатуры экспертов, и суд в целях равенства сторон поручает экспертизу и экспертам истца, и экспертам ответчика.

Ходатайство об экспертизе в арбитражном процессе

Ходатайство оформляется по ст. 82 АПК РФ. В нем по порядку указываем следующее:

1) Основание экспертизы – мотивированные сомнения в достоверности спорного документа.

2) Вид экспертизы – почерковедческая, техническая или комплексная.

3) Вопрос для эксперта – приведем примеры:

– принадлежит ли ФИО подпись, выполненная от его имени на договоре от ___ № __?

– каким способом нанесено изображение оттиска печати на договоре от ___ № __?

– одной и той же, либо разными печатями нанесены оттиски в договоре от ___ № __ и на представленных образцах?

– нанесён ли оттиск в договоре от ___ № __ печатью (штампом), образцы оттисков которой представлены на исследование?

4) Предложение по экспертной организации (лучше несколько) и конкретным кандидатурам экспертов – в этой части важно показать высокую квалификацию экспертов, ведь другая сторона тоже внесет свои предложения по кандидатам. Рекомендуем в ходатайстве прописать:

– высшее образование эксперта

– сведения о повышении экспертом квалификации

– опыт работы и опыт проведения экспертизы

– сведения о членстве эксперта в профессиональных союзах, СРО

– страховка эксперта или экспертного учреждения, если имеется

– перечень судебных дел, где эксперт провел экспертизы

Еще на сайтах многих арбитражных судов размещены реестры экспертных учреждений. Если экспертная организация туда включена, то это дополнительный плюс.

Все эти сведения можно взять из согласия эксперта на проведение экспертизы.

5) Условия экспертизы – стоимость и сроки. Этот показатель очень важен, так как играет ключевую роль при выборе кандидатуры эксперта.

Суд поручит проведение экспертизы тому эксперту, который имеет заметно лучшую квалификацию, готов провести исследование в самые короткие сроки и за сравнительно небольшую плату.

6) Обязательные приложения к ходатайству об экспертизе:

– согласие эксперта на проведение экспертизы, к которому приложены документы о квалификации эксперта, трудовая книжка и иные подтверждающие документы;

– платежное поручение, подтверждающее внесение денег на депозит суда в сумме, указанной экспертом (если предложено несколько кандидатур – в наибольшей сумме).

Важно! С 2022 г. в платежном документе на перечисление денег в депозит суда для экспертизы необходимо заполнять поле 22 «Код» – 0026. Иначе деньги считаются не поступившими. Денежные средства должны быть уплачены до назначения экспертизы. Ниже можете ознакомиться с ходатайством об экспертизе, подготовленным нашими юристами. Мы заявили, что  в договоре поддельная подпись:

Ходатайство об экспертизе в гражданском процессе

В целом, ходатайство об экспертизе в гражданском процессе очень похоже на ходатайство в арбитраже. Расскажем только о некоторых особенностях. Во-первых, в СОЮ существует правило о равном внесении денег на депозит, если обе стороны заявляют об экспертизе. Также если деньги никто не внес – это не препятствие для экспертизы. Вознаграждение эксперта взыщут с проигравшей стороны после рассмотрения спора. Во-вторых, в гражданском процессе формулировка вопросов и предложение кандидатуры эксперта – это право стороны. То есть даже если сторона в суде по поддельному договору будет вести себя пассивно, суд все равно рассмотрит ходатайство. Но уповать на волю судьбы и судьи не надо. Речь идет о вашем материальном интересе, поэтому в ваших руках изменить русло процесса.

По результатам анализа оснований для экспертизы суд либо назначает экспертизу и приостанавливает производство по делу на время ее проведения, либо отказывает в назначении экспертизы. Определение о назначении экспертизы или об отказе в назначении экспертизы не подлежит отдельному апелляционному обжалованию в отрыве от итогового решения. В то же время определение о приостановлении дела может быть оспорено.

Заключение эксперта по поддельному договору в суде может содержать, к примеру, такие выводы:

– Подписи от имени ФИО в договоре выполнены не ФИО, образцы почерка и подписи которого были представлены для сравнительного исследования, а другим лицом с подражанием.

– Подписи от имени ФИО в договоре выполнены рукописным способом пишущим узлом стержня, заполненного пастой шариковой ручки, признаков применения каких-либо технических средств и приемов при их выполнении не обнаружено.

– Период выполнения договора не соответствует дате, указанной в документе. Указанный документ выполнен в период с апреля – мая 2020 года по октябрь 2020 г.

– Признаки агрессивного химического, физического воздействия на исследуемые документы отсутствуют.

Вместе с заключением эксперт обязан направить суду расписку о предупреждении об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ. Если такая расписка не представлена или представлена позднее, то заключение исключается из числа доказательств (такая ситуация сложилась в деле Мосгорсуда № 33-5046/2022). В этом случае назначается повторная экспертиза (те же вопросы разрешает другой эксперт).

Но существуют объективные основания, препятствующие проведению экспертизы договора-подделки в суде: суд запретил эксперту использовать методы, после которых спорный договор будет уничтожен или поврежден; штрихи непригодны для оценки времени их исполнения и др. Тогда суд по поддельному договору разрешается на основе сопоставления материалов дела.

Результаты проверки заявления о фальсификации имеют уголовно-правовые последствия. Суд предупреждает стороны об этом сразу, как только заявлено о фальсификации. За подлог документов предусмотрен штраф до 300 000 рублей или арест на 4 месяца (ст. 306 УК РФ). Необоснованное заявление о фальсификации квалифицируется как ложный донос и наказывается штрафом до 120 тысяч или даже лишением свободы.

Итак, заявление о подлоге доказательств имеет важное процессуальное значение. Если сторона не заявит о фальсификации, то доказательство признается реальным и подтверждающим доводы оппонента. Чтобы исключить сфабрикованные доказательства, следуйте простой инструкции: 1) подготовьте отзыв, отражающий ваше представление о спорной ситуации, 2) заявите о фальсификации (подложности) доказательств, подделанных другой стороной, 3) просите суд назначить экспертизу.

ПОДРОБНЕЕ
Жалоба в ФАС на недобросовестную конкуренцию

Конкуренты используют мой товарный знак! Конкурент украл идею для следующей рекламной кампании!

Сегодня сплошь и рядом можно услышать подобные возгласы по поводу борьбы с конкурентами. Однако для таких граждан и организаций законодатель подготовил сюрприз в виде жалобы в ФАС на недобросовестную конкуренцию. Что это за документ? Как его правильно написать? Поможет ли ФАС или придется идти в суд? Все эти вопросы найдут отражение в сегодняшней статье.

По данным ФАС РФ «В 2021 году число поступивших заявлений о фактах недобросовестной конкуренции незначительно снизилось (на 8,5 % по сравнению с предыдущим периодом (3 381 заявлений по сравнению с 3 698 заявлениями в 2020). По результатам их рассмотрения возбуждено 268 дел о нарушении антимонопольного законодательства (на 52 меньше, чем в предшествующем году)».

«При этом продолжает сохраняться на высоком уровне доля устраненных до возбуждения дела фактов нарушений, включая исполнение выданных предупреждений. Из 494 предупреждений, выданных по признакам недобросовестной конкуренции, выполнено 391, и только по 72 фактам возбуждены дела».

Статистические данные имеют положительную динамику, что свидетельствует о качественной работе данного органа. Ну а так ли это на практике?

В связи с чем может быть подана жалоба в ФАС на недобросовестную конкуренцию?

Компании, как известно, тратят очень много сил и времени на то, чтобы раскрутить свой бренд, продвигать его в массы. Однако все эти усилия могут выйти им боком в случае, если конкуренты применяют незаконные способы борьбы. Ввиду такой деятельности могут быть выявлены следующие нарушения:

  • сообщение сведений, которые не соответствуют действительности. Сюда относятся информация, которая размещается в социальных сетях. Например, написание негативного отзыва, в котором описываемая ситуация является выдуманной.
  • преднамеренные действия, которые направлены на удар по репутации компании-конкурента. В результате этого нарушения потребители выбирают один бренд, а другой игнорируют.
  • клевета, указание на некачественность предлагаемого продукта или услуги;
  • применение в своей деятельности интеллектуального труда конкурента. Самый частый пример – организация бренда, который имеет высокую схожесть с уже раскрученной и известной маркой (например, вместо наименования «ZARA» используют «KARA»). Понятно, что создатели Кары надеятся на максимально быстрый поток потребителей с минимальными затратами на рекламу. Применение тех же цветов, шрифта и др., – все эти действия распространяются под нарушения о недобросовестной конкуренции.
  • ценовая политика: некоторые организации готовы работать себе в убыток, лишь бы обойти всех конкурентов;
  • разглашение деловой информации, являющейся конфиденциальной;
  • прием на работу сотрудников без необходимых документов;
  • давление на конкурента в виду угроз или шантажа.

С любым из перечисленных нарушений можно и нужно бороться. Если конкурент украл, например, логотип, то можно наказать его тремя способами (они все рабочие – это плюс):

  1. обращение с иском в суд;
  2. жалоба в ФАС на недобросовестную конкуренцию;

Из всех имеющихся способов мы выбираем (в рамках сегодняшней статьи) ФАС РФ.

Как можно подать жалобу в ФАС на недобросовестную конкуренцию?

Процедура подачи такого документа закреплена в законе, который регламентирует защиту конкуренции. А еще в соответствующем Регламенте ФАС РФ.

Сама служба предупреждает, что в случае, если все необходимые для разбирательства документы не будут предоставлены, то заявление будет отклонено. Поэтому, конечно, в данной ситуации лучше привлечь юриста. С ним ваше заявление будет принято и рассмотрено по существу.

Конкуренты используют мой товарный знак: на что нужно обратить внимание?

Для того, чтобы определить, что конкретное нарушение является таковым важно установить 4 составляющих элемента недобросовестной конкуренции. Они также закреплены в законе.

  1. действия выполнял конкурент, который является хозяйствующим субъектом;
  2. действия конкурента имели своей направленностью получение определенной выгоды и преимущества;
  3. имело место причинение ущерба или убытков;
  4. действия, которые осуществлял конкурент, противоречили закону, деловому обороту.

Важно!

Чтобы доказать факт недобросовестной конкуренции важно выявить все вышеперечисленные признаки одновременно.

Каким способом можно подавать заявление?

Письменная форма: предполагает личную подачу, курьером или заказным письмом с уведомлением о вручении.

Адрес для корреспонденции: 125993, г. Москва,ул. Садовая-Кудринская, д. 11, Д-242, ГСП-3 (или адрес любого другого территориального органа ФАС).

На бумажном документе должна присутствовать личная подпись заявителя.

Электронная форма.

Адрес для корреспонденции: delo@fas.gov.ru (или электронный адрес любого другого территориального органа ФАС).

На электронном документе должна быть электронная подпись заявителя либо представляющего его лица.

 

Как долго будет рассматриваться заявление?

1 месяц составляет срок рассмотрения заявления в ФАС. Он может продлеваться (но не более, чем на два месяца). При этом обязательно должны уведомить об этом заявителя. Последний в течение месяца получит:

  • уведомление о возбуждении дела;
  • уведомление о выдаче предупреждения о прекращении нарушения;
  • уведомление об отказе в возбуждении дела;
  • уведомление об увеличении срока рассмотрения жалобы.

3 месяца составляет срок рассмотрения дела. Может продлеваться еще на 6 месяцев с обязательным уведомлением всех субъектов, которые участвуют в производстве.

Конкуренты используют мой товарный знак: содержание жалобы

Не забываем правильно оформить шапку заявления (да, это тоже очень важно). Помним, что встречают по одежке: сведения об УФАС, информация о заявителе, сведения о нарушителе. В нашем случае в образце к обозначенным лицам добавится информация о представителе заявителя.

Наименование жалобы

Например:

Заявление о нарушении антимонопольного законодательства

Описываем основные обстоятельства нарушения

Например:

Индивидуальный предприниматель 1 осуществляет профессиональную деятельность в области инвестиционной деятельности, финансового консультирования и обучения уже 13 лет. ИП 1 является основателем и руководителем Академии личных инвестиций, Ассоциации Финансовых инвестиционных советников фондового рынка, инвестиционного клуба. Курс «А» реализовался дистанционно и предлагался на странице в сети Интернет, наряду с другими курсами с марта 2020 года, но в 2022 году его название пришлось заменить на «Б» в связи с нижеперечисленными обстоятельствами.

  1. Было установлено, что Роспатентом зарегистрирован товарный знак «А» по свидетельству РФ №, владельцем товарного знака является индивидуальный предприниматель 2.Товарный знак зарегистрирован в отношении товаров и услуг, в частности, в отношении различных видов консультирования, финансов и бизнеса, деятельности в социальных сетях.
  2. Дата приоритета товарного знака (дата подачи заявки) – 07.10.2020, товарный знак зарегистрирован 16.05.2022.
  3. В сети Интернет существует сайт. Как следует из информации, размещенной на сайте, автор данного проекта ИП 2, является известным финансовым консультантом, экономистом, специалистом по финансовым рынкам, брокерской и дилерской деятельности, инвестиционным советником,создателем крупнейшей в РФ и СНГ школы финансовой грамотности. На указанном сайте также предлагается обучение по онлайн-курсу. При этом нет никакого размещенного курса «А». Обозначение «А» используется на данном сайте только в качестве некого информационного файла в подарок.
  4. Несмотря на то, что на указанном сайте отсутствует онлайн-курс «А», после регистрации товарного знака (который даже не включает класс, связанный с образованием и обучением) в июне 2022 года ИП 2 потребовала прекратить использование обозначения «А» в обучающем онлайн-курсе ИП 1 и выплатить компенсации за причинение морального вреда и вреда деловой репутации, что подтверждается несколькими исками ИП 2 к ИП 1 (на настоящий момент рассматриваются 3 дела.
    1. Полагаем, что регистрация ИП 2 товарного знака № является актом недобросовестной конкуренции, то есть конкурент украл знак.

После обозначения сути дела переходим к подтверждению последнего нормами права.

Например:

Привели статьи 1484 и 10 ГК РФ. Содержание этих норм подтверждает следующее:

  • Обозначение «А» широко использовалось ИП 1 еще до даты приоритета товарного знака №. Это может быть подтверждено, в частности, следующей информацией: 
  • 24.05.2020 г. на странице ИП 1 в соц. сети размещен пост с упоминанием обозначения «А». Далее также второй поток курса упоминается в постах: 08.06.2020 г., 08.06.2020 г., 09.06.2020 г., 10.06. 2020 г.
  • 13.06.2020 г. . на странице ИП 1 в соц. сети размещены отзывы клиентов о прохождении предыдущего курса «А».
  • 28.08.2020 г. на странице ИП 1 размещен анонс следующего потока на курс «А».
  • 07.09.2020 г. на странице ИП 1 размещена информация о том, что идет набор на курс «А», причем уже на 4-й поток курса.
  • 24.09.2020 г. ИП 1 получила свидетельство об аккредитации, в том числе на курс «А», что подтверждает как его соответствие Федеральному закону «Об образовании в Российской Федерации» №273-ФЗ от 29.12.2012, так и сам факт использования обозначения «А» до даты приоритета товарного знака №.
  • Таким образом, до установления даты приоритета товарного знака, ИП 1 уже набрала 4 потока по курсу «А», а ИП 2 его даже не использовала.
  • Более того, товарный знак не включает в себя класс, связанный с образованием и обучением, соответственно ИП 2 не имеет права требовать прекращения использования данного обозначения в связи с осуществлением образовательной деятельности, на которую у ИП 1 хотя бы есть лицензия, в отличие от ИП 2.
  • Количество исковых заявлений, поданных ИП 2 к ИП 1 в попытках устранить конкурента и вытеснить ее с рынка свидетельствует о злоупотреблении ИП 2 своим доминирующем положением на рынке, что подтверждается, например, ее аудиторией в сети Инстаграм (более 2-х миллионов подписчиков).

Сослались на статью 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности,статьи 4, 14.4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”.Содержание этих норм подтверждает следующее:

  • Действия ИП 2 влекут причинение имущественного вреда ИП 1. Курс «А» ИП 1 до даты приоритета прошли 4 потока слушателей, а всего – 12 потоков (2144 человека) на дату подачи данного заявления. В результате курс приобрел большую известность и популярность. После вынужденного прекращения использования обозначения «А» из-за неправомерных действий ИП 2 количество клиентов ИП 1 снизилось, что влечет значительные убытки. 
  • Также ИП 2 пытается всячески дискредитировать ИП 1 как конкурента, пользуясь своей популярностью в социальных сетях, в частности, в Телеграмм-канале ИП 2 выложен видео-ролик, который выставляет ИП 1 в невыгодном свете и вводит в заблуждение потенциальных клиентов о качестве ее услуг. После публикации на канале ИП 2 данного ролика, который был снят задолго до спора и был удален из сети Интернет, как нарушающий права ИП 1, было получено множество негативных сообщений и нападок, что также негативно сказалось на деятельности ИП 1.
  • Таким образом, действия ИП 2 причиняют ИП 1 не только имущественный, но и моральный вред, а также наносят существенный ущерб ее деловой репутации.

Привели сформированную судебную практику по рассмотрению дел о признании регистрации товарного знака в качестве акта недобросовестной конкуренции. Содержание этих дел подтверждает следующее:

  • Факт подачи ИП 2 4-х исковых заявлений к ИП 1 с целью прекращения использования ей обозначения «А», а также возмещения морального вреда и вреда деловой репутации, который имел место всего через две недели после регистрации товарного знака, убедительно свидетельствует о намерении ИП 2 устранить конкурента и вытеснить его с рынка.
  • Неправомерность действий ИП 2 усугубляется тем, что она даже не пользовалась обозначением «А» наряду с ИП 1 до регистрации товарного знака.В связи с этим, становится очевидно, что единственной целью регистрации товарного знака ИП 2 было устранение конкурента с рынка, нанесение ему вреда, в том числе деловой репутации.
  • Неправомерные действия ИП 2 также могут нанести существенный вред деловой репутации и профессиональной деятельности других конкурентов. Так, 03.08.2020 г. ИП 2 в своем Телеграм-канале пишет: «В ближайшее время я изучу всех и каждого. Я зайду во все ваши создания. Я изучу все досконально. Начиная от договора оферты, реквизитов на оплату, и заканчивая контентом внутри обучения. Я возьму самые лучшие практики, что есть на рынке и дам их своим ученикам. Но это будет в разы лучше, потому что мы посадим ваши мысли в благодатную почву моей Команды. Скорее всего, Вы даже не заметите, откуда мы все это взяли. Я делаю это открыто. Как и все, что я делаю. Но меня вы не заметите».
  • Читая эту запись, можно предположить, что ИП 2 как раз и стала следить за деятельностью ИП 1 в августе 2020 года, узнала, что курс ИП 1 «А» пользуется спросом и решила зарегистрировать данное обозначение в качестве товарного знака для себя с целью получения выгоды от уже существующего популярного курса, а также с убедительным намерением устранить конкурента с рынка.

Обозначаем позицию заявителя:

Например:

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 14.4, 39, 41 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» просим возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства индивидуальным предпринимателем ИП 2 и признать ее виновной в осуществлении недобросовестной конкуренции. 

 

ПОДРОБНЕЕ
Что делать, если обманул юрист?

В жизни все чаще встречаются случаи, когда юристы и адвокаты, к которым доверители обращаются за помощью, вместо спасения тонущего судна своими действиями потопляют его. Тот, кто, казалось бы, должен был защитить права доверителя, зачастую сам оказывается нарушителем их.

Самыми распространенными являются случаи, когда:

  1. После бури наступает затишье: юрист активно уверяет доверителя на консультации, что решит его вопрос в «лучшем виде», тонко намекая на связи в определённых кругах. Доверитель, надеясь разрешить вопрос в свою пользу, соглашается заключить договор и оплатить счет за услуги. После получения оплаты начинается период затишья: юрист никаких действий не совершает, на звонки и обращения клиента не отвечает, утверждает, что все подано и надо только ждать.

  1. Действия есть, а результатов нет: юристы (адвокаты) совершают определенный перечень действий, якобы для исполнения договора, но эти действия не имеют никакой целесообразности и как следствие не приводят к результатам.

Пример: ООО «ТрансСтройМонтаж» обратилась за помощью к юристу Л. для взыскания долга с третьей компании, и для этого выплатила последнему 50 % аванса.

Л. подал иск Арбитражный суд Ханты-Мансийского округа, в то время как следовало обращаться в Арбитражный суд Калужской области. Иск был передан по подсудности, но после передачи юрист Л. не явился на судебные заседания из-за чего иск был оставлен без рассмотрения.

  1. Отпетые мошенники. К этой категории относятся юристы из фирм однодневок, основной целью которых является получение денег под видом оказания услуг. Пример: Женщина заключила с юридической фирмой договор с целью увеличения пенсионных выплат. Для оплаты услуг фирмы женщина оформила кредит на 170 000 рублей и передала указанную сумму сотрудникам фирмы. Все сроки прошли, а контракт был не исполнен. Она обратилась в полицию с заявлением. При проведении проверки обнаружили, что таких как заявительница пострадавших более 25 граждан, большинство из которых – пенсионеры.

Возникает вопрос: что делать доверителям в таких ситуациях?

  1. Отказаться от договора и потребовать возврат денег. Внесудебный способ урегулирования спора – самый экономный по времени и затратам. Гражданское законодательство допускает заказчику (клиенту) возможность отказа от договора оказания услуг, если первый возместит юристу фактически понесенные им расходы (СТ. 782 ГК РФ). Фактические расходы для компенсации должны иметь документальное подтверждение, например, юристом предоставлен документ, подтверждающий выезд в судебные органы.

Отказ от договора и требование о возврате денег необходимо оформить письменно и направить (передать) другой стороне.

  1. При неудовлетворении требований доверителя воздействие на юриста (адвоката) можно оказать административными способами:

         А) Подача жалобы в Роспотребнадзор или его территориальные подразделения, если стороной спорных правоотношений выступает юрист. Обман юриста попадает под состав, предусмотренный ст. 14.7 КоАП РФ (обман потребителей), в этом случае компании грозит штраф вплоть до 500 000 рублей.

Пример. Женщина получила постановление следователя об отказе в возбуждении уголовного дела. Она предположила, что постановление связано с заявлением ее сожителя, с которым у нее был конфликт, обратилась за разъяснениями в юридическую компанию. Юрист убедил ее в том, что ей грозит уголовное дело и предложил свою помощь. Женщина, напуганная его словами, согласилась на договор и внесла аванс в размере 5 000 рублей, с условием, что доплатит позже еще 15 000 рублей.

Позже гражданка решила отказаться от договора, но юристы отказали в расторжении договора со ссылкой на то, что договор исполнен в полном объеме. По причине отказа она обратилась в Управления Роспотребнадзора по Брянской области. После проведения административного расследования Управлением Роспотребнадзора по Брянской области был наложен штраф на юридическую фирму в размере 100 000 рублей за-за введение потребителя в заблуждение (ч.2 ст. 14.7 КоАП РФ).

         Б) Подача жалобы в региональную адвокатскую палату или Федеральную палату адвокатов, если договор был заключен с адвокатом. Результатом такой жалобы может стать применение к адвокату дисциплинарного взыскания – от замечания до лишения адвокатского статуса.

  1. Самым эффективным способом защиты нарушенных прав является обращение в суд.

В деле ООО «ТрансСтройМонтаж» юристу Л. был уплачен 50% аванса, хотя договор оказания услуг они так и не подписали. Суд решил, что договор фактически заключен, поскольку аванс по нему передавался, а апелляция же отметила, что если одна из сторон, получив от другой оплату услуг, не оказала такие услуги, то перечисленные деньги считаются неосновательным обогащением (решение суда Ямало-Ненецкого автономного округа по делу 33-104/2017).  Таким образом, у заказчика получилось взыскать сумму, уплаченную в качестве аванса.

  1. Если со стороны юриста (адвоката) имеется мошеннического характера действия, то следует обратиться также в полицию с заявлением о мошенничестве.

Иногда все указанные способы оказываются бездейственными: юристы в силу своей профессии знают – как заключить договор в свою пользу.

Приведем пример. Гражданин М. обратился к адвокату за помощью для восстановления на работе, для этого оплатил последнему 20 000 рублей. Не получив от адвоката обратной связи по вопросу продвижения дела, мужчина повторно обратился к нему за пояснениями, адвокат обещал довести дело до конца, но снова пропал. Гражданин М обратился с претензией в адвокатское образование и предоставил соглашение на уплаченную им сумму. По соглашению адвокат должен был преступить к выполнению работы только после внесения полной оплаты гражданином М. Однако у гражданина М. не было документов, подтверждающих оплату адвокату не оказанных ему услуг (кассового ордера или расписки). Соответственно, установить нарушение со стороны адвоката оказалось невозможным.

Для исключения подобных случаев нужно принять превентивные меры – внимательно изучить предмет, сроки и условия заключения договора. Необходимо внимательно отнестись к навязываемым услугам, не стоит верить всяким обещаниям, нужно обратить внимание на предложение юристов получить кредиты или займы с целью оплаты их услуги. Прежде чем идти к юристу (адвокату) изучите отзывы клиентов о его работе.

ПОДРОБНЕЕ
Как взыскать долг в арбитраже?

Как взыскать долг в арбитраже? Как подать иск в Арбитражный суд г. Москвы? Эти вопросы очень актуальны по той причине, что очень часто бизнес несёт убытки из-за того, что деньги не уплачиваются в срок. Поэтому необходимо знать различные нюансы и алгоритм взыскания долга в арбитраже, чтобы не попасться на удочку и не сидеть сложа руки в ожидании возвращения просроченной задолженности в добровольном порядке.

Сразу стоит отметить, что к компетенции арбитражного суда относятся разрешение споров, возникающих именно из предпринимательской и экономической деятельности (+ взыскание долгов физических лиц в рамках процедуры банкротства). Это важно понимать, потому что вопрос подведомственности напрямую влияет на то, сможете ли Вы защитить свое право в суде. Так, если дело подсудно СОЮ (суду общей юрисдикции), то иск Вам вернут.

На Ютуб мы снимали какое-то время назад познавательный видеоролик про разбирательство в МКАС при ТПП. Подписывайтесь на нас, там много интересного.

Алгоритм взыскания задолженности в арбитражном суде состоит из нескольких этапов.

– На первом этапе мы собираем все доказательства, которые будут свидетельствовать о наличии задолженности.

Перед тем, как подать иск в Арбитражный суд, следует начать процесс с подготовки доказательной базы, потому что от того, сколько документов Вам удастся предоставить, зависит исход дела. К доказательной базе можно отнести основной договор, чеки, квитанции, дополнительные соглашения, фото и видеозаписи, свидетельские показания незаинтересованных лиц и тд.

– Второй этап включает в себя направление досудебной претензии.

До подачи иска в арбитражный суд необходимо направить должнику претензию. Это играет ключевую роль, потому что при отсутствии претензии суд не рассмотрит исковое заявление. Но как же написать эту претензию? Для начала в ней необходимо указать в обязательном порядке следующее:
–  наименование  должника
–  основание  для  возникновения  долга
–  сумму  задолженности
–  срок, который даётся для добровольного погашения

А в конце нужно прописать, что, при уклонении от оплаты долга, Вы обратитесь в арбитражный суд. Далее по стандарту указываем дату, подпись и расшифровку руководителя.

Претензия готовится в двух экземплярах: для своей компании и для должника. Направляем письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Если будет принято решение лично встретиться с должником, то он должен будет поставить на вашем экземпляре отметку о принятии с датой.

Если ответ или деньги в счет долга не поступят в срок, установленный для рассмотрения претензии, то подготовьте иск в арбитраж. Как правило, иск должен быть подан в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. Точный адрес Вы можете посмотреть в выписке из единого государственного реестра юридических лиц. Бывает такое, что с должником заранее обговаривается в каком арбитраже, будут рассматриваться споры. Так тоже можно, и в таком случае претензию следует направить туда. Обычно эта информация указывается в разделе “ответственность сторон”.

Также предупредите должника в иске, что в случае отказа добровольно погасить долг, вы потребуете всю компенсацию, предусмотренную законом и договором. Это может побудить должника погасить долг быстрее.

– Третий этап – это составление и подача искового заявления в арбитражный суд по месту нахождения должника или же спорного имущества.

Исковое заявление готовится в трёх экземплярах, которые предназначены для себя, должника и непосредственно для суда.
Все документы подаются в арбитражный суд в копиях.

Не должны возникнуть затруднения с поиском адреса и реквизита нужного суда, так как их можно найти на сайте ГАС РФ «Правосудие». Если же в договоре указан определённый суд, то обращаться следует именно туда.

!Важное примечание! Нельзя забывать про уплату госпошлины, так как госпошлина является обязательным элементом при подаче иска. Она может исчисляться как в твёрдых суммах, так и в процентах от цены иска. Госпошлина оплачивается до подачи иска в арбитражный суд. Это имеет принципиальное значение, так как без оплаты госпошлины исковое заявление оставят без движения. К тому же, если суд вынесет решение в вашу пользу, то расходы, затраченные на госпошлину, будут возмещаться должником

Важно акцентировать своё внимание на то, что долг можно взыскать следующим образом:

– в рамках приказного производства (отметим, что в таком случае сумма требований, вытекающих из договоров, составляет не более 500 000, а по делам о взыскании обязательных платежей и санкций не более 100 000 рублей).

– упрощённого производства (отметим, что цена иска не более 800 000 тысяч для юридических лиц и не более 400 000 для ИП).

Подробнее остановимся на упрощенном производстве, которая упрощает (удивительно) всё и позволяет не ходить на заседания и ускоряет процедуру взыскания долгов с граждан и организаций.

Весь этот процесс выглядит следующим образом.

Судья без каких-либо участников изучает все необходимые документы.

Также при упрощенном производстве отложение дела является невозможным.

Помимо этого, судья не тратит время на то, чтобы составить мотивировочную часть (это часть, где суд разъясняет основания, по которым принял решение). А это уже огромный плюс, так как именно эта часть самая длительная в судебном решении. Суд подписывает только резолютивную часть (часть, где содержится итог). И если стороны не потребуют мотивировку за 5 дней с момента вынесения решения, то дело считается завершенным. В течение 15 дней с даты принятия решения есть возможность подать апелляционную жалобу. Если жалоба не будет подана, то решение вступит в законную силу и начнёт подлежать немедленному исполнению. Безусловно, такая форма взыскания долга экономит кучу времени.

Но как приятно услышать, что есть ещё более простой и быстрый вариант, благодаря которому можно взыскать долг. Это конечно же приказное производство. Как и при упрощенной процедуре во время приказного производства судья рассматривает дело единолично и выносит одно из трёх решений:

– о возвращении заявления

– об отказе в его принятии

– о выдаче судебного приказа

При приказном производстве стороны в процесс не вызываются, о рассмотрении дела не оповещаются. И по общему правилу результат бывает готов в течение 25 дней.

После вступления решения арбитражного суда в силу, в суде можно получить исполнительный лист, с которым можно обратиться в банк для списания денег в вашу пользу. Если же денег не окажется на счетах, то можно смело обращаться к судебным приставам.

Да, безусловно, скорость является огромным преимуществом, потому что в нашем современном мире постоянной беготни приходится искать варианты для ускорения дела. Но есть и подводные камни при производном и упрощенном производстве, о которых надо знать. Например, не получится дать устные пояснения или же предъявить новые доказательства в процессе дела.

Исходя из вышесказанного, можно сделать следующие выводы. Процессы, связанные с взысканием долга в арбитраже, подачей иска в Арбитражный суд, представляются для многих нудным и долгим процессом. Но благодаря таким инструментам, как производное и упрощённое производство, появляется возможность справиться с этим намного быстрее. Так, например, юристы нашей компании каждый день бывают в Арбитражном суде г.Москвы, где каждый день пишут иски и жалобы и подают их в электронном виде.

В целом, можно сказать, что вероятность выиграть спор возрастёт в разы, если в судебный процесс будет приглашён адвокат. А расходы на услуги адвоката можно впоследствии взыскать с должника.

ПОДРОБНЕЕ
Написать жалобу в ютуб

Волей-неволей анонимность в интернете обеспечивает не только аспект конфиденциальности, но и безнаказанности. Последняя способствует образованию рассадника оскорбительных видео на Youtube, переполненных клеветой. А как Вам классика жанра – воровство контента? Написать жалобу в Ютуб – безотказный метод борьбы против невоспитанности людей, действующий как дихлофос против “паразитов”. В состав нашего аэрозоля входят, как правила видео-хостинга, так и богатая база нормативно-правовых актов, которые позволяют нам спокойно удалить чужое видео с Ютуба. В этой статье мы детально разберем, как удалить чужое видео с видеохостинга или даже заблокировать канал правонарушителя в Youtube. Для более подробного объяснения темы мы затронем следующий перечень вопросов:

  • Какие виды жалоб в youtube существуют?
  • Основания для подачи жалобы в ютуб: правила пользования сайта-сервиса и нормативно-правовые акты.
  • Какие санкции предусмотрены за нарушения правил и законодательства? Что такое “Страйк” и чем он грозит владельцу ютуб-канала? Почему не стоит злоупотреблять своими правами на подачу жалоб?
  • Наш метод, позволяющий удалить чужое видео с Ютуба: претензия и подача жалобы;
  • Почему проще в подобной ситуации обратиться к юристу?
  • Пример нашего успешного казуса.

Также рекомендуем Вам ознакомиться с одной из наших предыдущих статей, связанных с подачей жалобы на Ютуб. Начнем.

Для регулирования поведения пользователей, обеспечения их защиты и прав, а также предотвращения разрушения психики малолетних детей, у Youtube имеются правила пользования, предъявляемые к выкладываемому контенту, а также непосредственно к каналу и его оформлению. Однако не только внутренние правила сайта-сервиса позволяют нам удалить чужое видео с Ютуба, а также и нормативно-правовые акты, но об этом позже.  Начнем с правил видеохостинга.

Youtube имеет свой кодекс, в котором имеются 5 разделов:

Однако в этой статье нас именно интересуют самые часто нарушаемые правила. Их  можно негласно поделить на 2 вида:

  1. Касающиеся содержания контента, прямых трансляций и оформления канала

 

Пользователи и владельцы каналов обязаны соблюдать правила, относимые к содержанию видеороликов, оформлению обложек, а также трансляций. Таким образом, видеохостинг запрещает любое проявление мошенничества, рекламу онлайн-казино и всех остальных прелестей для развода. В частности, написать жалобу в Ютуб можно, если автор канала использует “кликбейты” или не соответствующие описания к обложкам для видеороликов с целью “накрутки” просмотров.

Помимо рекламы всех сортов мошенничества, основанием для жалобы на видео в Ютуб, а также на оформление канала, может послужить:

  • Спам с целью перехода на другой сервис или сайт;
  • Использование ссылок для перехода на порнографические материалы, а также террористические и иные, влекущие за собой нравственное разложение общества;
  • Дискриминационные высказывания, касающиеся расы, пола и внешности;
  • Реклама продуктов, разлагающих население (наркотики, алкоголь), а также продажи органов, людей и оружия;
  • Использование чужого видеоролика с целью передачи смысла в неправильном виде (неверный контекст);
  • Неправильные медицинские рекомендации относительно препаратов для лечения;
  • Любое проявление насилия и угрозы, в том числе и призывы кому-то нанести вред;
  • Призывы к травле;
  • Сведения, порочащие репутацию или клевета. Клевета – заведомо ложные сведения, с умыслом причинить вред репутация, порочащие сведения – информация, не соответствующая действительности, но также наносящая вред.

Известным примером применения данных правил служит удаление канала лица, который ловил педофилов и снимал издевательства над ними под занавесом “Шоу”. Педофилы в начале видеоролика под страхом шантажа и физической расправы заявляли, что они –актеры. Однако от блокировки данный факт канал не спасло. Вопрос нравственности данных действий и видео остается для каждого личным, особенно если Вы – родитель маленького ребенка. Отметим, что данные действия повлияли положительно на уменьшение количества желающих “познакомиться” с несовершеннолетними. Серая мораль.

 

Вынуждены повториться: данный перечень очень краткий, более подробно каждое нарушение раскрывается непосредственно на сайте видеохостинга, куда вы можете перейти по данной ссылке.

  1. Использования интеллектуальных прав.

Интеллектуальные права в принципе имеют свою атмосферу. Использование любого чужого контента, даже видеоролика с сайта-сервиса без уведомления автора – это тоже самое, что ходить по очень тонкому льду, проломив который вы обнаружите страйк или бан канала. Можно, конечно, все сделать грамотно, да так, что даже монетизацию не снимут, но данная тема заслуживает отдельной статьи. Нас больше интересует, какие наши интеллекуальные права могут нарушить:

  • “Недобросовестное” использование чужого контента или его воровство (аудио, видео и другого). Кстати, понятию “Добросовестности” Youtube дает свое определение.

  • Незаконное использование товарного знака. Здесь мы чуть-чуть разберемся.

Товарный знак регистрируется на Вас (физ. лицо, юр. лицо или ИП) в установленном законом порядке. В отличие от видеоролика другого автора, которое можно использовать “добросовестно” без разрешения, товарный знак без уведомления и соглашения использовать запрещается. Более подробно Вам об этой теме могут рассказать правила Youtube, а также практика по делу № А41-53133/2019.

Заметим, что по вышеперечисленным причинам проще всего подать успешную жалобу на видео в Ютуб. С нормативными актами ситуация чуть сложнее, нужно будет конкретно обосновывать Вашу позицию со ссылками на статьи закона.

Теперь давайте разберем нормативные акты, которые позволят нам написать жалобу в Ютуб. Уместить в одной статье объем всех кодексов не получится, поэтому ограничимся самыми основными статьями законодательных актов:

  • Часть 1 статьи 152.1 ГК РФ “Охрана изображения гражданина”, которая не допускает использование изображения без разрешения гражданина;
  • Статья 152.2 – незаконное использование и распространение персональных данных (ФИО, адрес, паспортные данные и т.д.);
  • Часть 1 статьи 152 – умаление деловой репутации, чести и достоинства гражданина;
  • Статья 128.1 уголовного кодекса “Клевета” – распространение заведомо ложных сведений, с целью нанести вред репутации.

Данные правила и нормативные акты могут стать своего рода всадниками апокалипсиса для недоброжелателей и позволяют нам подать жалобу в Ютуб. Удовлетворение наших требований накладывают жесткие санкции для монетизации автора-нарушителя или, в целом, к его каналу, о чем мы и поговорим далее.

За нарушение правил Youtube автора канала ждет:

  • Отключение монетизации, то есть автор не сможет получать доход с просмотров видеоролика (реклама, баннеры и т.д.);
  • Отключение от партнерской программы;
  • Страйк – получение 3-х страйков отправляют канал в небытие;
  • Временная блокировка канала или его удаление;
  • Взыскание убытков или уголовная ответственность, если поступит соответствующее обращение в суд.

Вышеперечисленные меры принимаются в зависимости от тяжести допущенного автором нарушения. Также следует отметить, что Youtube в своих правилах четко обозначает позицию по поводу злоупотребления использования функций жалоб: нарушителя ждет блокировка собственного канала. А теперь давайте разберем, каким образом можно написать жалобу в Ютуб.

Обозначим основные способы, позволяющие удалить чужое видео с ютуба. У нас, как и Мистера Крабса есть свой секретный рецепт, однако мы не собираемся скрывать его под сейфом. Именно благодаря нему у Вас или с нашей помощью получится подать успешную жалобу на видео в Ютуб.

Наш метод можно разделить на несколько стадий, каждая из которых имеет взаимосвязь между собой:

  1. Направление официальной претензии в адрес Youtube с требованием удалить видеоролик.

Направление официальной претензии обеспечивает нам всестороннее и более внимательное рассмотрение нашей последующей жалобы через сайта-сервис. Как она это делает? Все просто: по аналогии с государственными органами, в случае, если Ваше обращение будет устным (в нашем случае через форму сайта), Вас просто могут “Отфутболить” в другую организацию или сказать “это не в нашей компетенции”. Направление официальной претензии дает Вам гарантию её прочтения и внимательного отношения к Вашей ситуации. А теперь перейдем к структуре претензии.

Претензия пишется в свободной форме, её структура довольно типична: вводная часть, описательная, мотивировочная, а затем просительная и выглядит следующим образом:

  • Указываем в шапке реквизиты Youtube:

DMCA Complaints

Youtube (Google LLC)

901 Cherry Ave.

San Bruno CA 94066

USA

  • Обязательно оставляем контактные данные: телефон, эл. почта и др.
  • Указываем ссылку на канал правонарушителя;
  • Описываем содержание видеоролика, нарушившего Ваши права;
  • Мотивируем нарушение наших прав с ссылками на правила Youtube или на законодательство РФ, например, теми, которые мы озвучили ранее;
  • Уведомляем, что в случае, если наши требования не удовлетворят до определенной даты (законодательством РФ установлено 30 дней для ответа на претензию) или они будут проигнорированы, то мы обратимся в суд.
  1. Заполнение формы сайта-сервиса и направление жалобы.

Итак, после направления претензии и получения ответа от Youtube в духе: “Обращение рассмотрено, для жалобы Вы можете использовать функции сайта-сервиса” мы понимаем, что нашу жалобу уже приняли во внимание и с ней ознакомились. Теперь заходим на сайт Youtube, нажимаем на флажок.

Далее выбираем причину нашего обращения

Мы выбрали “Клевета”

Далее нажимаем на гиперссылку “Заполните эту форму”

Выбираем страну Россия

Далее заполняем абсолютно все формы: Ваше ФИО, контактную информацию и, самое главное, акцентируем внимание на поля с причиной Вашего обращения, что Вы считаете клеветой, укажите на каких секундах озвучены сведения, порочащие репутацию (клеветнические высказывания) и каким законодательными актами это регулируется (выше мы в статье все указывали).

  1. Обращение в суд.

В случае, если первые два способа не принесли для нас никаких результатов, мы обращаемся в Арбитражный суд в порядке особого производства, к примеру, для установления юридического факта распространения сведений (их недостоверности), порочащих деловую репутацию, если автор нам неизвестен. Вопрос суда достаточно объемный, с ним Вы можете ознакомиться в этой статье. А теперь перейдем к обзору нашей практики.

Занимает данный процесс около 5-7 месяцев. Однако не пугайтесь данной цифры, все, что в принципе связано с судами занимает срок, в законодательстве установлен срок на рассмотрение дел 2 месяца, вдобавок, месяц уходит на подготовку решения.

В нашем казусе в адрес нашего клиента был аж целый букет нарушений законодательства разного сорта, в распространяемых видеороликах нарушитель опубликовывал персональные данные, а также сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию.

Осложнялось дело тем, что автор данных сведений, распространял все анонимно – о никакой обратной связи речи и быть не могло. Более того, нами было принято решение также обратиться в правоохранительные органы, в связи со взломом электронной почты и распространением компрометирующей информации.

Нами были даны обоснования на основе ФЗ “О персональных данных”, а также других нормативных актов.

В целом, комментарии были подлыми, оскорбительными и не соответствовали действительности. Судом было принято решение удовлетворить иск.

А на сайте Ютуб красуется вот такая надпись.

Подводя итог, заметим, что подобный казус, действительно, трудоемкий и требует наличие опыта общения с юридическим отделом Ютуб, а также знаний инструментария в интернете (право на забвение и др.) и законодательства, как гражданского, так и уголовного. Наши юристы обладают огромным багажом подобных казусов и могут Вам помочь решить проблему.

ПОДРОБНЕЕ
Иск о защите деловой репутации юридического лица

Для юридических лиц так же, как и для обычных граждан, важно право на защиту доброго имени. Можно сказать, что для юрлиц такое право даже в чем-то важнее, ведь если для граждан зачастую честь и достоинство – вопрос лишь личностного восприятия, то для лиц юридических репутация – это деловой актив. Иск о защите деловой репутации юридического лица – лейтмотив сегодняшней статьи.

Постараемся развеять мифы о том, что отстоять доброе имя в суде практически невозможно. Все возможно, если избрать грамотный подход. И статистика «три к одному» тому не помеха. Клевета конкурента зачастую ставит палки в колеса развитию и процветанию компании. Репутационные споры зачастую не менее важны споров корпоративных.

Сегодня мы расскажем Вам о том, что же такое деловая репутация юридического лица, есть ли у ЮЛ право на репутационную защиту, как подать иск в суд за клевету.

Начнем со статистики. В целом, не так уж много компаний прибегают к судебной защите и подают иски о защите деловой репутации.

Наверное, это связано с тем, что юрлица не хотят создавать лишние инфоповоды. Проще ситуацию проигнорировать и перетерпеть, нежели чем раздувать пожар судебными разбирательствами.

В этом есть свое разумное зерно. Но зачастую масштабы проблемы не столь велики, и подача иска о защите деловой репутации не создает лишних помех.

Давайте же начнем разбираться во всем детально. Тема, на самом деле, очень интересная.

Какова цена чести? Почему деловая репутация важна для юрлица?

К слову, в ГК РФ дефиниция деловой репутации никак не раскрывается, хоть она и используется во многих статьях. Но определение можно вывести исходя из смысла статей и судебной практики. Так, под деловой репутацией юрлица понимается некий образ, статус лица, сформировавшийся в глазах конкурентов, коммерсантов, в деловой среде.

Интересно, что деловая репутация юридического лица может быть нарушена и путем распространения порочащих сведений в отношении руководителя компании. Но тут важно понимать, что сведения о руководителе должны распространяться не как о физическом лице, а именно как о представителе компании.

Кстати, не путайте деловую репутацию, честь и достоинство. Честь и достоинство – категории, пригодные лишь для употребления в отношении физического лица.

Если есть желание говорить высокопарно и юридически грамотно, можете использовать термин «ДИФФАМАЦИЯ» ⇑

Подать иск о защите деловой репутации юридического лица можно в случае, если сведения были тем или иным образом распространены. Если Вам как руководителю компании в лицо высказали о том, что Вы занимаетесь незаконной, да еще и бесполезной деятельностью, защитить доброе имя компании не получится, поскольку де юре его никак не осквернили.

Под распространением информации понимается сообщение сведений хотя бы одному третьему лицу в виде:

– опубликования или демонстрации в средствах массовой информации;

– распространения в Интернете;

– высказываний на публичных выступлениях и т.д.

В то же время не будет считаться распространением сведений, например, обращение в органы с просьбой провести проверку или же передача информации адвокату.

Я поднимал железо и свинец, но не нашел ничего тяжелее хулы и клеветы…

 

Именно так однажды выразился Ахикар. Но какие сведения в отношении юрлица действительно будут считаться клеветой конкурента? Какая информация порочит репутацию?

Разъяснения относительно характера информации, считающейся порочащей, содержатся в ППВС. Итак, порочащими признаются следующие сведения:

  • ООО «Честный финансист» систематически не платит налоги! – сведения о нарушении законодательства.
  • ООО «Благие намерения» обманывает клиентов, продавая им подделки! – сведения о совершении нечестных поступков.
  • ООО «Вечные трубы» реализует некачественную сантехнику! – сведения о недобросовестности.
  • ООО «Чистый разум» полон сотрудников-нахалов, не умеющих обслуживать клиентов! – сведения о нарушении деловой этики и др.

P.S. Все наименования были выдуманы автором статьи. Если мы попали на реальное наименование чьей-то фирмы, просим прощения, это лишь для примера, мы не нацелены Вас как-то опорочить 🙂

ЛИЧНАЯ ОЦЕНКА ИЛИ ПОРОЧАЩИЕ СВЕДЕНИЯ?

Задумываясь над тем, как подать иск о защите деловой репутации юридического лица, важно понимать, что личная оценка категорически разнится с клеветой и порочащими сведениями. Так, порочащие сведения – это ложные, искаженные, несоответствующие действительности сведения о фактах. Такие сведения можно проверить.

Например, можно проверить наличие штрафов или задолженностей.

А если сведения не порочат? А если суждения оценочные, но категорически неприятные? Можно ли защититься?

Да, подать иск о защите деловой репутации можно в случае, если сведения Вас не порочат. Но в любом случае они должны быть НЕДОСТОВЕРНЫМИ. Причем доказывать суду эту недостоверность будете Вы сами.

Если кто-то произвел в отношении Вас, так скажем, нелестную оценку, то обратиться в суд с иском о защите деловой репутации юридического лица можно в случае, если оценка была произведена в оскорбительной форме. Например, если Вас в социальной сети обвинили в нарушении закона.

Также если СМИ распространит мнение, затрагивающее Ваше доброе имя, Вы можете требовать публикации Вашего ответа на такое мнение в том же СМИ

Итак, перейдем к главному. Как же подать иск в суд за клевету?

  1. Прежде всего порочащую Вас информацию необходимо как-то зафиксировать. Можно просто сделать скриншот. Можно сделать запись эфира. Любой ценой, но зафиксировать. Надежней всего заморочиться и совершить нотариальный протокол осмотра.
  2. Далее необходимо определиться с тем, чего Вы, собственно, хотите. Сформулируйте у себя в голове требования.

Это может быть требование о признании информации недостоверной, об обязании удалении этой информации, отзыве документа, взыскании компенсации.

Кстати говоря, юридические лица, в отличие от лиц физических, не могут претендовать на компенсацию морального вреда. Об этом прямо говорит ст. 152 ГК РФ.

Но это не лишает компанию возможности требовать возмещения ущерба. Для выплаты денежной компенсации истцу необходимо будет поднапрячься и дополнительно доказать наступление неблагоприятных последствий, установить по возможности их размер (выразить ущерб в каком-либо эквиваленте), а также предоставить доказательства снижения доверия к юрлицу либо вовсе его утраты. Так, должен быть соблюден баланс прав участников спорных правоотношений.

  1. Не менее важно определить надлежащих ответчиков.

Так, надлежащими ответчиками по спорам о защите деловой репутации будут авторы распространенных порочащих сведений или непосредственно их распространители. Если распространителем является СМИ, Вы можете подать иск в суд за клевету в отношении корреспондента / редакции / учредителя СМИ.

Зачастую сведения публикуются в интернете. Так еще и часто анонимно. В любом случае, если информация распространена в интернете, в качестве ответчика следует указать владельца сайта или администратора домена.

  1. ВАЖНО! Чтобы защитить в суде деловую репутацию, необходимо доказать, собственно, тот факт, что такая сформированная репутация у Вас в принципе есть. Некоторые юристы считают, что репутация сама по себе презюмируется. Но этот вопрос остается спорным в судебной практике. Будем наблюдать за развитием событий.

Как подтвердить репутацию? Ну, например, исполненными договорами или рекомендательными письмами контрагента, закреплениями в различных рейтингах и др. Тут простор для Вашей фантазии.

Напоминаем, что дополнительно Вам необходимо будет доказать суду тот факт, что

– по отношению к компании доверие подорвано или утрачено;

– имели место быть иные неблагоприятные последствия.

Размер подлежащей выплате компенсации будет определять суд. Тут нет каких-то четких критериев, каждая ситуация по-своему уникальная.

Но что можно сказать с уверенностью, так это то, что размер компенсации находится в том числе в прямой зависимости и от количества просмотров порочащих сведений.

А в какой вообще суд подавать иск?

Тут все довольно прозрачно. Если деловая репутация связана с предпринимательской деятельностью, необходимо обращаться в арбитражный суд. Если же связи с бизнесом нет, то спор будет рассматривать суд общей юрисдикции.

Предлагаем теперь рассмотреть все вопросы на практике. На практике нашей компании. Один иск мы подавали в суд общей юрисдикции, второй в арбитраж.

В первом деле мы защищали ООО, в отношении которого на Ютубе были распространены порочащие сведения: опубликованы несколько видеороликов, в которых наш клиент обвинялся в совершении преступлений и производстве некачественной продукции. Ответчик в своих видео не скупился на использование таких обозначений, как «аферист», «обманщик», «мошенник» и прочие. Это имеет юридическое значение.

Подробнее с обстоятельствами дела можете ознакомиться, прочитав наш иск.

Формируя требования и обосновывая позицию, мы указали, что распространенные ответчиком сведения создают ложное представление о деятельности истца и порочат репутацию среди клиентов.

В просительной части мы потребовали удалить порочащую информацию и возместить убытки, которые мы оценили больше, чем в 2 млн рублей. При оценке мы опирались на суммы, потраченные истцом на рекламу.

Второй иск (уже в арбитражный суд) был подан администратору домена за то, что он разместил на своем сайте крайне негативный анонимный отзыв, не проверив достоверность указанных в нем сведений.

Для начала наш клиент обратился с претензией к администратору с требованием удалить отзыв, на что получил ответ, мол, ничего не знаем, не наша компетенция, пусть все решает суд, да и вообще принуждать администратора удалять отзывы незаконно, ведь это нарушает его конституционное право на свободу слова!

Сильно. Но не убедительно.

Мы составили иск и потребовали удалить порочащую информацию, акцентируя внимание суда на том, что отзыв носит явно провокационный и заказной характер, что также заметили и пользователи-читатели сайта ответчика.

Мы обратили внимание также на то, что в отзыве употребляются недвусмысленные выражения наподобие «халатное отношение», «развод на деньги», «чек мне никто не дал», что свидетельствует о том, что создатель отзыва обвиняет истца в совершении незаконных действий. Это не правда, истец законы не нарушает, эти сведения порочат его деловую репутацию и умаляют авторитет в глазах клиентов.

Любопытно, что при этом ни ответчиком, ни автором отзыва не представлено каких-либо относимых и допустимых доказательств того, что истцом были совершены указанные в отзыве действия.

Думаем, основной наш посыл понятен. Защитить свое доброе имя компании в суде можно и нужно. Для этого необходимо собрать все доказательства, сформулировать позицию и составить грамотное исковое заявление. И наши юристы всегда готовы Вам в этом помочь.

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать долг по договору поставки

Ситуация в сфере возврата долгов всегда была и остается достаточно проблемной, в том числе по договору поставки. В связи с этим возникает вопрос: как взыскать долг по договору поставки?

Не читать наши долги рассуждения, а сразу заказать услугу можно на нашем сайте по ссылке.


Множество граждан и компаний по самым разным причинам не исполняют свои обязательства перед контрагентами – не выплачивают нужные суммы по договору, не поставляют или же поставляют некачественные товары.

Те организации, которые качественно работают с проблемной задолженностью, более менее стабильно ведут бизнес. Те же, кто не уделяет данному вопросу должного внимания, попадают в кризис.

В юридическом мире выработаны принципы проверки контрагентов, однако они не дают 100% гарантии того, что клиент окажется добросовестным.

Заключается договор, поставляются товары, ожидается оплата товара. По ряду причин в час икс оплата не производится, не производится оплата и через месяц, квартал, год. Так организация сталкивается с невозвратом долга.

В лучшем случае контрагент платит частично, в худшем – обещает заплатить со дня на день. В большинстве случаев возникает необходимость обращения в суд с иском о взыскании долга по договору поставки.

Эта статья – ваша краткая инструкция как действовать, чтобы взыскать долг по договору поставки.

Немного теории

Начнем с определения, которое закреплено на законодательном уровне в Гражданском кодексе РФ (статья 506).

«По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».

Основную специфику договора поставки мы выделили прямо в определении. Договор всегда заключается для предпринимательских целей, следовательно, сторонами всегда будут участники-профессионалы – компании и/или предприниматели.

Вышеизложенное позволяет сразу определить подсудность будущего спора – арбитражный суд субъекта:

«Арбитражный суд рассматривает дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности» (ст. 27 АПК РФ)

Но прежде чем судиться, рекомендуем вам вспомнить о возможности досудебного урегулирования спора. Да, многие юристы утверждают, что это просто формальность, от которой не стоит ждать какого-либо положительного результата. Однако бывают исключения из этой не очень радостной статистики.

Что вообще понимать под досудебным порядком урегулирования спора?

Традиционно – это направление официальной претензии. Однако, если изучить п.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18 (далее – Пленум №18), то станет очевидным еще и то, что это могут быть:

  • переговоры;
  • привлечение третьих лиц (медиаторов)

Цель согласно Пленуму №18 –  осуществление таких задач арбитражного судопроизводства, как содействие мирному урегулированию споров, становлению и развитию партнерских и деловых отношений.

Статья 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ содержит следующую информацию:

«Гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором».

Так как взыскание задолженности по договору поставки возникло непосредственно из ранее заключенного между сторонами договора, то мы по умолчанию должны соблюсти претензионный порядок. Причем важно после отправки претензии подождать прохождения 30 календарных дней.

Как правильно отправить претензию, чтобы суд не оставил без рассмотрения иск о взыскании долга по договору поставки?

Напомним, что оставление искового заявления без рассмотрения в указанной части не лишает истца права вновь обратиться в арбитражный суд после отправки претензии. Однако это потратит ваше время и силы. Поэтому лучше сделать все сразу.

Существует два варианта для отправки досудебной претензии Почтой России:

1) через официальный сайт суда Почты России;

2) через ближайшее отделение Почты России.

Первый вариант, конечно же удобнее. Отправляйте простым заказным письмом. Этого будет достаточно, чтобы доказать суду соблюдение досудебного претензионного порядка. Не забывайте сохранять чек об отправке.

Составление искового заявления

В исковом заявлении вам необходимо указать все сведения, перечисленные в ч. 2 ст. 125 АПК РФ. В противном случае суд оставит исковое заявление без движения и при неустранении нарушений возвратит исковое заявление.

Истец или его представитель должны подписать иск о взыскании долга по договору поставки. Если исковое заявление не подписано или подписано лицом, не имеющим на это полномочий, то суд его возвратит.

Очень важно при составлении иска о взыскании долга с поставщика отразить обстоятельства, на которых основываются ваши требования и обозначить доказательства данных обстоятельств.

Рекомендуем указать следующие обстоятельства:

  1. Заключение договора. Укажите его название, номер, дату заключения, а также основнфые условия, относящиеся к сути проблемы. Обычно используют основные два пункта – об обязанности покупателя оплатить поставку, а также о неустойке, применяемой в случае нарушения этого обязательства.

передача имущества арендатору. Сошлитесь на акт или иной документ, который подтверждает факт и дату передачи;

  1. Невнесение (несвоевременное внесение) платы за поставку. Укажите периоды просрочки и подробный и понятый расчет задолженности.

К расчету задолженности нужно отнестись очень внимательно.

Для того чтобы рассчитать сумму, которая составляет цену иска, рассчитайте сумму долга и сумму санкций.

Расчет взыскиваемой суммы обязательно должен содержаться в иске о взыскании долга по договору поставки. Рекомендуем оформить расчет взыскиваемой суммы как приложение к иску и указать в самом иске, что расчет приведен в приложении. Расчет удобнее сделать в таблице для наглядности.

Вы можете рассчитать проценты по ст. 395 ГК РФ, если:

  • договором не предусмотрена неустойка;
  • законом или договором предусмотрена возможность совместного начисления неустойки и процентов.

Обратите внимание, что при расчете процентов по 395 ГК РФ:

  • необходимо указывать фактическое количество календарных дней в году – 365 (366 – если год был високосным). Правило о включении в расчет количества дней, равного 360 и 30 дням, отменено (п. 84 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7);
  • если сумма долга включает в себя НДС, начисляйте проценты на сумму задолженности с учетом НДС;
  • день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период просрочки;

Для того, чтобы не ошибиться в расчете процентов по ст. 395 ГК РФ, лучше всего использовать специальные калькуляторы, находящееся в свободном доступе в Интернете.

Кроме этого, вам необходимо перечислить сами требования к контрагенту со ссылками на нормы законодательства. Укажите во вступительном предложении все нормы Гражданского кодекса РФ – основания удовлетворения ваших требований, а также нормы Арбитражного процессуального кодекса РФ, которыми вы руководствовались при подготовке и подаче иска.

После него перечислите исковые требования к ответчику:

  • сумму задолженности по арендной плате.
  • неустойку (пени) и/или проценты на сумму долга по ст. 395 ГК РФ

Не забудьте потребовать взыскать с ответчика судебные расходы, которые включают в себя госпошлину и судебные издержки, например, расходы на представителя, и взыскиваются с проигравшей стороны.

Документы, которые нужно приложить к иску

Необходимо собрать пакет документов и ничего не упустить, так как при отсутствии некоторых документов иск могут обездвижить, в связи с чем вы потеряете время. Точный перечень необходимых документов указан в ст. 126 АПК РФ.

Подробнее о документах, которые необходимо отправить в суд вместе с иском:

1) так как у истца есть обязанность отправить копию иска и приложенных к нему документов, которые отсутствуют у ответчика, то необходимо приложить документ, подтверждающий это действие;

2) платежное поручение, которое подтверждает оплату государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка

9) выписка из ЕГРЮЛ / ЕГРИП. При этом АПК РФ устанавливает особое требование для этих документов – такие документы должны быть получены не ранее чем за 30 дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

Подсудность

После совершения вышеназванных действий, необходимо определиться в какой суд подавать исковое заявление.

По общему правилу, иск о взыскании долга по поставке подается в арбитражный суд по месту нахождения, жительства ответчика, однако договором поставки может быть предусмотрена договорная подсудность, т.е. указан конкретный суд, который должен разрешать споры между сторонами договора. В этом случае иск должен быть подан в суд, указанный в договоре.

Для того, чтобы не тратить свое время и силы, можно обратиться за помощью к юристу. Стоимость подачи иска в арбитражный суд у юристов различна, однако, это поможет быстрее обратить взыскание на задолженность, а значит, снизить риск того, что контрагент успеет спрятать деньги.

Рассмотрение спора судом

Если отсутствуют причины для оставления искового заявления без рассмотрения / движения или основания для отказа в принятии искового заявления, то суд принимает к рассмотрению иск и выносит соответствующее определение. В нем обычно фиксируются обязанности, которые должны совершить стороны (например, предоставить оригиналы документов), а также дата и время предварительного заседания.

У суда в данном случае существует две опции:

1) рассматривать дело в порядке упрощенного производства (если цена иска не превышает для юридических лиц 800 000 рублей, для индивидуальных предпринимателей 400 000 рублей)

2) рассматривать дело в стандартном порядке.

Быстрее и проще – в упрощенном порядке. Главная особенность будет заключаться в сроках рассмотрения дела и в отсутствии судебного заседания (все можно сделать дистанционно).

Срок рассмотрения – не более двух месяцев.

Кроме этого, предварительное судебное заседание по делам, рассматриваемым в порядке упрощенного производства, не проводится.

Обращаем ваше внимание, что в арбитражном суде суд из предварительного заседания может сразу перейти в основное. Однако, без вашего мнения суд не рассмотрит дело в тот же день.

Участвуем в судебном заседании и дожидаемся решения.

Далее запрашиваем исполнительный лист и переходим к самому интересному моменту – получению денежных средств.

Как получить деньги после получения исполнительного листа?

Это самый интересный и порой достаточно сложный вопрос.

Порядок действия таков:

1) если вы знаете в каком банке у ответчика открыт счет, то обращайтесь с заявлением и исполнительным листом в этот банк.

В случае, если денежные средства на счете есть, они вам будут перечислены. Если не вся сумма, то только ее часть.

После этого у вас есть выбор – ждать, пока появится оставшаяся часть суммы или обратиться в другие банки (если есть информация о других счетах).

Если же информация о счетах отсутствует или на этих счетах отсутствует нужная сумма денег, то вы можете написать заявление о возврате (или отзыве) исполнительного листа, а затем обратиться в налоговую, где в течении 7 рабочих дней вам будет предоставлена информация об открытых счетах должника.

За взысканием денежных средств вы можете обращаться самостоятельно в банки или же к судебным приставам.

Таким образом, процедура взыскания задолженности по договору поставки – процесс не очень сложный, но трудоемкий. Его желательно осуществлять с помощью или под контролем опытного юриста.

ПОДРОБНЕЕ
Риэлтор не возвращает деньги

Что делать, если риэлтор не возвращает деньги? В последнее время всё чаще увеличивается предложение услуг специалистов в сфере недвижимости, посредников между продавцом и покупателем. Эти лица называются иначе «риэлторы». Особенно ярко их распространение прослеживается при анализе сервисов и сайтов с объявлениями, где риэлторы предлагают заключить договор аренды или купли-продажи на более выгодных условиях, нежели другие продавцы. Да, им придётся заплатить комиссию, но вы всё равно останетесь в плюсе. Представим, что мы обратились к нему, заключили договор, внесли денежные средства, а он, не выполняя своих обязанностей, просто исчез.

Что делать, если риэлтор не оказал услугу? В этой статье мы расскажем, как действовать, если риэлтор не возвращает деньги; куда обращаться; можно ли, и если да, то как подать в суд на риэлтора?

Квартирные вопросы всегда были, есть и будут насущными. На нашем канале в YouTube мы выкладывали ролик по поводу предоплат, вносимых при покупке квартиры. Подписывайтесь, там много интересного.

Но вернемся к нашей теме.

Первое, о чём необходимо сказать при заключении любого вида сделки – это внимательность при заключении договора. Мы уверены, для вас, наши грамотные читатели, данное правило не является новым, но о нём часто забывают даже юридически подкованные люди. Поэтому настоятельно рекомендуем обращать внимание на каждый пункт договора во избежание негативных последствий. Не подписывайте документы, если вы не согласны с условиями или сомневаетесь в их законности, ведь договор – это добровольный документ, заставить заключить который никто не имеет права. Кроме того, при заключении договора оказания услуг необходимо детально регламентировать действия исполнителя (риэлтора): их объём, вид и перечень. Обязательно требуйте включать в договор условия об ответственности риэлтора за невыполнение. При этом важно учитывать, что клиент имеет право не только расторгнуть договор, но и потребовать уплату неустойки. Но что делать, если договор заключён, а риэлтор не возвращает деньги?

Шаг 1.

Если риэлтор не оказал услугу, то первое, что необходимо сделать – это написать в его адрес претензию. Все основания для это имеются, главное – грамотно её составить. Для профессионального и юридически верного написания вы можете обратиться к нашим юристам, которые помогут вам в её составлении. В случае самостоятельного написания вам следует придерживаться следующих правил. Во-первых, указываем все важные факты, условия договора, обязанности риэлтора.

Например, «в настоящий момент Вами не были исполнены обязательства, определённые договором, а именно…». И далее перечисляем положения договора со ссылкой на конкретные пункты. Затем описываемые факты, подкрепляемые нормативной базой. Основное положение, на которое лучше всего ссылаться – статья 32 Закона РФ «О защите прав потребителей», где говорится о том, что потребитель в любое время имеет право отказаться от исполнения договора, однако оплатит фактически понесённые расходы, если такие были. Также можно указать статью 15 и пункт 5 статьи 28 вышеупомянутого закона.

Эти положения подтверждают, что если риэлтор не оказал услугу, то он обязан выплатить компенсацию морального вреда и неустойку. Далее необходимо написать конкретные требования: возвратить уплаченные денежные средства, выплатить неустойку, компенсировать моральный ущерб и указать конкретные суммы, которые были изложены на протяжении претензии. К претензии прикладываем в первую очередь, договор, также расчёт неустойки и другие имеющиеся в наличии документы, подтверждающие противоправность лица, осуществляющего услуги. В соответствии со статьёй 31 Закона РФ «О защите прав потребителей» наши требования должны быть удовлетворены в десятидневный срок. Следовательно, если в течение десяти дней денежные средства возвращены, неустойка выплачена и моральный ущерб компенсирован, наша миссия выполнена. Но такое бывает довольно редко, так как риэлторы зачастую просто игнорируют подобные документы. Что же делать в такой ситуации?

Интересный факт. В Екатеринбурге установлена скульптура «Риэлтор и собачка». Риэлтор работает на ноутбуке и разговаривает по мобильному телефону.

Шаг 2.

Если требования в течение десяти дней удовлетворены не были, у нас есть варианты обратиться в Роспотребнадзор, полицию или в прокуратуру. Для этого нужно написать жалобу или заявление в один из названных органов с подтверждающими документами, где изложить все обстоятельства.

Шаг 3.

В случае, если этот вариант для вас неподходящий или не подействовал, остаётся последний и самый серьёзный вариант – подать в суд на риэлтора. Для этого необходимо написать исковое заявление с требованиями вернуть денежные средства за неоказанную услугу. Вы также можете обратиться к нам за его написанием.

Подаётся данное заявление в суд по месту нахождения ответчика –  по месту регистрации или проживания риэлтора. Если цена иска не превышает 100 тысяч рублей, то мы обращаемся в мировой суд. Если превышает, то в районный.

При написании искового заявления нам необходимо указать, во-первых, фактические обстоятельства дела, где обязательно описываем не только ситуацию, но и досудебный порядок урегулирования спора, то есть о том, когда мы подавали претензию, был ли на неё ответ, изменилось ли что-то после обращения к ответчику.

Также в случае обращения в государственные органы, об этом тоже стоит указать в исковом заявлении. Важный момент при написании заявления – качественно проработать доказательственную базу. Идеально, если каждый довод будет подкреплён доказательствами.

Наша главная миссия – доказать бездействие ответчика. Обычно это бывает тяжело, но при наличии таких доказательств исход дела для нас будет положительным с большей вероятностью.

Дело в том, что в судебной практике ответчику удаётся довольно редко в подобной ситуации доказать свою правоту. Это происходит потому что сложно доказать факт совершения определённых действий, а особенно – указать их конкретный объём. А это значит, что сложно доказать факт оказания услуги. Особенно часто это проявляется до заключения договора купли-продажи или аренды, которые являются весомым основанием для суда убедиться в правомерности ответчика. При их отсутствии же это проблематично. Также, после ознакомления с доказательствами ответчика, если вы будете уверены в их незаконности, недостоверности или ложности, вы обязательно должны сказать об этом суду во время судебного заседания и походатайствовать об исключении данного доказательства из доказательственной базы. При возможности аргументируйте свои слова конкретными фактами и сведениями, чтобы судья был уверен в вашей правоте.

Далее в исковом заявлении необходимо указать нормативную базу, где делаем ссылки на положения законодательства, имеющие отношение к нашему делу. Завершаем исковое заявление требованиями, которые просим удовлетворить. Об этих требованиях мы уже говорили выше.

Обратимся к судебной практике, где истец решил подать в суд на риэлтора. В Советском районном суде города Томска было рассмотрено судебное дело, по которому истец просит взыскать денежные средства, излишне уплаченные по договору возмездного оказания услуг. Ответчиком являлось юридическое лицо, представляющее риэлторские услуги. В соответствии с договором истцом была оплачена сумма в размере 40 000 рублей. Риэлтор по договору был обязан оказать информационно-консультационные, посреднические (риэлтерские) услуги по изучению рынка жилья, поиску и предоставлению варианта приобретения жилого помещения (домовладения) или иного объекта. Однако, истец самостоятельно нашёл квартиру на сайте объявлений «Авито». Поскольку истец приобретал недвижимость, данной услугой он не воспользовался, и услуга ему оказана не была. В итоге исковые требования судом были удовлетворены и с ответчика были взысканы денежные средства в сумме 32 000 рублей.

Таким образом, данный пример подтверждает, что при грамотном и правильном подходе можно добиться справедливости. Важно не забывать про наши советы и верить в то, что закон будет на вашей стороне!

ПОДРОБНЕЕ
Вернуть деньги за мебель

Очень часто в мебельных магазинах можно встретить следующее объявление: «Мебель обмену и возврату не подлежит». Сотрудники, работающие в магазине, могут также заявлять о таких правилах, установленных в этом магазине. Но насколько правомерно размещать такие объявления? Давайте разберёмся!

А Вы знали, как вернуть деньги за оплаченный абонемент в фитнес-клуб? Об этом мы рассказали на своем канале на YouTube. Подписывайтесь, там много интересного.

Можно ли вернуть деньги за мебель? В Законе РФ «О защите прав потребителей» указано, что мебель – это товар, продажа, возврат и обмен которого регламентируется Законом.

По закону, покупатели имеют право вернуть отдельные предметы мебели (кровать, диван, стол и др.) на протяжении 14 дней. Можно будет обменять их на другое или получить компенсацию в том случае, если они не подойдут по комплектации,  оттенку  или  другим  параметрам.

Но стоит отметить, что с момента покупки должно пройти не более 14 дней. Все предметы необходимо оставить в таком же виде, как и при покупке. Именно 14 дней – это срок для качественной мебели, которая не подошла по определённым параметрам и в таком случае можно вернуть деньги за мебель. Но когда речь идёт уже о некачественной мебели, то тогда её можно будет вернуть на протяжении гарантийного  срока.

Гарантийный срок – это отличный инструмент для потребителя. Если говорить простыми словами, то это срок, в течение которого покупатель может обнаружить недостатки товара. А предъявить претензию по качеству он может и за пределами гарантии, главное, что недостаток обнаружен в обусловленный срок.

Правила возврата мебели у нас будут сводиться к следующему:

1) Потребитель имеет право вернуть товары надлежащего качества в течение 14 дней, если они не соответствуют каким-либо характеристикам, при условии, что они сохранили свой первоначальный внешний вид.

2)  Некачественная мебель может быть возвращена, если во время доставки не был подписан договор, подтверждающий отсутствие дефектов. После подписания его будет  трудно  вернуть.
3) Если во время использования товара был обнаружен производственный дефект, то потребитель, согласно закону, имеет право вернуть полную стоимость товара или обменять его на товар, не имеющий дефектов.
4) При возврате вы должны предоставить чек о покупке. При отсутствии чека потребитель имеет право потребовать поднять кассовую ленту, где отображались покупки (при сроках не больше 30 дней), а также пригласить человека, который был  свидетелем покупки.

Отсутствие чека не повод отказывать покупателю в возврате. Это прямая норма статей 18 и 25 Закона от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» и статьи 493 Гражданского кодекса РФ. Все потому, что покупатель может найти и другие способы доказать факт покупки.

Но всё ли настолько радужно или есть случаи, когда нельзя вернуть деньги за мебель?

Рассмотрим следующие ситуации. В соответствии с законодательством не может быть возвращена мебель следующих видов:

–  мебельные  гарнитуры
–  мебельные  комплекты
– мебель, которая имеет нормальное качество и была изготовлена на заказ

Подробнее остановимся на процедуре оформления возврата, так как именно на данном этапе нужно быть внимательным, чтобы вернуть деньги за мебель.

1) Вам необходимо связаться с магазином и изложить свои требования. Если продавец отказывается, то необходимо предъявить письменную претензию за некачественный товар или за то, что продавец отказывается его принимать в течение двух недель. Она составляется в двух экземплярах. Одна остается в магазине, а продавец ставит дату и подпись на другом и отдает его потребителю.
2) Претензии покупателя должны быть удовлетворены в течение десяти дней с даты  предъявления  претензии.
3) Если ответа не последовало или он не удовлетворил покупателя, то придется обратиться  в  вышестоящие  структуры.

Если продавец отказывается возвращать товар без дефектов, то стоит подать заявление и направить его в суд. По делу будут приняты во внимание существующие обстоятельства и вынесен окончательный вердикт.
Но рассмотрим именно ситуацию, где необходимо вернуть деньги за некачественную мебель.

Если продавец отказывается возвращать средства за некачественный товар, то следующим шагом является проведение независимой экспертизы, которая поможет выявить дефекты и причины их появления. Если дефект является промышленным, продавец обязан вернуть денежные средства или выполнить другие требования, установленные законом. Продавец также должен возместить расходы  на  проведение  независимой  экспертизы.

Необходимый список документов, который потребуется для возврата:
–  чек,  подтверждающий  совершение  покупки (но необязательно);
– претензия на возвращение некачественной мебели (при наличии дефектов), если ситуация  не  была  урегулирована  в  устной  форме;
–  заключение  независимой  экспертизы;

Если ситуация не разрешится, то с этим же перечнем бумаг и исковым заявлением можно обратиться в суд и потребовать выплаты. Так как спор потребительский, то Вы также можете претендовать на возмещение морального вреда.

Также, отвечая на вопрос, как вернуть деньги за некачественную мебель, нужно обозначить следующие моменты: нужно выяснить является ли недостаток существенным или нет. Представления о существенности дефекта может быть субъективным, поэтому необходимо на Постановление Пленума 17, в соответствии с которой существенным недостатком товара  признаётся:
– Дефект, который не получается устранить. Соответственно, товар не может быть использован  по  назначению.
– Дефект, устранение которого потребует несоразмерных расходов.

Разберёмся на примере фирмы, где был выявлен существенный недостаток у мебели.

Компания по производству мебели изготовила в установленные сроки кухонный гарнитур с поцарапанными фасадами. Этот недостаток не является существенным, так как он не мешает использовать гарнитуру по прямому назначению, а устранение недостатков не требует непропорциональных затрат. Следовательно, покупатель не имеет права требовать полного возврата денег. В случае, если дверцы шкафа не открывались или отсутствовала бы столешница, то мы могли бы смело заявить о наличии существенного недостатка. В подобной ситуации покупатель имел бы право полностью расторгнуть договор купли-продажи.

Главное, чтобы не так… ↑

Исходя из вышесказанного, сделаем следующий вывод: можно вернуть деньги за некачественную мебель, но при этом должны быть учтены нюансы, связанные с существенными недостатками, а также внимательно подойти к документационным вопросам, которые необходимы для возврата.

Итак, мы можем вернуть деньги за мебель. Но стоит учесть еще один немаловажный момент. Можно ли вернуть мебель после сборки? Часто бывают случаи, когда покупают мебель, собирают, прилагая усилия, а потом понимают, что мебель оказалась некачественной или же покупатели прогадали с размером.

Ответ можно найти в том же Законе «О защите прав потребителей». В соответствии со статьей 18 ЗПП, предварительно собранная мебель не подлежит замене на любую аналогичную (в том числе при желании корректировки форм, цвета или размеров). Получается, что возврат собранной мебели по законодательству РФ невозможен. Но не стоит отчаиваться и думать, что деньги потрачены впустую. Везде есть свои исключения, которые важны для учёта.

Вернуть мебель после сборки представляется возможным в том случае, если:
– брак не был обнаружен при получении товара, но был замечен во время сбора и монтажа
– элемент общего комплекса не вписался по размеру и не может быть смонтирован в  общую  конструкцию.

Если хотя бы одно из вышеуказанных условий было подтверждено, то производится возврат средств или в качестве альтернативы возможна замена всей конструкции или ее ремонт за счет продавца (производителя).

Также важно выяснить, как происходит процесс возврата неподходящей (бракованной) мебели в магазин. Для начала покупатель должен выразить желание вернуть приобретенный товар обратно. Ход дальнейших действий зависит от производителя. В большинстве случаев продавец захочет придумать альтернативный вариант — например, отремонтировать вещь или предоставить недостающие детали. В этом случае экспертиза становится решающим элементом.

Требование потребителя о возврате собранной мебели должно быть продублировано. Кроме того, продавец должен заверить обе копии соответствующей подписью. В них должны быть указаны дата и отметка о получении. В течение ближайших десяти дней потребитель должен получить ответ в соответствии с Законом “О защите прав потребителей”.

Если товар был создан на основе индивидуальных расчетов, возвращать его не обязательно ни при каких обстоятельствах. Исключение может быть сделано только в том случае, если товар представляет собой отдельный технический элемент и не был изготовлен на заказ. Он должен обладать индивидуальными характеристиками и не производиться серийно.

Теперь при виде очередного объявления «Мебель обмену и возврату не подлежит» можете смело игнорировать это утверждение и защищать свои права, если придется столкнуться с ситуацией возврата мебели по различным причинам.

ПОДРОБНЕЕ
Можно ли вернуть деньги за мебель

По статистике 70% всех исков, поданных потребителями, заканчиваются выигрышем.

Права потребителя, к счастью, неплохо защищены. Поэтому на вопрос можно ли вернуть деньги за мебель мы можем с уверенностью сказать да. А вот как это сделать и какие есть исключения разберем в статье. Вы узнаете:

  • можно ли вернуть мебель после сборки;
  • можно ли вернуть мебель, если не понравилась;
  • как вернуть деньги если мебель на заказ.

Блок 1 Готовая мебель

Вернуть деньги за некачественную мебель: общие положения законодательства

Для наглядности все нормы, которые важны для рассматриваемого процесса представим в виде таблицы.

ФЗ «О защите прав потребителей» (ФЗ ОЗПП)

Номер статьи

Суть

Расшифровка

Статья 25

Право на обмен и возврат качественной мебели

Потребитель вправе обменять непродовольственный товар надлежащего качества на аналогичный товар у продавца, у которого этот товар был приобретен, если указанный товар не подошел по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру или комплектации. Можно ли вернуть мебель, если не понравилась (по цвету, размеру, габаритам или форме) – да, но при условии, что она не использовалась, имеет товарный вид и сохранила все потребительские свойства.

Статья 25 

и

Пункт 8

Постановления Правительства РФ от 31.12.2020 N 2463 

«Об утверждении Правил продажи товаров по договору розничной купли-продажи, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование потребителя о безвозмездном предоставлении ему товара, обладающего этими же основными потребительскими свойствами, на период ремонта или замены такого товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации»

Перечень товаров, не подлежащих обмену по основаниям, утверждается Правительством Российской Федерации. 
Мебельные гарнитуры бытового назначения.
Мебельные гарнитуры или группа изделий из мебели (комплект) невозможно обменять и вернуть, если они качественные (нет брака или дефектов).

Статья 25

Срок удовлетворения требований

В случае, если аналогичный товар отсутствует в продаже на день обращения потребителя к продавцу, потребитель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за указанный товар денежной суммы. Требование потребителя о возврате уплаченной за указанный товар денежной суммы подлежит удовлетворению в течение трех дней со дня возврата указанного товара. Если в день обращения к продавцу желаемый шкаф отсутствует в продаже, то потребитель может отказаться от его покупки, вернув оплаченную за него сумму.

Требование о возврате должно быть выполнено в течение трех дней.

Статья 21

Некачественная мебель

В случае обнаружения потребителем недостатков товара и предъявления требования о его замене продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан заменить такой товар в течение семи дней со дня предъявления указанного требования потребителем, а при необходимости дополнительной проверки качества такого товара продавцом (изготовителем, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) – в течение двадцати дней со дня предъявления указанного требования.
Если у продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) в момент предъявления требования отсутствует необходимый для замены товар, замена должна быть проведена в течение месяца со дня предъявления такого требования.
Можно ли  вернуть деньги за некачественную мебель? Да.

Сроки:

7 дней — если аналогичный товар есть в наличии

20 дней — если необходимо сделать проверку качества товара продавцом;

30 дней — если аналогичного товара нет в наличии.

Можно ли вернуть мебель после сборки?

Да, если обнаружены дефекты или брак (то есть мебель ненадлежащего качества).

Говоря о том, можно ли вернуть деньги за мебель, стоит отметить, что в ситуации с мебельными гарнитурами (которые по общему правилу не подлежат возврату или обмену) важно внимательно осмотреть упаковку, оценить внешний вид и качество изделий. Понятно, что мебель привозят (чаще всего) в разобранном виде, но, тем не менее, нужно сверить детали и запасные части с накладной. Кроме этого, результатом приема мебели становится акт, в котором потребитель может указать выявленные недостатки, претензии или недостающие детали.

Вернуть деньги за некачественную мебель: что можно требовать от продавца?

Права потребителя в данной случае закреплены в статье 18 ФЗ О защите прав потребителей:

  • потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула);
  • потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;
  • потребовать соразмерного уменьшения покупной цены;
  • потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
  • отказаться от исполнениядоговора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы. По требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками.

Важно отметить, что отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющих факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении перечисленных выше требований. Эту норму довольно часто нарушают продавцы, утверждая о том, что без чека не будет и возврата денег.

Если продавец не согласен с покупателем на предмет того, что недостатки товара возникли по его вине, он обязан провести соответствующую экспертизу за свой счет. Покупатель может присутствовать при осуществлении последней. Если он будет не согласен с результатами экспертизы, то имеет права оспорить ее в суде. Также в случае, если экспертизой будет доказана невиновность продавца, то покупатель должен будет возместить стоимость ее проведения.

Если гарантийный срок прошел, а недостатки выявлены?

В случае, когда в договоре предусмотрен срок гарантии менее двух лет, а недостатки обнаружены уже после указанного времени, но в пределах двухлетнего срока, то покупатель может представить требования (установленные в 18 статье). Но нужно будет доказать, что недостатки возникли до передачи товара потребителю.

Можно ли вернуть деньги за мебель если ее не доставили вовремя?

В данном случае нужно изучить статью 23.1 закона о защите прав потребителей. Она позволяет покупателю в случае нарушения сроков доставки мебели, которая была предварительно оплачена, требовать:

  • передачи мебели в установленный покупателем новый срок;
  • возврата денег.

Помимо этого, данная норма предусматривает, что потребитель может требовать полного возмещения убытков, которые возникли из-за нарушения сроков доставки. 

Обозначенные требования должны быть выполнены в срок 10 дней.

Также продавец должен оплатить неустойку, исчисляемую за каждый день просрочки в размере половины процента от суммы предварительной оплаты (при этом сумма пени не может быть больше предварительного платежа).

Исключения:

Продавец не обязан выполнять вышеобозначенные условия, если имели место обстоятельства непреодолимой силы (например, шторм или ураган). Кстати, в некоторых случаях пандемия коронавируса была признана непреодолимым обстоятельством. Если доставка в обозначенную дату не произошла по вине покупателя, то тогда продавец также освобождается от выполнения предписаний статьи 23.1 ФЗ ОЗПП.

Как может выглядеть договор о купле-продаже мебели?

Перед тем, как перейти во второй блок, скажем коротко о главном:

Когда мебель качественная:

Можно ли вернуть мебель после сборки? Можно

Можно ли вернуть мебель, если не понравилась? Можно

Но

Такая мебель должна быть новой (не использовалась, сохранены все ее свойства и качество).

Исключение: мебельные гарнитуры — комплект мебели (например, шкаф, комод и кровать).

Сроки:

Для потребителя — 14 дней с момента покупки;

Для продавца — три дня с момента предъявления требования.

Когда мебель некачественная:

Во всех случаях зеленый свет. Можно, даже если это мебельный гарнитур. Здесь исключений нет.

Сроки:

Для потребителя — срок гарантии либо срок, не превышающий два года

Для продавца – 7 дней — если аналогичный товар есть в наличии; 20 дней — если необходимо сделать проверку качества товара продавцом; 30 дней — если аналогичного товара нет в наличии.

Блок 2 Мебель на заказ

Как вернуть деньги если мебель на заказ?

Сразу отметим, что их вернуть можно.

Нормы, которые пригодятся потребителю, мы изложим в виде таблицы, аналогичной той, что представлена вверху.

ФЗ «О защите прав потребителей»

Номер статьи

Суть

Расшифровка

Статья 32

Право на отказ от договора

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. Право на отказ от изготовления мебели на заказ.

Важно!

Это можно сделать в любой момент (в начале, в середине, в конце работы). Но при этом следует возместить те убытки, которые понес исполнитель.

Статья 28

Нарушение сроков изготовления мебели

Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) – сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе:

  • назначить исполнителю новый срок;
  • поручить выполнение работы (оказание услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов;
  • потребовать уменьшения цены за выполнение работы (оказание услуги);
  • отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги).
В случае нарушения сроков изготовления мебели возможно по выбору потребителя изменить срок; поручить изготовление мебели другим лицам и потребовать соответствующего возмещения у исполнителя; потребовать снижения стоимости работы; отказаться от договора.

Статья 28

Неустойка за нарушение сроков

В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – общей цены заказа. При нарушении сроков начала работы, при нарушении сроков окончания работы исполнитель обязан оплатить неустойку за каждый день просрочки в размере 3 процента, исчисляемых из стоимости работы.

Статья 29

Недостатки в изготовленной мебели

Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать:

  • безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги);
  • соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги);
  • безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь;
  • возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.
Если в изготовленной на заказ мебели обнаружены недостатки, потребитель может по своему выбору требовать: бесплатного устранения недостатков; снижения стоимости мебели; бесплатного изготовления мебели из того же материала либо повторной работы.

Договор, который заключается с продавцом – это очень важный документ. Самый важный. Чаще всего его никто не читает. И это самая распространенная проблема. Читать надо все. Подписывать только то, с чем вы согласны на 100 процентов. 

Для того, чтобы не попадаться на «уловки» продавцов перечислим частые условия соглашений, которые ущемляют права потребителей:

  • споры по договору должны рассматриваться в суде по месту нахождения продавца (либо в конкретном суде);
  • увеличивается срок изготовления мебели без согласования с заказчиком;
  • дата платежа начинает течь с момента фактического зачисления средств на счет исполнителя;
  • потребителю устанавливается срок для устранения недостатков работы (например, 30 дней) и только после этого срока и неисполнения требования потребитель может отказаться от соглашения;
  • в случае расторжения соглашения заказчик должен оплатить все расходы, которые понес исполнитель, минимум 20 процентов от стоимости договора.

В соглашении могут быть указаны и иные пункты, поэтому в каждом случае важно внимательно исследовать все условия договора.

ПОДРОБНЕЕ
Нарушил сроки госконтракта

Государственные и муниципальные контракты (далее – контракт) всегда представляли интерес для представителей бизнеса, так как они имеют ряд преимуществ (гарантированность оплаты, значимость проектов и т.д.). Однако не стоит забывать, что медаль может в любой момент перевернуться и проявить свою отрицательную сторону. Именно об одном из таких проявлений контракта поговорим в нашей статье.

Подписывайтесь на наш канал на YouTube. Там мы выкладываем ролики на абсолютно разные, интересные и полезные темы.

После заключения контракта часто возникают ситуации, когда выполнить работы к оговоренному в контракте сроку становится невозможным. При этом невозможность обусловлена обстоятельствами, которые не зависели от подрядчика.

Постараемся проиллюстрировать сказанное на примере.

Между индивидуальным предпринимателем (подрядчик) и муниципальным учреждением (заказчик) был заключен муниципальный контракт на проведение ремонтных работ в детском садике «ДС «Радуга» с. Лаврентия». Подрядчик должен был начать работы 01.06.2022, а закончить 01.09.2022. Завершить работы к сроку не получилось, к подрядчику была предъявлена претензия.

Причиной просрочки стало то, что заказчик своевременно не освободил детский сад. Помещение было освобождено только 22.06.2022, хотя начало работ было  запланировано 01.06.2022.

В таких ситуациях подрядчик становится виноватым без вины, и появляются основания:

  • для применения неустойки (пени). Все очень просто: не завершил работы к сроку – выплачивай неустойку. Выплату должен потребовать заказчик – это его обязанность, а не право. Если нарушение сроков повлекло убытки, то заказчик вправе также и их взыскать.
  • для внесения в реестр недобросовестных подрядчиков. Это своего рода черный список, нахождение в котором будет говорить о ненадежности исполнителя и подрывать его репутацию.
  • для утраты обеспечения. Если исполнитель для гарантии исполнения контракта внес свои собственные деньги, то Заказчик может их удержать при определенных условиях.

Для исключения подобных последствий подрядчик может приостановить работы или отказаться от контракта, но такое решение не всегда выгодно для него. Ведь он прошел через сложный путь для получения государственного (муниципального) заказа, отказаться от всего – не выход из ситуации.

К слову, до выставления подрядчику вышеназванной претензии, между нами, представителями подрядчика, и заказчиком произошел довольно насыщенный обмен документами: мы направляли 03.06.2022 уведомление о необходимости освободить помещение, 08.06.2022 направляли повторное уведомление, но нам приходили не устраивающие нас ответы.

“Обмен приятностями” пока завершился уведомлением от нас, в котором мы указали, что работы пока не завершены, не могут быть завершены из-за погодных условий, о завершении работ Подрядчик уведомит дополнительно.

Возникает справедливый вопрос: что делать подрядчику в таком случае?

  1. Если подрядчик в момент исполнения контракта понимает, что работы не могут быть выполнены к сроку из-за наличия «объективных препятствий», то ему обязательно нужно уведомить об этом заказчика. Здесь играет правило осведомлённости: в спорных ситуациях суды всегда учитывают, принял ли подрядчик меры по уведомлению заказчика о возникновении таких обстоятельств.

Пример. Подрядчик нарушил сроки выполнения работ по контракту. Свою вину в просрочке не признавал со ссылкой на несвоевременную передачу исходных данных заказчиком. Суды отклонили довод, так как подрядчик не предупредил заказчика о том, что ему не хватает данных и что это недостача приводит к затягиванию работ (см. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.03.2021 № Ф03-5814/2020).

Вывод: всегда уведомлять заказчика о возникновении таких обстоятельств письмом с уведомлением о вручении.

Это делается для того, чтоб заказчик посодействовал в решении вопросов, возникавших у подрядчика. Как говорят: «Одна голова хороша, а две лучше».

  1. При наличии «препятствий» можно принять меры для корректировки сроков исполнения контракта путем его продления (перенесения).

Срок контракта – существенное условие. Изменение существенных условий контракта не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 95 Закона № 44-ФЗ. В большинстве случаев установленные правила имеют исключения и уточнения для отдельных, как правило, узких и сложных, вопросов. Только небольшая часть из них, касается вопросов изменения срока контракта.

Пример. Подрядчик и заказчик заключили контракт на строительство школы. Из-за распространения коронавируса возник дефицит рабочей силы, так как был установлен запрет на въезд иностранных граждан, которых подрядчик планировал привлечь к работам.

По этой причине закончить работы по строительству школы к сроку стало невозможным. Суд продлил срок для строительства школы на основании п. 8 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ (См. Обзор судебной практики в связи с коронавирусом, 2021).

С 1 июля 2019 года в ч. 1 этой статьи добавлен п. 9, который расширяет поля для гибкости — изменения по соглашению сторон срока (существенного условия). При условиях, что:

  • предметом контракта – работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, по сохранению объектов культурного наследия, сносу объекта капитального строительства;
  • имеются независящие от сторон контракта обстоятельства, из-за которых невозможно своевременно исполнить контракт.

Изменить срок допускается однократно и этот срок не должен превышать установленный первоначально в контракте срок.

С учетом этих условий подрядчик может предложить заказчику заключить соглашение о переносе срока либо попытаться пролонгировать контракт через суд. Важно учесть, что судебная практика по вопросам пролонгации срока из-за наличия «препятствий» не однозначная.

Если дело дойдет до суда, то нужно доказать, что нарушения вызваны затягиванием сроков заказчиком или наличием иных объективных препятствий. В первом случае нужно детально изучить раздел контракта об обязанностях заказчика и обосновать, что заказчик несвоевременно исполнял взятые на себя обязательства, и что это стало препятствием для исполнения контракта к сроку. Во втором случае учесть специфику возникших обстоятельств.

Пример. Заказчик в судебном порядке пытался взыскать неустойку с генерального подрядчика за нарушение сроков выполнения работ. Суды отказали в удовлетворении указанного требования. Было установлено, что в нарушение условий контракта заказчик не передал документацию необходимую для выполнения работ. Суды посчитали, что указанное обстоятельство стало препятствием для выполнения работ и освободили подрядчика от ответственности (см. постановление АС СЗО от 10.07.2018 по делу № А21-6657/2016).

В законодательстве имеется ряд пробелов в части вопросов, касающихся изменений срока контракта, поэтому необходимо ответственно подходить к формулированию своей защитной позиции.

ПОДРОБНЕЕ
Договор дарения денег

Как правильно дарить и получать деньги? Нет, это не странный вопрос. Мало того, незнание ответа на него может повлечь серьёзные негативные последствия для нас как для дарителя, так и как для одаряемого.

В этой статье мы расскажем, как составить договор дарения денег; всегда ли он нужен; необходимо ли его заверять у нотариуса; на что обращать внимание при составлении, и как оформить договор дарения денег, чтобы избежать негативных последствий.

Начнём с понятия. Договор дарения денежных средств представляет собой передачу одним лицом другому лицу денег на безвозмездной основе.

Как оформить договор дарения денег?

На самом деле, по закону не всегда возникает необходимость в оформлении дарения с помощью договора. Хотя бы потому, что эта сделка осуществляется людьми, довольно часто основываясь на доверии. Гражданский кодекс РФ гласит нам о том, что дарение может быть совершено устно, если это не считается исключением. А исключения в нашем случае два.

Первый – если дарит юридическое лицо, и денежные средства превышают 3 000 рублей.

Второй – если в договоре указано, что денежные средства будут подарены в будущем. То есть в договоре можно указать конкретное событие или дату, при наступлении которых деньги перейдут в собственность одаряемого. Например, по случаю свадьбы или окончания учёбы.

Важно! Если Вы составляете договор дарения денег “на будущее”, необходимо четко прописать предмет договора, иначе соглашение рискует быть признанным незаключенным. То есть написать “обязуюсь подарить все драгоценности, хранящиеся в моем шкафу”, нельзя.

В этих двух ситуациях мы обязаны составить договор дарения денег в письменной форме. Если мы не сделаем этого, то договор будет признан недействительным, что предполагает отсутствие юридической силы. Об этом нас прямо предупреждает ГК РФ:

Но мы, ввиду многолетней юридической практики, советуем вам обращаться к договору даже при отсутствии данных условий. Это поможет избежать спорных ситуаций и минимизирует негативные последствия. Например, вам пообещали денежную сумму в размере 100 000 рублей. Вы устно заключили сделку, обговорили все условия. И спустя время этот человек дарит их другому лицу. Конечно, вы возмущены и хотите, чтобы справедливость восторжествовала, ведь эти деньги были обещаны вам. Но, к сожалению, если подтверждений устной сделки не окажется, в суде вы не сможете доказать, что это именно ваши деньги. А если бы был договор, то уже были бы какие-то шансы восстановить справедливость.

Именно из-за таких ситуаций (кстати говоря, которые нередко возникают между близкими людьми, даже родственниками) письменный договор дарения в последнее время приобретает всё более важное значение.

Кстати, подписывайтесь на наш канал на  YouTube. Там мы публикуем видеоролики на абсолютно разные темы. Уверены, что-то Вам точно будет полезно посмотреть 🙂

Также нередки иные проблемные ситуации. В наши дни, с появлением информационных технологий и онлайн-банков, а также учащения совершения преступных действий в данной сфере, банками ведётся тщательный контроль. Особенно это актуально для крупных сумм. Например, перевод с неизвестного счёта 1 000 000 рублей на ваш номер может восприняться как отмывание денежных средств или взяточничество и вызвать подозрения. В таком случае банк может по закону передать эти сведения в соответствующие органы для проверки, что может повлечь серьёзные вопросы, которые при наличии у вас с этой стороной договора могли бы решиться в одночасье.

Также нередки иные проблемные ситуации. В наши дни, с появлением информационных технологий и онлайн-банков, а также учащения совершения преступных действий в данной сфере, банками ведётся тщательный контроль. Особенно это актуально для крупных сумм. Например, перевод с неизвестного счёта 1 000 000 рублей на ваш номер может восприняться как отмывание денежных средств или взяточничество и вызвать подозрения. В таком случае банк может по закону передать эти сведения в соответствующие органы для проверки, что может повлечь серьёзные вопросы, которые при наличии у вас с этой стороной договора могли бы решиться в одночасье.

Теперь перейдём к вопросу о том, как оформить договор дарения денег с точки зрения нотариального заверения.

Можно ли заключить договор дарения денег без нотариуса?

С точки зрения закона, привлечение нотариуса при заключении договора не является необходимостью. Заключённый в письменной форме договор уже имеет юридическую силу и надёжную защиту на случай несоблюдения его условий. Нотариально заверенный документ является дополнительной гарантией того, что сторона находилась в дееспособном и адекватном состоянии, когда заключала договор. Ведь одна из основных обязанностей нотариуса – проверить вменяемость лиц. Кроме того, услуги нотариуса подразумевают дополнительное привлечение денежных средств. Ввиду чего заключить договор дарения денег без нотариуса будет, конечно, дешевле.

Законодательством установлен конкретный тариф на такого рода сделку. Если вы дарите детям, супругу, родителям, братьям или сестрам, то тариф будет составлять 0,3 процента от суммы договора. Например, дарение 100 000 рублей супругу обойдётся в 300 рублей. Другим лицам это уже 1%, но не менее 300 рублей. Также в случае необходимости вы можете обратить к нотариусу за дополнительной услугой составления договора дарения. Однако, это влечёт дополнительные немалые затраты. А так как наша основная задача минимизировать ваши риски, мы можем посоветовать вам обратиться к нашим профессиональным юристам, которые помогут вам сделать всё качественно и быстро, и вы сможете получить договор дарения денег без нотариуса с минимальными затратами.

Теперь перейдём к тому, как же составить договор дарения денег, и что в нём прописать.

  • Во-первых, обязательно в договоре должна быть прописана информация о сторонах сделки с конкретным указанием, кто является дарителем, а кто одаряемым.
  • Во-вторых, при написании пункта «предмет договора» нам важно указать его безвозмездную основу и конкретную сумму, передаваемую в дар. Также, если речь идёт о крупных суммах, в данном пункте можно отметить, откуда у дарителя эти деньги (в связи с продажей квартиры, машины и т.д.). Далее, если дарение совершается в онлайн-формате, здесь укажем, в течение какого времени после заключения договора денежные средства перечисляются одаряемому.
  • Также здесь можно указать о том, что одаряемый вправе отказаться от денежных средств в любое время до их передачи. А также стоит указать, в какой форме должен быть совершён отказ. Это очень важное право, поскольку договор должен быть составлен в строгом соответствии с законодательством, а это условие предусмотрено Гражданским кодексом РФ.
  • Вторым пунктом пишем гарантии сторон. Например, даритель подтверждает, что имущество до момента передачи находится в его собственности и не имеет каких-либо обременений. Также здесь можно прописать, что стороны находятся в дееспособном и вменяемом состоянии, и подтверждают это.
  • Довольно важный пункт – конфиденциальность. Пишем, что условия данного договора разглашению не подлежат, за исключением установленных законодательством случаев.
  • Четвёртый пункт посвящён разрешению споров. Здесь можно указать, что любые споры будут решаться путём переговоров на основе действующего законодательства РФ. А в случае их негативного исхода спор решается в суде.
  • Пятым пунктом мы укажем заключительные условия, где должно быть прописано количество экземпляров договора, форма направления уведомлений и сообщений (часто лично или в письменной форме под расписку или по почте). Кроме того, здесь можно указать условие об изменении и дополнении некоторых положений договора.

После всех вышеуказанных условий мы пишем все необходимые адреса и реквизиты и подписываем договор. Теперь вы можете не переживать за законность нахождения у вас денежных средств или же за то, насколько правильно с юридической точки зрения они подарены.

Предлагаем Вам ознакомиться с договором, составленным нашими юристами:

Подведём итоги. Как составить договор дарения денежных средств?

  1. Согласовываем дарение и условия договора с противоположной стороной.
  2. Составляем договор в письменной форме.
  3. Заверяем договор дарения у нотариуса.
  4. Передаём или получаем деньги.

Таким образом, мы рассмотрели основные аспекты договора дарения денег, и очень надеемся, что информация была вам полезна.

Не стоит забывать про фразу, которую сказал однажды Джек Уэлч: «Меняйтесь раньше, чем вас заставят это сделать».

ПОДРОБНЕЕ
Иск о признании договора трудовым

Иски о признании договора трудовым все чаще стали рассматриваться в российских судах. Люди хотят не только получать вознаграждение за выполненную работу, но и «полный соц.пакет». В статье мы расскажем, как организации защититься от необоснованных требований физических лиц, заявляющих о признании договора оказания услуг трудовым.

Проблема признания договора трудовым в суде может коснуться те компании, которые работают с физическими лицами или даже ИП.

Для начала объясним, в чем заключается разница между договором оказания услуг и трудовым договором.

Договор оказания услуг (договор ГПХ) – это соглашение между заказчиком и исполнителем, по которому исполнитель должен оказать заказчику какую-либо услугу, а заказчик обязан это оплатить.

Трудовой договор – это договор между работодателем и работником, предусматривающий выполнение работником работы в определенной должности и под контролем работодателя, за что работодатель должен платить зарплату.

Договор ГПХ становится очень похож на трудовой, когда исполнителем выступает обычное физическое лицо без или со статусом ИП, заказы выполняются с определенной периодичностью и, как следствие, вознаграждение выплачивается в определенные дни и в одинаковом размере. В этом случае есть большой риск признания договора оказания услуг трудовым.

Компания должна проанализировать характер будущих отношений с физическим лицом и самостоятельно сделать выбор в пользу той или иной модели взаимодействия. Выбор неправильной модели повлечет признание договора трудовым в суде, а за этим идут финансовые последствия.

Чтобы выбрать между ГПХ или трудовым договором, обратите внимание на следующие признаки трудовых отношений, которые являются основаниями признания договора трудовым:

а) контроль за выполнением работы. Речь идет о самом процессе, тогда как в ГПХ контролируется только результат.

б) работник является частью организационной структуры компании (кому-то подчиняется, кем-то руководит). Исполнитель же является самостоятельным субъектом, который устанавливает «свои порядки» у себя.

в) личное выполнение работы. А в ГПХ допускается привлечение субисполнителей.

г) работа в соответствии с графиком на рабочем месте, организованном работодателем. Исполнитель по ГПХ работает в удобное ему время и сам организует свое рабочее место.

д) периодическая выплата з/п. У исполнителя вознаграждение зависит от объема работы и обычно различается.

е) оборудование, инструменты, материалы предоставляет работодатель. По ГПХ исполнитель имеет все необходимое сам.

ж) риски, связанные с некачественной работой, возлагаются на работодателя. По ГПХ такие риски берет на себя исполнитель, а заказчик может взыскать убытки и неустойку.

Вышеперечисленные признаки сформированы судами. Ниже приведем еще три признака трудовых отношений, которые учитываются налоговиками и, вероятно, будут проникать и в судебные акты (письмо ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674):

з) вознаграждение зависит от количества отработанных дней.

и) непосредственно перед заключением договора ГПХ физическое лицо зарегистрировалось в качестве ИП, а сразу после прекращения ГПХ физическое лицо закрыло ИП.

к) заказчик и исполнитель предоставляют налоговую отчетность через один IP или это делает бухгалтер заказчика от имени обоих.

Если отношения компании и физического лица не содержат перечисленные признаки трудового договора, то можете подписывать договор возмездного оказания услуг. Это первичный документ, который будет изучаться судом, если вдруг исполнитель все-таки пожелает признать вас работодателем, а не просто заказчиком. Поэтому к составлению договора ГПХ нужно подойти серьезно.

Далее можете ознакомиться с договором возмездного оказания услуг, предоставленным нашим доверителем. Этот договор составлен достаточно хорошо, и риск признания его трудовым минимальный. Но несмотря на это, исполнитель судится со своим заказчиком.

Договор на бумаге – это только пол дела. Международная организация труда (МОТ) провозгласила принцип, согласно которому фактическое должно превалировать над формальным. Например, если в договоре говорится, что исполнитель самостоятельно определяет условия выполнения заказа, а по факту он является каждый рабочий день в офис с 9 до 18.00, подчиняется трудовой дисциплине, имеет рабочее место в здании заказчика, то это трудовые отношения.

Если исполнитель подал иск о признании договора трудовым, примите во внимание следующие рекомендации.

Процессуальные аспекты рассмотрения трудового спора

Спор об установлении трудовых отношений рассматривается в суде. Но ст. 19.1 ТК РФ допускает, что работодатель сам может переоформить отношения на трудовые по письменному заявлению физического лица – исполнителя или на основании предписания трудовой инспекции.

Срок для обращения в суд – все время, пока стороны исполняют договор ГПХ, и еще 3 месяца после его прекращения (ст. 392 ТК РФ с учетом п. 13 Обзора ВС РФ № 1 за 2020).

Допускается восстановление срока, если он пропущен по уважительным причинам. К таковым относят болезнь самого истца или членов его семьи, командировку, форс-мажор, изначальное обращение не в тот суд или обращение в прокуратуру или ГИТ, результатом которого стало предписание для работодателя о восстановлении прав работника (п. 16 Постановления Пленума № 15 от 29.05.2018).

Иск о признании договора трудовым рассматривается районным судом. Гражданин-истец самостоятельно выбирает, в какой именно суд обратиться: по месту нахождения организации или по адресу гражданина (ч. 6.3 ст. 29 ГПК РФ).

Работники не должны платить пошлину за подачу иска о признании договора трудовым. Также в случае проигрыша работники не компенсируют расходы организации-заказчика на экспертизу и юриста (ст. 393 ТК РФ). Даже если суд по итогу констатирует, что между сторонами нет трудовых отношений, истец все равно ничего не обязан возмещать (п. 21 Обзора ВС от 27.04.2022).

Спор рассматривается в судебных заседаниях с участием заказчика и исполнителя. Представители действуют по доверенности.

По результатам спора выносится решение, которое в течение одного месяца может быть обжаловано в апелляции (Мосгорсуд для столичных районных судов, областные и республиканские суды в регионах).

Если решение не обжаловалось или апелляция оставила его без изменения, оно вступает в законную силу и подлежит обязательному исполнению.

Материальные аспекты рассмотрения трудового спора

Организация, выступающая ответчиком по трудовому спору, вправе представить возражения на исковое заявление.

Следует учитывать три правила, на которых строится процесс доказывания по этой категории споров:

№ 1 – бремя доказывания практически полностью возложено на организацию. Доказывать отсутствие оснований для признания договора трудовым должен заказчик.

№ 2 – все неустранимые сомнения суда толкуются в пользу гражданина.

№ 3 – формальные моменты (в виде договора) менее значимы, чем конкретные обстоятельства взаимодействия сторон.

Для наглядности расскажем о наших аргументах против иска гражданина, пытающегося навязать нашему доверителю трудовые отношения.

В первую очередь, обращаем внимание суда на письменный договор. Согласно правилу № 3 – это не главный документ в деле. Однако обязательно стоит обратить внимание на его условия, если они сформулированы как в договоре ГПХ.

В нашем договоре налицо были все признаки ГПХ:

– гражданин выполнял поручения заказчика, при этом Договором ему предоставлено право отступать от указаний заказчика и поступать по своему усмотрению,

– заказчик проверял только результат услуги – юридический документ на соответствие требованиям закона и правилам русского языка,

– по Договору гражданину предоставлено право поручить оказание услуги субисполнителю,

– заказчик не устанавливал какого-либо графика для гражданина; сторонами согласовывался только срок, к которому он должен представить результат оказанной услуги.

Также мы объяснили, как на деле строились отношения сторон:

– заказчик не устанавливал какого-либо места, куда должен был являться гражданин; он находился в своем офисе; в офисе заказчика не находился,

– оплата оказанных услуг осуществлялась не периодически, а на основании выставленных счетов самого гражданина после выполнения им конкретного задания в сумме, соответствующей объему задания (в декабре 2018 в размере 50 000 руб.; следующая оплата только в апреле 2019 – 120 000 руб. и т.д.),

– все необходимые устройства и программы для оказания юридических услуг принадлежат гражданину, и заказчик никаким образом не спонсировал закупки.

В качестве третьего блока мы рассказали о различных формах предпринимательской деятельности гражданина-исполнителя. Он являлся директором в 5 обществах, выполнял в них ту же функцию, что и по договору с заказчиком (лицензирование), эти общества участвовали в госзакупках с последующим заключением контрактов. Мы заключили: истец физически не мог одновременно работать у ответчика полный рабочий день пятидневную рабочую неделю и руководить пятью компаниями, включая ИП, получать лицензии своим компаниям, участвовать от их имени в госзакупках.

Также мы установили первопричину инициирования трудового спора – попытка уйти от ответственности за ненадлежащее исполнение обязанностей исполнителем. В это время компания уже подала иск в арбитраж.

Отдельный вопрос – фальсификация трудовых документов. К сожалению, такой нечистый способ пользуется спросом среди лиц, недобросовестно пытающихся буквально «создать» основания для признания договора трудовым. В этом случае перед судом нужно сделать заявление о подложности доказательств (ст. 186 ГПК РФ). Чтобы не быть голословным, рекомендуем заранее до судебного заседания заказать внесудебное заключение специалиста, где будет четкий вывод: «подпись выполнена не ответчиком» и т.п. Заключение специалиста является самостоятельным доказательством и весомой причиной, чтобы назначить судебную почерковедческую экспертизу. Перед назначением экспертизы суд предупредит истца-гражданина об уголовной ответственности за фальсификацию доказательств. В случае реального подлога истец может сам попросить исключить доказательство, чтобы избежать ответственности. Если подлог будет установлен после экспертизы, то доказательство исключается судом, а материалы по фальсификации передадут следователям.

Если работодатель докажет отсутствие оснований для признания договора трудовым, то суд откажет в иске исполнителю. Если у суда будут сомнения, которые не опровергаются доказательствами заказчика, то отношения переквалифицируют в трудовые.

Признание договора трудовым в суде влечет следующие последствия:

  1. Установление конкретной даты приема на работу (со дня начала работы по договору ГПХ), должности и оклада.
  2. Квалификация прекращения договорных отношений как незаконное увольнение и восстановление работника на работе.
  3. Взыскание среднего заработка за время вынужденного прогула.
  4. Взыскание компенсации за неиспользованный отпуск.
  5. Взыскание компенсации за задержку зарплаты.
  6. Возмещение морального вреда, причиненного работнику в результате незаконных действий заказчика.
  7. Административная ответственность в виде штрафа до 100 тысяч рублей, а при повторном нарушении – до 200 тысяч (ч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ). Данный вопрос решается в отдельном процессе, при этом, учитывается ранее вынесенное решение о признании договора оказания услуг трудовым.

Подведем итог. Рекомендуем оформлять правоотношение с физическим лицом в соответствии с фактическими обстоятельствами взаимодействия. Если человек будет работать у вас в организации, под вашим контролем на постоянной основе, то оформите трудовой договор. Если специалист нужен для выполнения конкретного задания или вы хотите встать у него на абонентское обслуживание, убедитесь, что он имеет статус ИП, и подпишите договор возмездного оказания услуг. Оказанные услуги обязательно принимайте актами сдачи-приемки. Если исполнитель пытается навязать вам трудовой договор через суд, то наши специалисты защитят вас от «слабой»  стороны «трудового» договора.

ПОДРОБНЕЕ
Проверить договор поставки

В этой статье мы поговорим о договоре поставки, расскажем, как проверить договор поставки, а также поделимся своим практическим опытом.

Понятие договора поставки закреплено в ст. 507 Гражданского кодекса РФ:

«По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».

Главное условие, которое нужно согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах, – это его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях. Главное их приобретение не должно быть связано с личным, семейным и другим подобным использованием.

Договор поставки – это разновидность договора купли-продажи. Поэтому в соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ к нему применяются общие нормы закона о договорах купли-продажи, если иное не установлено правилами о договорах поставки. Так как в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст. ст. 455, 465 ГК РФ).

В соответствии с указанными статьями условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара.

Соответственно, первым шагом будет проверить правильность предмета договора поставки.

Товары подразделяются на классы, группы, виды, разновидности в зависимости от функционального назначения, потребительских свойств и показателей, а также других характеристик. Основное деление продукции в общероссийской классификации завершается видами.

Вид товаров – это совокупность товаров определенной группы, объединенных общим названием и назначением.

Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара.

Следовательно, нельзя в договоре поставки прописать, например, кирпич.

Правильно так:

“Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить кирпич керамический, ГОСТ 530-95, утолщенный с технологическими пустотами (12,7%) 250 x 120 x 88, марки М-175, в количестве 50 000 шт»

Соответственно, в указанном предмете указано как количество, так и наименование поставляемого товара.

Помимо этого, в договоре поставки должны быть согласованы (однако не являются существенными):

  1. Ассортимент товара

Условие об ассортименте тесно связано с условием о наименовании и количестве товара. В некоторых случаях различные признаки и характеристики товара фактически свидетельствуют о поставке товаров в ассортименте. Поэтому обычно ассортимент согласовывают в том же пункте или в том же порядке, что и наименование и количество товара.

  1. Комплектность товара – это условие о том, какие части, детали и компоненты (комплектующие изделия) входят в состав товара.
  2. Условие о таре и упаковке, средствах пакетирования включается в договор поставки для урегулирования отношений сторон, связанных с обеспечением сохранности товара при его перевозке и хранении, а также с оплатой, обращением и возвратом тары (упаковки).
  3. Качество товара – должно соответствовать условиям договора, обязательным требованиям к качеству, которые определены в законе или в установленном им порядке. Если в договоре отсутствуют условия о качестве товара, он должен быть пригоден для использования в целях, в которых товар такого рода обычно используется.
  4. Срок годности – это период времени, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.
  5. Условие о сроке поставки (отгрузки) товара определяет, в какой момент товар должен быть передан покупателю (получателю) или отгружен поставщиком в адрес покупателя (ст. 506 ГК РФ). Многие исследователи срок поставки относят к существенным условиям договора.
  6. Цена товара – это выражение стоимости товара в единицах определенной валюты за количественную единицу товара.

Наш опыт

Как вы уже поняли, одно из направлений нашей компании – оказание услуги по проверки договора поставки.

Зачастую предприниматели при осуществлении своей деятельности пытаются сэкономить на юридическом сопровождении бизнеса и пытаются обойтись без помощи юриста. Например, многие берут типовые формы договоров, вносят в них неразумные с точки зрения закона правки.

Недавно к нам обратился клиент, который является поставщиком. Его основная деятельность – заключение договоров с дистрибьютерами для продажи его продукции. Несмотря на то, что у клиента огромные обороты, основной его договор был составлен с большим количеством ошибок. В большинстве случаев контрагенты подписывали все условия, но однажды пришлось сотрудничать с принципиальным дистрибьютером, который не согласился с многими условиями и внес достаточно едкие комментарии.  Причем, он юристом также не является.

Наша задача состояла в том, чтобы установить баланс интересов между сторонами: контрагент нашего клиента должен был пойти на заключение договора, при этом договор не должен был нарушать интересы нашего клиента.  Об этом мы и расскажем подробнее.

Основной раздел договора – это его предмет.

Согласно предоставленному нам договору Поставщик обязался поставлять Покупателю профессиональную косметику для волос марки N, а Покупатель – принимать и оплачивать Товар, в сроки и на условиях настоящего Договора.

По предмету вопросов не возникло.

Второй раздел договора – «Условия поставки».

В договоре было установлено, что Сторонами достигнуто устное соглашение о территориальных границах распространения приобретаемого товара. С чем контрагент не согласился, указав, что устные договоренности при наличии письменного договора не уместны.

В этом он прав. Тем более, что договоренность установлена была в письменной форме, так как далее по пункту было указание на конкретную территорию распространения товара. Соответственно, слово «устная» по факту ничего не меняло. И мы его убрали, чтобы не раздражать и без того раздраженного дистрибьютера.

В этом же пункте устанавливался запрет продажи в Интернете товаров. Контрагент предложил скорректировать на «торговля на маркетплейсах допускается только с письменного согласия поставщика», аргументируя это тем, что «так красивее».

В целом, суть для нашего клиента не изменилась – только он может разрешить продавать товары с использованием интернет-площадок. Хорошо, правку принимаем, так как не видим рисков для нашего клиента.

Несоблюдение этих требований по договору – наложение санкций, однако неясно, каких?

Контрагент дал следующий комментарий:

«Слово «санкции», конечно модное))), но в договоре должны быть оговорены эти «санкции», иначе любой суд пошлет вас с этими «санкциями» на китайскую гору…)

Деловой стиль общения? Не, не слышали. Впрочем, правда в том, что санкции нужно конкретизировать, причем желательно в отдельном разделе договора «Ответственность».

К обязанностям покупателя по Договору поставки относится проверка количества и качества принятого Товара, причем о выявленных недостатках Товара покупатель должен сообщать незамедлительно.

К этому пункту Договора мы получили следующий едкий и слишком длинным для этой ситуации комментарий:

Сложно, когда контрагент не юрист, но хочет им казаться!

Термин «незамедлительно» неоднократно используется в Гражданском кодексе РФ применительно к условиям о сроке. Отсутствует запрет на его включение и в договор.

Да, законодательство нашей страны не дает определения этого термина, поэтому практика выработала его сама. Понятие «незамедлительно» означает «как только это окажется возможным». Например, к такому толкованию пришел суд, когда рассматривал спор между покупателем и поставщиком. По условиям договора покупатель в ходе приемки товара на своем складе должен был незамедлительно информировать поставщика, что обнаружил несоответствия поставленного товара спецификациям. Покупатель принял товар на ответственное хранение и на следующий день известил контрагента, что товар не соответствует документам. Суд взыскал с поставщика неустойку.

Но в данном случае мы решили пойти навстречу контрагенту и уставили для его срок – «уведомить Поставщика в течение 1 календарного дня».

Еще один не менее интересный комментарий возник у контрагента по вопросу определения цены Договора.

В юридической практике – это вполне нормальное условие, можно сказать даже стандартное. Цена фиксируется в договоре или дополнительном соглашении, а при ее изменении соответствующие пункты дополняются. Однако в данном случае – это риск покупателя, так как пункт для нас предусмотрен «Покупатель оплачивает поставленный Товар по ценам, указанным в выставленном счете».

Следующее.

Да, действительно, срок один месяц для этого слишком велик, да и сроки, как показывается практика все-таки лучше указывать в днях.

Но можно как-нибудь обойтись без смайликов? Тем более, этот риск входил в зону риска поставщика, а не покупателя.

Еще мы встретили в договоре замечания от контрагента по поводу адреса электронной почты.

Скажем, что подобное замечание – не уместно, поскольку, как правило, адрес электронной почты, телефоны и другие средства связи указываются в отдельном последнем пункте договора – «реквизиты сторон». Это объясняется тем, что рабочий адрес электронной почты может упоминаться в других пунктах договора, и дублировать его везде неуместно.

А вот в этом пункте контрагент явно перешел все границы.

Слово «взаимную» мы, конечно, убрали, чтобы не смущать и лишний раз ничего не объяснять нашему уважаемому покупателю.

Кроме этого, возник спор по поводу неустойки.

Да, согласимся, что эта неустойка явно неразумна. Как правило, столь высокие неустойки устанавливаются в большей мере для того, чтобы «запугать» контрагента, при этом не надеясь взыскать полную сумму в суде. Но лучше все-таки опуститься с небес на землю и установить более менее разумную неустойку 0,1 % в день от суммы задолженности. А вот по поводу того, что неоплата суммы – это не задолженность, согласиться нельзя, поскольку сумма предоплаты, не уплаченная вовремя, это как раз и есть самая настоящая задолженность.

А вот этот пункт действительно некорректен. И в какой-то степени мы разделяем негодование покупателя. Это лишний раз доказывает, что лучше обратиться к юристу за разработкой, чем за корректировками – потому что такой договор был переделан практически полностью.

Таким образом, всем лицам, заключающим договор поставки мы рекомендуем предварительно обращаться за юридической помощью за экспертизой названного договора. Юрист проверит договор поставки по советующим критериям, и вы можете спокойно его использовать для ведения своего бизнеса.

ПОДРОБНЕЕ
Реклама по названиям конкурентов

Куда ни глянь – везде реклама. Оно и понятно, ведь это крайне действенный способ завладеть вниманием потенциальных потребителей и обратить их взор на свой продукт. Но некоторые предприниматели размещают рекламу по названиям конкурентов. Берут какую-нибудь известную фирму, ставят название конкурента в ключевых словах, тем самым обеспечивая более широкие просмотры своих интеграций.

Конечно, недобросовестное и преднамеренное использование чужого товарного знака в ключевых словах незаконно. Но не все так просто. Чтобы полностью разобраться в проблеме, необходимо ответить на несколько важных вопросов:

– Всегда ли незаконно отображение чужого товарного знака в контекстной рекламе?

– Когда реклама по названиям конкурентов будет незаконной?

– Какие есть критерии?

– Человек и машина: чья зона ответственности?

– Какая существует судебная практика по данному вопросу (спойлер: она совсем не однородная)?

– Использование названия конкурента и недобросовестная конкуренция: как соотносятся эти явления, и что отсюда будет нарушением закона?

Итак, разбираемся.

Ушлые маркетологи знают, что продвинуть продукт на верхние строки поиска и обеспечить максимальное количество кликов по ссылке можно, если в контекстной рекламе будут использованы названия крупных конкурентов. Ну, условно, если у Вы изготавливаете вкусные тортики, у Вас есть свой сайт, и Вы решили продвинуть его среди пользователей, использовав при этом в контекстной рекламе название «У Палыча» (всеми известная и любимая кондитерская), то Ваши действия, скорее всего, будут признаны актом недобросовестной конкуренции, то есть они будут признаны незаконными. За это придется заплатить штраф и выплатить компенсацию.

А вообще для начала стоит разобраться, что вообще такое недобросовестная конкуренция, и какие действия могут признать таковыми, а какие – нет. (Да-да, не всегда использование названия конкурента в ключевых словах незаконно).

Относительно недавно вышел новый Пленум ВС РФ, в котором говорится о том, что если рекламодатель в качестве критерия для показа своей рекламы использует чужие товарные знаки и обозначения, то такое поведение может быть признано актом недобросовестной конкуренции.

Но давайте вчитаемся внимательней.

  • Первое, что мы можем заметить, так это то, что использование названия конкурента в ключевых словах (либо похожие названия) могут признать недобросовестной конкуренцией, а могут не признать. То есть норма не императивна, и все будет зависеть от ситуации.
  • Второй вывод. Учитывается цель использования такой рекламы по названиям конкурентов. Один лишь факт нахождения наименования какой-то фирмы в списке ключевых слов еще ни о чем не говорит. Необходимо будет разбираться в том, чего хотел добиться рекламодатель (и хотел ли вообще).

Вот мы все говорим о контекстной рекламе, а что это вообще такое, мы пока не сказали 🙂

Итак, контекстная реклама – это такая реклама, публикуемая в интернете, которая показывается потребителю при вводе конкретного запроса в строке поиска или же из анализа просматриваемого потребителем содержимого. Такая реклама отправляет пользователя на сайт рекламодателя по гиперссылке. Почему рекламу называют контекстной? Потому что ключевые слова служат определителем контекста, в котором будет демонстрироваться реклама.

А что понимается под недобросовестной конкуренцией?

Если говорить просто, то это любые действия предпринимателей, которые направлены на получение преимуществ относительно других участников рынка и могут им причинить убытки, нанести вред (или уже причинили и нанесли). При этом такие действия не соответствуют требованиям законности, обычаям делового оборота, справедливости, добропорядочности.

Недобросовестная конкуренция возникает и тогда, когда по вине и намерению какого-либо хозяйствующего субъекта происходит смешение собственного продукта с продуктом конкурента, когда потребители вводятся в заблуждение относительно производителя/изготовителя/страны происхождения/качества товара.

Определения взяты не из головы, дефиниции раскрыты в следующих нормативных актах: п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”, ст. 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20.03.1883).

Таким образом, есть два ключевых критерия, от которых будет зависеть то, признают ли использование товарных знаков в ключевых словах актом недобросовестной конкуренции:

  • Это вредит конкурентам, например, уменьшает спрос на их продукцию, влияет на деловую репутацию и т.д.
  • Это вводит в заблуждение потребителей.

 

Конечно, при желании про заблуждение потребителей можно говорить в абсолютно каждом случае при размещении чужих товарных знаков в ключевых словах. Но нет, заблуждение должно быть реальным.

Про заблуждение потребителей справедливо будет говорить в тех случаях, когда:

  • Один пытается выдать себя за другого. То есть он намеренно использует чужое имя, чтобы привлечь и переманить клиентов. Это бьет как по конкуренту, так и по потребителям. У конкурента уменьшаются продажи, цены на товар растут, а потребители заблуждаются относительно подлинного продавца услуг или товаров, что, конечно, может привести к тому, что потребитель разочаруется в качестве своего приобретения.
  • Из-за использования обозначения конкурента в контекстной рекламе существенно увеличивается количество просмотров по ссылке. Просмотры влияют на место нахождения предложения в строках поиска, то есть также влияют на спрос.

Как мы уже говорили, не во всех случаях сам лишь факт использования в ключевых словах чужих обозначений свидетельствует о недобросовестной конкуренции.

Не стоит забывать о том, что на формирование рекламы имеют прямое влияние компьютерные алгоритмы, не всегда подвластные человеку. Предприниматель может и не знать о том, что «машинный мозг» при размещении рекламы тортиков на сайте районной кондитерской автоматически применил в качестве одного из критериев поиска наименование крупного конкурента. Поэтому говорить в данном случае о недобросовестности весьма трудно.

Кстати, даже если рекламой занимаетесь не Вы, а отдельно нанятый специалист, то отвечать будет не работник, а владелец бизнеса. Поэтому нужно всегда быть начеку, спихнуть ответственность не получится.

Плюс ко всему, необходимо учитывать особенности работы некоторых поисковиков. Такие информационные гиганты, как Гугл и Яндекс, используют в своей работе алгоритмы показа по похожим фразам, тем самым автоматически расширяя спектр поиска.

Ну, например, если Вы вобьете в поисковике запрос «красный головной убор», Вам может выпасть объявление и по запросу «красная шапочка», что вполне может оказаться чьим-то товарным знаком.

В любом случае, в каждой конкретной ситуации нужно разбираться и анализировать все факты.

Конкурент использует мое название: что делать?

Сразу скажем, что бежать сломя голову в суд не стоит. По крайней мере, поначалу.

– Попробуйте сначала связаться непосредственно с распространителем этой рекламы. Скажите, что товарный знак используется незаконно, что это противоречит законодательству о добросовестной конкуренции, можете припугнуть последствиями в виде больших штрафов и суда. Отметим, что в подобных ситуациях нередко идут навстречу, поскольку проблемы никому не нужны. Да и, честно говоря, глубокими знаниями в сфере интеллектуальной собственности обладает не каждый.

– Можете также обратиться в службу поддержки поискового сервера. Да, Яндекс часто дает отмашки, но зато Гугл реагирует оперативно. Бывают и прецеденты, когда поисковик говорит, мол, «мы не при делах, разбирайтесь сами», но все равно удаляет ссылки с незаконным содержанием из поиска. Попытка не пытка.

– Если ничего из этого не подошло, то можно обращаться в суд.

Здесь мы особенно хотим заострить внимание на том, что судебная практика вовсе не однородна, поэтому никто не сможет дать точный прогноз разрешения проблемы, если Вы придете с жалобой: «Конкурент использует мое название, незаконно и бессовестно, помогите!»

Одни суды считают, что ключевое слово не обладает индивидуализирующей способностью, так как на его основе нельзя однозначно выделить какое-то конкретное объявление из всех существующих. Мотивировки суда сводятся к следующему:

– ключевые слова есть технический параметр, который устанавливается рекламодателем и доступен только ему;

– ключевые слова не есть часть рекламного объявления и не размещаются в общем доступе;

– ключевые слова не влияют на переадресацию пользователя и др.

(Решение Арбитражного суда Ярославской области от 20 января 2020 г. по делу № А82-19804/2019, Решение по делу № А40-167611/2018 от 25.04.2019 г, Постановление № С01-768/2020 от 15.07.2020 по делу N А41-88433/2018)

Но есть и противоположная практика. Например, в деле № А56-21013 Истец взыскал с ответчика-конкурента компенсацию в размере миллиона рублей за то, что последний использовал в контекстной рекламе словосочетание «датчик коммуналец». При введении этого сочетания поисковик выдавал ссылку на сайт продавца, который занимался изготовлением аналогичной продукции. Похожая позиция содержится в Постановлении СИП от 9 июля 2020 года по делу № А63-16833/2019

Еще парочку доказательств в копилку под названием «Эх, практика моя ты нестабильная…»:

– Одни суды считают, что истец должен самостоятельно доказывать злонамеренность ответчика, выражающуюся в осознанном включении в ключевые слова чужих обозначений с целью «переманить» клиента (дело № А13-1228/2019).

– Другие, напротив, утверждают, что использование товарных знаков в ключевых словах есть не результат работы автоматизированных систем, а следствие деятельности человека, но вопреки этому все равно оставляют требования истца без удовлетворения, ссылаясь на недоказанность критериев недобросовестности и введения в заблуждение (дело № 13АП-30222/2021).

Поскольку ответить со стопроцентной вероятностью касаемо исхода дела не представляется возможным ввиду расплывчатых формулировок закона и неоднородной судебной практики, рекомендуется оценить предполагаемую ответственность, которая может наступить, а может ее и не быть. Так, если суд признает включение товарных знаков в ключевые слова неправомерным использованием товарных знаков и недобросовестной конкуренцией, такое использование товарных знаков явится основанием для привлечения к ответственности, о которой мы уже говорили выше.

Иногда правообладатели в своих претензиях указывают на обязанность рекламодателя включать «стоп-слова» в настройки рекламы во избежание незаконного использования товарных обозначений в своих интеграциях. Однако рекламодатель не обязан указывать никакие «стоп-слова» на сайтах, поскольку результат выдачи подобных гиперссылок есть следствие работы автоматизированных механизмов, за которые он никак не отвечает (напоминаем еще раз о практике, когда суд вставал на сторону ответчика даже тогда, когда истцом был доказан факт самостоятельного включения ответчиком в ключевые слова товарных знаков конкурентов).

Отметим еще кое-что важное. Если рекламой у Вас занимается специально нанятый для того агент, то обязательно следует указывать в договоре, что ответственность за использование товарных знаков конкурентов в ключевых словах лежит не Вас, а на агенте.

Подводя итог этой статье, скажем, что, по-хорошему, такой рекламы лучше избегать. Если количество просмотров никак не изменится, если в целом Вам ни холодно ни жарко от того, фигурирует ли конкретное название в списке ключевых слов, лучше не рисковать. Но если для Вас это является принципиальным моментом, можете стоять на своем. Главное – знать нюансы, о которых мы рассказали выше.

ПОДРОБНЕЕ
Дизайнер не сделал работу

При оказании дизайнерских услуг могут возникнуть многочисленные проблемы, о которых мы поговорим в этой статье, а также ответим на вопрос: что делать, если дизайнер не сделал работу?

В настоящее время с каждым днем набирают свою популярность дизайнерские услуги. Среди потребителей этот вопрос особо актуален при планировании ремонта в квартире или доме. Без помощи специалиста этот вопрос удается решить немногим.

Дизайнеры, как и любые другие специалисты, оценивают свою работу по-разному, поэтому не всегда работает правило «чем выше цена, тем лучше качество». Мы это к тому, что каждый из нас, может ошибиться при выборе дизайнера, что может породить различные конфликты, решение которых возможно будет только в рамках правового поля.

Договор с дизайнером

Между исполнителем (дизайнером) и заказчиком, как правило, заключается договор оказания услуг, который на законодательном уровне регулируется гл.39 Гражданского кодекса РФ.

Взаимные обязанности сторон просты и отражаются в договоре – договоре подряда.

Обычно дизайнеры хотят получить практически всю сумму заранее и их в целом в этом можно понять, так как исполнитель тратит массу времени и сил на работу. Однако на практике встречаются случаи недобросовестных специалистов.

Какие споры с дизайнером могут возникнуть?

1) дизайнер существенно нарушил сроки выполнения работ;

Такая ситуация банальна и очень распространена. Семья рассчитывала сделать ремонт и переехать в новую квартиру к Новому году, а переехали только к лету из-за того, что изначально дизайнер существенно задержал сроки своей работы. Так случается, как правило, из-за того, что специалисты набирают слишком много заказов, а потом с ними не справляются.

Что в этом случае можно сделать?

Взыскать неустойку через суд или проценты по 395 ГК РФ.

Можно и расторгнуть договор и попросить деньги обратно.

2) дизайнер плохо сделал работу;

Что значит плохо? Конечно же, это субъективная оценка заказчика.

Этот критерий суду очень сложно оценить, так как заказчик не обладает специальными знаниями в этом вопросе (да и честно говоря суд далеко не всегда), поэтому необходимо руководствоваться только фактами и договором, в котором должны быть подробно описаны услуги, которые дизайнер должен вам оказать. Нужно сказать, что многие вопросы будут решаться на усмотрение суда.

3) дизайнер вовсе не сделал работу.

Что-то совсем пошло не так, вы отдали деньги, а результат так и не получили?

И такое бывает.

Предлагаем вам следующим алгоритм действий в ситуации, когда дизайнер не сделал работу и не хочет возвращать деньги.

1 шаг – переговоры.

Для начала, конечно же, рекомендуем вам договориться с дизайнером. Ситуации бывают разные, да и судиться – не самый быстрый процесс.

Советуем вам вести переписку в мессенджере, в котором нет возможности удалить переписку у обеих сторон, так как эта переписка возможно вам понадобится в суде, то есть это точно должен быть не Telegram!

Старайтесь в своих сообщениях использовать точные формулировки, ссылки на договор, который заключался, даты, для того, чтобы было понятно, что в вашей переписке речь идет именно о конкретной работе.

 

2 шаг – досудебная претензия.

Мы разделяем переговоры и стадию досудебного претензионного порядка, поскольку направление досудебной претензии – это однозначно официальное заявление о том, что вы собираетесь подать в суд на дизайнера.

Хотя некоторые, направляя досудебную претензию используют как своего рода «пугалку», надеясь, что это сработает и исполнитель вернет деньги. Конечно, на практике, это срабатывает не так уж и часто.

В любом случае в вашей претензии должен присутствовать абзац примерно такого содержания:

«В случае невозврата денежных средств в обозначенные выше сроки, Арендодатель оставляет за собой право обратиться в суд за защитой нарушенных прав, в том числе с требованием о взыскании неустойки и судебных расходов»

Не забудьте указать срок на исполнение ваших требований, то есть возврата денежных средств. Если ваш договор содержит такой срок, то укажите пункт, в котором об этом говорится. Как правило в договорах указывают срок от 5 до 10 дней. Если же такого пункта в договоре нет (или вообще между вами не был заключен договор), то этот срок составит 30 календарных дней.

Отправляйте Почтой России по известному адресу дизайнера, оставляя у себя чек, подтверждающий отправку. Это можно сделать либо в отделении Почты России, либо с помощью официального сайта Почты России (раздел – «Электронные письма»).

 

3 шаг – подготовка и подача искового заявления

По истечении срока на удовлетворение требований можете приступать в подготовке искового заявления к дизайнеру.

Сначала определяемся, кто будет выступать ответчиком: компания, индивидуальный предприниматель или физическое лицо. В настоящее время свою популярность стал набирать фриланс, для оказания услуг по которому лица оформляются как самозанятые (в целях экономии на налогах).

Если дизайнер, к которому вы обратились выступает от имени юридические лица или является индивидуальным предпринимателем, то обращайтесь в арбитражный суд. Если договор заключен с гражданином – в суд общей юрисдикции.

По общему правилу обращаться нужно в суд по адресу или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ, ст. 28 ГПК РФ).

Проверьте, нет ли в договоре условия о том, в каком суде должны рассматриваться споры, вытекающие из него. Если есть, направляйте иск в суд, указанный в договоре. Рекомендуем направить иск в этот суд, даже если задолженность возникла из-за расторжения договора – как правило, это условие продолжает действовать и после его расторжения (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35).

В зависимости от того есть ли между вами и дизайнером заключенный договор оказания услуг будут зависеть дальнейшие действия. Наиболее сложной ситуация будет, когда у вас отсутствует письменный договор.

В этом случае руководствуемся положениями Гражданского кодекса РФ, а в качестве доказательств используем ранее упоминавшуюся переписку, свидетельские показания и все то, что вам может помочь доказать, что между вами и дизайнером возникли правоотношения.

Также предмет доказывания будет зависеть от следующих нюансов:

1) работа, заказ которой вы сделали у дизайнера, не была выполнена полностью. В этом случае вам доказывать отсутствие выполненной работы не нужно, это обязанность возлагается на самого дизайнера.

2) если работа была сделана, но частично, то вы можете предоставить, например, фотографии или результат работы (если дизайнеру необходимо было подготовить дизайн-проект).

3) если работа была сделана, но некачественно, то это ситуация будет самой сложной, поскольку конкретных критериев качества дизайнерских работ на уровне законодательства не закреплено. В этой ситуации оценка скорее субъективна, одному заказчику предложенный дизайн может не понравится, а второй – будет в восторге.

В любом случае, доказывается это не словами истца, который не доволен услугой, а экспертной оценкой, которая заказывается в специализированных организациях.

После изложения всей информации в письменном виде уплатите госпошлину. Поскольку ваш иск носит имущественный характер, вы должны рассчитать госпошлину исходя из его цены. Для того, чтобы не ошибиться – воспользуйтесь специальными калькуляторами на сайте суда.

Приложите к иску документы, указанные в ст. 126 АПК РФ или ст. 132 ГПК РФ соответственно. Если в вашем иске не указано, что досудебный порядок соблюден, и не приложены документы, подтверждающие его соблюдение, то суд возвратит иск. Если документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка, не представлены, хотя в иске есть сведения о них, суд оставит исковое заявление без движения.

Не забудьте обосновать все ваши требования ссылками на нормативные правовые акты. При обращении в арбитражный суд это обязательно (п. 4 ч. 2 ст. 125 АПК РФ), но рекомендуем сделать это и при подаче иска в суд общей юрисдикции.

Далее направьте иск в суд. Это можно сделать как в бумажной, так и в электронной форме.

4 шаг – примите участие в судебном заседании или составьте ходатайство о рассмотрении иска без вашего участия.

О времени и дате судебного заседания информацию можно уточнить у помощника судьи или на сайте суда. Уведомление по Почте России ожидать вам не советуем, оно приходит вовремя крайне редко.

Если у вас нет возможности присутствовать, то необходимо направить в суд ходатайство о рассмотрении иска без вашего участия для того, чтобы судья не отложил судебное заседание на другую дату.

5 шаг – дождитесь решения и получите исполнительный лист.  

Если у вас отсутствует информация о действующих счетах дизайнера, то обратитесь в налоговую с заявлением, взяв с собой оригинал исполнительного листа.

После получения информации из налоговой обратитесь в соответствующий банк, а в случае отсутствия денежных средств на счетах – к судебным приставам.

Наш опыт

В производстве нашей компании находится дело по иску к дизайнеру. Ситуация осложнялась тем, что договор в письменной форме не был заключен.

Однако между Истцом и Ответчиком была установлена договоренность о разработке планировочного решения, в соответствии с которым Ответчик оказывает услуги, а Истец оплачивает Ответчику денежные средства в размере 300 000 рублей путем денежного перевода в безналичной форме. Оплата произведена, что подтверждается банковской выпиской.

Фактически денежные средства были переведены Ответчику за разработку дизайн-проекта в доме, включающего в себя: составление обмерного плана, плана расстановки мебели, габаритного плана, плана демонтажа и монтажа, плана потолков, размещения светильников, выключателей, розеток, плана размещения сантехнического оборудования. Ответчик данный факт не отрицает, однако оценивает свою выполненную работу в 202 900 руб., а остаток в размере 97 100 рублей обязался вернуть.

Ранее Истец и Ответчик состояли в аналогичных правоотношениях, между ними был заключен Договор №08-05-21 на разработку планировочного решения.

Истец заявляет, что никакие работы в оговоренный срок не были выполнены, доказательств обратному нет. Ответчик не выполнил обещанные работы, не высылал никакие результаты работ, после устной претензии отказался возвращать деньги. Истец обращает внимание на тот факт, что Ответчик зачастую ссылался на собственную болезнь и болезнь своей дочери, тем самым стараясь недобросовестно оттянуть время выполнения работ, что подтверждается перепиской. Также Ответчик не исполнил условие устного соглашения: не выслал Договор в письменной форме, хотя такое обещание было дано Ответчиком.

Ответчик указал, что может возвращать долг лишь по частям, и 22.05.2022 г. вернул Истцу денежные средства в размере 10 000 рублей, 12.06.2022 Ответчик вернул Истцу еще 10 000 рублей.

Истцом была составлена письменная претензия о возврате денежных средств в полном объеме (далее – Претензия) и направлена Ответчику, что подтверждается квитанцией и описью вложения.

Фактически, Ответчик признает, что договорные отношения были, но пытается доказать, что что-то было сделано. Но ничего не было сделано. Все изложенное не соответствует действительности. Работы не были сделаны.

Наши требования сводились к следующему:

1) взыскать 280 000 рублей – сумма основного долга по Договору;

2) 10 240 руб. 26 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 08.04.2022 по 15.07.2022;

3) 50 000 рублей – стоимость услуг представителя.

4) 6 102 рубля 42 копейки – госпошлина.

Наше исковое заявление полностью вы можете прочитать ниже.

Таким образом, отсутствие договора не является основанием для прощения долга дизайнеру. При правильном подходе и при отсутствии письменного договора можно вернуть деньги, которые вы отдали недобросовестному дизайнеру. В этом вопросе могут помочь юристы нашей компании.

ПОДРОБНЕЕ
Иск о возврате автомобиля

Иск о возврате автомобиля представляет собой один из инструментов защиты вещных прав владельца. В статье расскажем о том, что нужно делать в ситуации, когда не возвращают автомобиль по аренде, приведем практический пример и покажем наши документы по делу.

Для начала нужно определиться с тем, когда, собственно, составлять иск об истребовании из чужого незаконного владения автомобиля. Для этого перечислим виды незаконного владения, которые изложены в нормах Гражданского кодекса:

  • похищение имущества – то есть совершение противоправных действий (не важно, кража это или мошенничество), результатом которых становится неправомерное владение вещью (в нашем случае автомобилем);
  • потеря имущества собственником, после чего права на него были заявлены иными лицами без согласия последнего;
  • права на автомобиль были получены посредством угроз или обмана;
  • нахождение имущества у субъекта, которое ему не принадлежит, на момент подачи иска.

Итак, определившись с тем, что ваше право как собственника было нарушено, следует решить, можно ли требовать имущество из противоправного владения?

Собственник может требовать возврата имущества в случае, если он может назвать идентифицирующие признаки спорного предмета/вещи. Если это по каким-либо причинам представить невозможно, то и иск суд не примет. При этом собственник сможет потребовать компенсацию ущерба или возмещение неосновательного обогащения.

 

Не возвращают автомобиль по аренде, что делать?

В подобной ситуации существует два порядка: досудебный (или претензионный) и судебный. Первый из них возникает в ситуации, когда данное условие закреплено в договоре между сторонами. Например, если было заключено соглашение об аренде автомобиля, то для начала стоит отправить досудебную претензию. Если незаконный владелец не отвечает в течение тридцатидневного периода, то тогда можно смело писать иск об истребовании из чужого незаконного владения автомобиля.

Иск о возврате автомобиля: наша практика

Защитить свои права как собственника можно посредством подачи виндикационного искового заявления. Последний означает требование о возврате автомобиля (или любого иного имущества), которым пользовались незаконно и без согласия собственника.

В нашем деле мы заявлены в качестве ответчика. Рассмотрим подробнее иск о возврате автомобиля, поданный в суд на нашего клиента.

Что нужно указать в иске об истребовании из чужого незаконного владения автомобиля:

1 Рассказать (кратко, но понятно), в чем причина обращения в суд, изложить ключевые обстоятельства случившегося

Пример:

  • Между Управлением финансов, экономики и имущественных отношений муниципального образования Чукотский муниципальный район, выступающим в качестве арендодателя и ООО, являющимся арендатором, был заключен договор аренды движимого имущества от 2017 года, по условиям которого арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду следующее движимое имущество – автомобиль.
  • Срок действия договора аренды установлен пунктом договора, который предусматривает, что действие договора аренды распространяется на отношения, возникшие между сторонами с 2017 г. до 2022 г. Согласно пункту 1 статьи 610 ГК РФ договор аренды заключается на срок, определенный договором.
  • По истечению срока договора аренды арендатору было направлено уведомление о том, что в связи истечением срока действия договора автомобиль предоставляться в аренду в дальнейшем не будет.
  • Арендатор, получив уведомление направил ответ, где он просит адресовать данное уведомление нужному юридическому лицу – тому, с кем заключен договор аренды и акт передачи, при этом он не направляет ни копии договора, ни соглашения о расторжении.
  • В июне 2022 г Управлением была направлена ООО претензия о возврате арендуемого имущества. К установленному сроку арендатор не возвратил арендуемое движимое имущество.
  • «21» июня 2022 г. от ООО был получен ответ на претензию, согласно которому ООО уведомляет, что машина давно находится у Управления. Они давно переданы по акту приема-передачи. ООО не понимает, почему Управление требует их, если имеется оригинал соглашения о расторжении и акт приемки-передачи.

2 Указать позицию по спору:

Пример:

  • Управлением договор аренды ни по соглашению сторон, ни в одностороннем порядке ранее не расторгал и не перезаключил договор аренды с ООО.
  • Поскольку срок действия договора аренды с арендатором истек, на новый срок не заключен, договорные отношения между сторонами прекращены, собственник спорного движимого имущества, имеет право истребовать из чужого незаконного владения имущество.

3 Подкрепить обозначенную позицию нормами права:

Пример:

  • При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю арендованное имущество в том состоянии, в котором он его получил (п. 1 ст. 622 ГК РФ).
  • В соответствии с п. 1 ст. 209, ст. ст. 301, 303 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. При истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать от лица, которое знало или должно было знать, что его владение незаконно (недобросовестный владелец), возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения.
  • Кроме того, п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2010 года N 10/22 “О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав” предусмотрено, что в случаях, когда между лицами отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки, спор о возврате имущества собственнику подлежит разрешению по правилам статей 301, 302 ГК РФ.
  • В соответствии со ст. 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации, Управление, как орган местного самоуправления, освобождается от уплаты государственной пошлины.
  • В соответствие с постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 года No 497 “О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами” с 1 апреля 2022 года введен мораторий, в том числе, на начисление неустойки (пени, штрафа) и иных штрафных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств” сроком на 6 месяцев.

4. Оформить просительную часть

Пример:

  • Обязать арендатора возвратить Управлению автомобиль в исправном состоянии в течение 10 дней с момента вступления в силу законного решения суда.
  • Взыскать с ООО в пользу Управления денежные средства от использования имущества за период незаконного владения имуществом истца с дд.мм.гггг по дд.мм.гггг в размере …

Так как нас обозначили ответчиком по делу, отзыв на исковое заявление не заставил себя долго ждать. Представим наши контраргументы по делу, не вдаваясь в структуру документа. Мы в данном случае делаем акцент именно на иске о возврате автомобиля. Стоит отметить, что составленный нами документ несколько отличался бы по содержанию и оформлению (что можно заметить по отзыву, который будет представлен ниже и по иным документам на сайте).

Итак, как обстоит ситуация с возвратом автомобиля на самом деле:

  • Ответчик не понимает, почему истец требует от него возврата автомобиля и ссылается на договор и приложения, если имеется соглашения о расторжении договора и акт приемки-передачи, по которому истец все получил, машина находится у него.
  • Нюанс заключается в том, что возврат был осуществлен не ответчиком, а его другой компанией – ООО. Однако и там и там директор и участник – одно лицо. Это просто была техническая ошибка истца – это его форма документа и подготовленный им документ. Учитывая схожесть в названии компании и факт наличия одного и того же директора, который подписывал документы, стороны не обратили на это внимание и оформили расторжении договора от ООО, акт сдачи-приемки также от ООО. Сам факт передачи подтверждается представленными документами.
  • Ответчик обращает особое внимание, что факт возврата подтвержден актом приема-передачи, по которому истец принял движимое имущество (да, формально не от той компании, но это просто техническая ошибка в названии.
  • Ответчик достоверно и с абсолютной уверенностью заявляет, что не подписывал договор и приложение к нему, которые представлены в материалы дела. Представленные документы являются подложными. Договор и приложение – вероятнее всего, подделка. Это либо вставленная подпись и печать на скане, либо полностью поддельный документ. Ответчик готов оплатить почерковедческую экспертизу и настаивает на предоставлении договора и приложения в оригинале.

Пока что это дело не получило завершения. Это не первый спор с Управлением, их было довольно много уже. Управление таким образом хочет надавить на клиента, однако мы регулярно пытаемся его вразумить своими документами. Рассчитываем исключительно на положительный результат, тем более, когда есть уже ряд споров, выигранных нами.

Кроме этого, хотим указать, что если вам не возвращают автомобиль по аренде, то можно, путем обращения в суд, реализовать возврат или астрент.

Астрент еще называется судебной неустойкой. Он представляет собой возможность легкого способа принудить ответчика к исполнению решения суда. Все дело в налагаемом за неисполнение штрафе. Он может быть ежедневным или еженедельным. Подобный подход является хорошим средством для собственника имущества.

ПОДРОБНЕЕ
Заказчик не освободил помещение

Есть одно великолепное выражение “Личный опыт – сын ошибки”. Не каждый сможет с мудростью принять его, особенно в том случае, если он окажется в реестре недобросовестных поставщиков. Это последствие может возникнуть, не только по Вашей вине, но и тогда, когда Заказчик не освободил помещение Вам как Исполнителю работ. Да и согласитесь, проще ведь учиться на чужих ошибках. Тем более, в век цифровых технологий, у нас есть в общем доступе судебная практика, которая позволяет оценить не только наши перспективы и риски, но и примерный конечный результат предпринятых действий. Обратим Ваше внимание, что в приоритете мы будем рассматривать вопрос: “Что делать, если Заказчик не дает начать работы”, но для точного ответа на него мы также рассмотрим следующие немаловажные аспекты данной темы:

  • По каким причинам нельзя “спустя рукава” составлять договор подряда, а также отказываться от его исполнения в одностороннем порядке. Общие нюансы и рекомендации при заключении договора подряда;
  • Реестр недобросовестных поставщиков – Вальхалла без почести;
  • Анализ судебной практики, связанной с ситуацией, когда Заказчик не освободил помещение;
  • Какие действия необходимо предпринять, когда Заказчик не дает доступа к объекту, и Вы не можете выполнить работы: заключение доп. соглашения о переносе сроков, уведомление о приостановлении работ, претензия, подача искового заявления в суд.

Дополнительно сообщим, что для наглядности мы разберем наш казус, в котором будут отражены наши действия в подобной ситуации. Начнём.

К составлению абсолютно любого договора, будь то оказания взаимных услуг или подряда, применима одна крылатая фраза: “Как корабль назовешь, так он и поплывёт”. В юриспруденции слово “корабль” можно заменить на “договор”, а вместо слова “назовешь” – “составить” или “разработать”.

Чтобы правильно составить договор подряда, дабы потом не получилось ситуации, что Заказчик не освободил помещение, нам нужно ранее упомянутую фразу с кораблем реализовывать по максимуму, опираясь на судебную практику и нормативные акты. Для этого нам потребуется наиболее точно расписать условия договора.

 

Иллюстрирует важность составления точных условий договора абзац 2 п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, в котором установлено, что в том случае, если стоимость работ в договоре подряда будет указана без учета НДС, а из условий этого же договора или других дополнительных соглашений не следует иного, то предполагается, что данная сумма уже включает сумму НДС. Непонятно? Все просто: допустим, изготовление, доставка и монтаж подъездной двери стоит 70 т.р. без НДС. НДС будет составлять 14 000 руб. Если мы в договоре пропишем сумму в размере 70 тыс., то считайте, что мы потеряли 14 000 руб., то есть налог мы оплатим из собственного кармана, поскольку предполагается, что мы уже включили налог в стоимость работ. Это не в наших интересах, поэтому верная сумма договора должна составить 84 тыс. руб, тогда мы ни копейки не потеряем. Казалось бы, что это очевидно, но судебная практика свидетельствует об ином, и таких нюансов много.

Остановимся на существенных условиях договора подряда, которые обязательно должны быть согласованы:

  • Предмет, то есть обозначить вид работы, который будет осуществляться (п. 2 ст. 701 ГК РФ);
  • Начальные и конечные сроки работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Важно помнить, что если Вы не согласуете данные условия договора, то договор либо признают незаключенным, либо, в зависимости от обстоятельств, обяжут Заказчика оплатить только часть исполненных обязательств. Опять же, сделаете все правильно на этапе составления договора – будет Вам счастье.

В контексте нашей статьи, нас интересует именно условие с начальными и конечными сроками. Как Вы понимаете в случае, если Заказчик не дает доступа на объект, у Исполнителя есть риск просрочить исполнение своих обязанностей со всеми вытекающими негативными для него последствиями. Законодатель дал способ защиты подрядчику, он отражен в ч. 1 ст. 719: в случае, если Заказчик не дает начать работы в срок, он не исполняет встречные обязательства.

Таким образом, мы имеем право приостановить или не начинать работы, а также требовать возмещения убытков, если нам препятствуют в осуществлении работы. Правда здесь есть одно большое “Но”, в силу ст. 716 мы обязаны уведомить о невозможности начала нашей работы. Если не сделаем этого – в суде на обстоятельство, препятствующее началу исполнения обязанностей, мы ссылаться не сможем. Отсюда важно сделать маленький вывод: в случае, если Заказчик не дает доступа на объект, мы обязательно должны его уведомить о том, что в связи с этим не можем осуществлять работы.

Ко всему вышеописанному вспоминаем про одно из существенных условий договора – срок, то есть его нарушение, как промежуточного, так и конечного, повлекут за собой убытки. Но убытки – это самое лучшее, что может случиться в подобной ситуации, более того, их можно снизить. В случае, если хлеб на Вашем столе обеспечивает сфера контрактов и закупок – не исполнение договора, даже по причине того, что заказчик не дает начать работы, повлечет за собой внесение Вас в реестр недобросовестных поставщиков.

Реестр недобросовестных поставщиков – это такая своеобразная Вальхалла, куда попадают поставщики, не исполнившие свои обязанности надлежащим образом. Попасть в этот черный список можно как по основаниям из 223 ФЗ, так и 44 ФЗ, наиболее популярными основаниями являются:

  • Нарушение существенного условия договора;
  • Неправомерный односторонний отказ от исполнения договора.

Выполняем ранее озвученные действия и отдыхаем 2 года без работы согласно ч. 9 ст. 104 ФЗ № 44 от 05.04.2013. Аукционы на этот период для Вас исчезают. Вдумайтесь, 2 года, понадобится для того, чтобы Вас исключили из этого реестра, потому что Заказчик не дал доступа к помещению, а вы не исполнили обязанности, потому что не могли или в одностороннем порядке расторгли договор и никого не уведомили.

Более того, Заказчик, участвующий в аукционе по ФЗ № 223 имеет полное право включить одним из условий к участникам аукциона – не находится ни в одном реестров недобросовестных поставщиков. То есть, если Вы попали в этот реестр по ФЗ №44, то Вам могут ограничить участие и в аукционе по ФЗ №223. Крайне обидно попадать в подобную ситуацию в том случае, если Заказчик просто не дает доступа на объект, так что доводить до этого лучше не стоит. А теперь обратим наше внимание на судебную практику по подобным ситуациям.

Обратим Ваше внимание на апелляционную жалобу по делу №А18-2179/2018, которую рассмотрел Шестнадцатый апелляционный арбитражный суд. Казус абсолютно идентичен нашей ситуации: Заказчик не предоставил доступа, а Исполнитель не выполнил свои обязанности по государственному контракту. Только дело в том, что согласно ст. 65 АПК РФ каждый должен доказывать те обстоятельства, на которые он ссылается. Исполнитель никаких доказательств в виде уведомлений в адрес Заказчика о невозможности начать работы не предоставил, поскольку он просто их документарно не направлял. Эта фатальная ошибка привела к неудовлетворению апелляционной жалобы и проигрышу процесса. Кстати, идентичное решение вынесли и по делу №А83-9102/2020. Так что же нужно сделать в подобной ситуации, чтобы не пополнить сайт судакта подобным решением?

Первым нашим действием будет направление уведомления о невозможности начать работы и необходимости освободить помещение заказным письмом с описью вложения. Структура нашего уведомления довольно типичная:

  1. Реквизиты наши и Заказчика;
  2. Описание основных фактов;
  3. Наше требование – не препятствовать осуществлению наших обязанностей или перенести сроки работы;
  4. Приложения.

Совершаем классические действия: на опись вложения ставим печать о принятии Почтой России и сохраняем 1 экземпляр, а также чек с трек-номером.

Теперь правила нашей игры меняются: нам удалось зафиксировать, что не по нашей вине может произойти нарушение сроков, как промежуточных, так и конечных. В суде будет установлено, что Заказчик не давал начать работы, а следовательно, в случае чего, предъявленный к Вам иск не будет удовлетворен. Однако, это не весь перечень инструментов, который мы можем применить в подобной ситуации. Мы можем предпринять более решительные действия, а именно: расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Расторгнуть договор в одностороннем порядке нам позволяет ч. 3 ст. 716 ГК РФ после письменного уведомления об этом контрагента. Иначе говоря, у нас есть обстоятельство – нас не пускают в помещение, которое грозит вылиться в невозможность совершения в срок работы. Помимо этого, мы имеем право взыскать понесенные убытки в связи с прекращением не начатых работ. В целом, все дороги, по итогу, ведут в суд, однако рассмотрение этой темы с позиции подготовки к суду заслуживает отдельной статьи. В связи с этим мы перейдём к рассмотрению нашей практики по подобному казусу.

Наш клиент (далее – “Подрядчик”) выиграл муниципальный контракт на исполнение ремонтных работ в детском саду (далее – “Заказчик”). Согласно заключенному договору подряда, подрядчик обязан выполнить ремонтные работы в установленном объеме и сроке, а Заказчик – принять и оплатить их.

В день начала работ нашему клиенту сообщили, что в детском саду находятся дети. Помните, мы уже чуть раньше в этой статье, упоминали судебную практику, в которой подрядчик решил “на словах” договориться. В нашей ситуации юристами было предпринято решение направить официальное уведомление о невозможности начала работ.

 Ответ не заставил себя ждать и нам поступило “предложение века” ремонтировать помещения либо в праздники, либо в выходные дни.

Однако это нас не устраивало, и мы направили еще одно уведомление о невозможности начала работ.

Таким образом, в дальнейшем, если образовательное учреждение решит обратиться в суд с фактом просроченных работ, у нас будут официальное подтверждение того, что нам препятствовали исполнять наши обязанности.

Более того, вспоминаем статьи 716 и 719 ГК РФ, которые осуществляют защиту наших прав.

Подводя итог статьи, следует акцентировать внимание на то, что подобные ситуации не должны разрешаться “на словах”, поскольку так вы ставите под угрозу, в первую очередь, свои права и кошелек. Необходимо разрешать возникшие проблемы юридического характера так, чтобы потом в суде не получать неудовлетворительных постановлений. Наши юристы не раз разрешали подобные казусы, так что можете смело к нам обращаться.

ПОДРОБНЕЕ
Недобросовестная конкуренция. Товарный знак.

В этой статье мы бы хотели затронуть достаточно интересную тему интеллектуального права – недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на товарный знак, а также расскажем о деле, которое на данный момент находится в нашей практике.

Сразу забегая вперед сообщаем, что если используют Ваш товарный знак (даже, если он не зарегистрирован), то мы поможем.
Или наоборот, Вас обвиняют в использовании чужого  товарного знака, то мы тоже поможем.
Можете позвонить или написать нам на эл.почту.

Предлагаю начать с терминологии. Разберемся с понятием «товарный знак».

Статья 1477 Гражданского кодекса РФ гласит:

«Под товарным знаком понимается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, на которое признается исключительное право»

Согласно ст. 1482 ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации в любом цвете или цветовом сочетании.

Что это значит?

В целом для понимания термина достаточно посмотреть на это изображение, на котором показаны примеры товарных знаков.

Приобретение исключительного права на товарный знак осуществляется посредством прохождения заявленным обозначением процедуры его государственной регистрации в установленном законом порядке.

Государственная регистрация товарного знака осуществляется Роспатентом в Государственном реестре товарных знаков. После регистрации товарного знака Роспатент выдается свидетельство на товарный знак. Такое свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Срок предоставления государственной услуги в части приема, регистрации, экспертизы заявки и выдачи свидетельства на товарный знак составляет восемнадцать месяцев и две недели.

Если принято решение о государственной регистрации товарного знака, то Роспатент в течение месяца со дня уплаты соответствующей пошлины осуществляет регистрацию в Государственном реестре товарных знаков.

Свидетельство на товарный знак выдается в форме электронного документа и по желанию заявителя на бумажном носителе в течение месяца со дня государственной регистрации товарного знака в Государственном реестре товарных знаков.

Лицо, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладатель), может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование товарного знака.

Товарный знак необходим для его размещения на товарах, в рекламе, в доменном имени и т.п. При этом использование товарного знака или сходных с ним обозначений в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров без разрешения правообладателя запрещено. Отсутствие запрета на такое использование не считается разрешением.

А теперь признавайтесь: все же видели подделки под известные бренды?

А ведь товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Зачем мы пользуемся такими вещами/продукцией/услугами, если понимаем, что это контрафакт?

Потребителям такую продукцию приобретать гораздо выгоднее, она как правило дешевле, однако качество остается под вопросом. Более логичны действия продавцов, ведь легче продавать продукцию / оказывать услуги под известным товарным знаком, нежели создавать и продвигать товарный знак «с нуля». Это и порождает недобросовестную конкуренцию, возникновение которой пытается регулировать наше государство. Этому процессу посвящен целый закон – ФЗ «О защите конкуренции».

Понятие «недобросовестная конкуренция» не закреплено в законодательстве. Однако закон гласит:

«Не допускается недобросовестная конкуренция путем дискредитации, то есть распространения ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации».

Что могут сделать правообладатели, если узнали, что иные лица незаконно используют их товарный знак?

Правообладатель может требовать их изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя.

Правообладатель вправе требовать у лица, неправомерно использовавшего средства индивидуализации, возместить убытки.

Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Кроме того, правообладатель вправе требовать компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.

Приобретение исключительного права на товарный знак по производным основаниям может осуществляться в результате:

– отчуждения исключительного права на товарный знак по договору;

– перехода исключительного права на товарный знак в порядке правопреемства;

– перехода исключительного права на товарный знак в результате обращения на него взыскания.

Если действия правообладателя, выступающего под соответствующей маской в указанных обязательственных конструкциях, противоречат закону либо обычаям делового оборота или требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, а также иным признакам, указанным в п. 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции, они могут квалифицироваться в качестве формы (акта) недобросовестной конкуренции.

Наш опыт

  • К нам обратилась клиентка, которая по профессии является профессиональным дизайнером. Для осуществления своей деятельности клиентка имеет статус индивидуального предпринимателя.
  • Два года назад у нее возникла идея создать образовательный проект по самостоятельному созданию дизайна. Для этого ей необходимо было придумать лаконичное и крутое название проекта. Заявитель остановилась на варианте по аналогии с телевизионной передачей «Сам Себе Режиссер». Название образовательного проекта было решено выбрать «Сам Себе Дизайнер». Но перед этим наша клиентка решила посмотреть использует ли кто-либо это название в коммерческих целях в Интернете. Она ничего не обнаружила.
  • После этого Заявитель оформила заявку на регистрацию. При этом до получения свидетельства о регистрации Товарного знака наша клиентка не публиковала название в Интернете.
  • Свидетельство Роспатента Заявитель считала гарантией того, что это уникальное название и что Заявитель не нарушает ничьи права. Заявитель в декабре 2020 года получила свидетельство о регистрации Товарного знака, и в этот же день начала создавать публикации на своем сайте.
  • Работая над сайтом, Заявитель в поисковой системе Яндекс хотела найти свой сайт (посмотреть проиндексировалась ли информация) и обнаружила несколько сайтов с описанием онлайн‐курсов, которые имели схожие наименование и тематику.

Заявитель, обнаружив в сети Интернет, что аналогичный Товарный знак используют и другие онлайн-курсы,  направила уведомления о необходимости прекращения использования Товарного знака. Среди незаконных пользователей Товарного знака было лицо, которое отказалось прекратить незаконное пользование, а способом защиты выбрало нападение – обратилось в УФАС.

  • Заинтересованное лицо обратилось в УФАС, ссылаясь на то, что другие лица, в том числе наша клиентка, являются ее конкурентами, регистрация товарного знака нашей клиенткой порождает недобросовестную конкуренцию, так как заинтересованное лицо начало использовать этот товарный знак давно.
  • Наша клиентка направила в УФАС встреченное заявление о недобросовестной конкуренции и пояснения относительно заявления Заинтересованного лица. Основная суть пояснения сводилась к тому, что использование и активное продвижение наименования раньше по времени было осуществлено именно нашей клиенткой.
    • УФАС пришла к выводу о том, что действия нашей клиентки являются актом недобросовестной конкуренции.

Решение основывалось на трех основных моментах:

– на момент регистрации Товарного знака между нашей клиенткой и заинтересованным лицом была конкуренция;

– нашей клиентке было известно о деятельности Заинтересованного лица с использованием обозначения;

  • Обозначение использовалось задолго до того, как наша клиентка подала заявку на регистрацию.
  • Мы не согласились с вынесенным решением и поставили себе цель отменить его.

Для этого составили заявление о признании недействительным полностью решения комиссии УФАС России по г. Москве о нарушении антимонопольного законодательства.

Для оспаривания решения использовали следующую нормативную базу:

И как вы уже поняли, наше основное требование – это признать недействительным полностью решение УФАС России по г. Москве.

Спор еще не окончился. За развитием событий вы можете следить в нашем Блоге.

Таким образом, недобросовестная конкуренция может возникнуть при регистрации двумя и более лицами одинаковых товарных знаков. Следовательно, при регистрации своего товарного знака лучше внимательно проанализировать ситуацию на рынке и скорректировать ваш товарный знак таким образом, чтобы ни с кем не конкурировать. Сегодня это сделать проблематично, потому что предпринимателям, которые только начинают свою деятельность, в целом сложно, так как иногда кажется, что «уже все придумано». Однако существуют специалисты, которые помогают и в этом вопросе. Кроме этого, не помешает и помощь юристов, причем как на этапе создания бизнеса, так на этапе возникновения проблемных ситуаций.

ПОДРОБНЕЕ
Возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде

Приходилось ли вам когда-нибудь составлять возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде?

Как при положительном, так и при отрицательном ответах вам будет полезна эта статья, так как в ней мы расскажем как написать и зачем писать возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде. Кроме этого, традиционно поделимся с вами свежим примером из нашей судебной практики.

Общеизвестно, что принцип состязательности является одним из основополагающих принципов судебного разбирательства в нашей стране. Он закреплен на как законодательном уровне, так и активно используется для полемики в научных трудах.

Принцип состязательности в судебном процессе предполагает, что лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Кроме этого, каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств (ст. 9 АПК РФ)

Соответственно, порядок таков:

1) истец подает исковое заявление.

Последствия могут быть различными, например, суд может оставить исковое заявление без движения, отказать в принятии, вернуть иск, или же принять исковое заявление.

После этого суд выносит определение, в котором разъясняет ответчику о его возможности предоставить отзыв на исковое заявление.

2) ответчик направляет отзыв сторонам и суду, в котором излагает свои контраргументы на доводы истца.

Как правило, суд устанавливает крайнюю дату, до которой ответчик может осуществить названное действие. И как правило, эта дата наступает намного раньше, чем назначается судебное заседание.

Почему?

Ответ вполне логичен – стороны должны заранее ознакомиться с документами и при необходимости направить возражения.

3) составление и направление в суд возражений на отзыв ответчика

Истец может направить возражение на отзыв ответчика в арбитражный суд. Данный документ является опровержением доводов второй стороны и уточнением позиции первой.

Возражение на отзыв ответчика в арбитражный суд подается в том случае, если истец не согласен с положениями первого.

Как правило, возражения направляется истцом в следующих случаях:

– ответчик предоставил суду недостоверную информацию в качестве подтверждающих возражение доказательств;

– истец хочет дать свои пояснения к приведенным второй стороной доводам.

А всегда ли необходимо составлять возражения на отзыв?  

Единственно правильного ответа на этот вопрос не существует, так как каждая ситуация уникальна. Возражения на отзыв ответчика в арбитражный суд необязательно к подаче по действующему процессуальному законодательству. Мы же в большей степени склоняемся к положительному ответу. И причин этому несколько.

Во-первых, процесс должен быть состязательным, а значит каждая сторона должна использовать все методы, которые могут ей достичь «победы» в суде. Написать возражения на отзыв – один из таких.

Во-вторых, возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде покажет вашу заинтересованность в исходе деле и еще раз обратит внимание суда на аргументы, которые вы быть может уже озвучивали ранее. К тому же, активность стороны всегда оценивается судом и влияет на его так называемое внутреннее убеждение.

Какие требования к возражению на отзыв ответчика установлены законом?

Законодательством не установлены четкие требования к возражению на отзыв в арбитражный суд, то есть в целом этот документ может быть составлен в произвольной форме. Однако, стоит понимать, что существуют правила, которые распространяются на все процессуальные документы.

Структура заявления должна включать в себя следующие части:

1) Вводная. В ней указываются наименование и адрес суда, наименование сторон, участвующих в деле, данные заявителя, фамилия и инициалы судьи, рассматривающего дело, номер дела.

2) Описательная. Заявитель излагает свою точку зрения по каждому пункту поданного отзыва.

3) Мотивировочная. Включает в себя ссылки на законодательные акты, подтверждающие позицию истца.

4) Резолютивная. Отражает требования заявителя к суду, например, не принимать во внимание доводы второй стороны, содержит перечень приложений, подпись и дату.

Еще один важный момент при составлении возражения на отзыв – отвечать четко на те доводы, которые привел ответчик, а не пересказывать еще раз написанный текст в исковом заявлении.

А обязательно ли возражения на отзыв ответчика оформлять письменно?

Все зависит от вида производства. Например, в упрощенном производстве не проводится судебное заседание, следовательно, в этом случае до суда можно донести информацию только в письменной форме.

Что же касается искового производства, то для предоставления возражений существует три варианта:

1) направить до судебного процесса – сторонам и суду (Почтой России, через канцелярию суда или с помощью системы «Мой арбитр»)

2) предоставить в судебном процессе – в этом случае не забудьте сделать копии возражений на отзыв ответчика для самого ответчика!

3) выразить в устной форме в ходе процесса

Однако этот вариант является более рискованным, так как все то, что вы сказали – должно быть занесено в протокол. В судах зачастую эту информацию могут искажать, излагать неполно, в связи с чем необходимо подавать жалобу. Если вы не вели запись на диктофон, то доказать что-либо вообще будет трудно. Следовательно, мы рекомендуем излагать возражения на отзыв ответчика в письменной форме. Для составления таких возражений советуем обратиться к юристу, который учтет нюансы вашего вопроса и донесет до суда необходимую информацию в одном документе. Например, стоимость возражений на отзыв в нашей компании является вполне разумной. Наш опыт в этом вопросе позволяет составлять возражения на отзыв ответчика любой сложности.

Кстати, об опыте. Далее вы можете ознакомиться с одним из наших недавних дел.

Наш опыт

К нам обратился клиент с просьбой составить возражение на отзыв в арбитражный суд.

Суть дела в следующем. В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело по исковому заявлению Истца к Ответчику о признании Договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами расторгнутым и обязании Ответчика заключить новый договор.

После принятии искового заявления Ответчик подготовил отзыв на иск, в котором указал, что:

1) собственник твердых коммунальных отходов обязан заключить договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с региональным оператором, но Истцом был нарушен порядок заключения нового договора. Ответчик подчеркивал, что Истцом не направлялись необходимые документы, сведения и заявка на заключение нового договора в адрес Регионального оператора, поэтому Истцом не был соблюден установленный законом порядок заключения нового договора.

При этом Ответчик привел следующие аргументы для того, чтобы выразить свое нежелание расторгать старый договор:

– существенные условия «нового» и «старого» договоров не поменялись;

– ранее было вынесено судебное решение об удовлетворении требований Регионального оператора о взыскании задолженности за услуги по обращению с ТКО по договору, что, по его мнению, свидетельствует о легитимности Договора.

Затем мы подготовили возражение на отзыв ответчика. Это было необходимо для того, чтобы суду была ясна вся картина спора.

Для начала обращаем ваше внимание на структуру процессуального документа. В нашем случае он разделен на условные четыре части.

1 часть –  описание основных фактов.

В этом пункте важно напомнить суду краткое содержание фактов, которые были в этом деле до поступления возражений на отзыв. В этом пункте мы последовательно изложили то, что до настоящего момента был подан иск, отзыв, а в данном документе мы отвечаем на аргументы Ответчика, изложенные в отзыве.

Здесь мы подчеркнули, что Ответчик ни разу не вывозил мусор и ни разу не приезжал. По поводу решения Арбитражного суда Московской области, которое по мнению Ответчика «легитимизирует» договор, мы возразили следующее: это решение не может ничего подтверждать, поскольку Истец не знал о судебном процессе, так как не получал писем от суда, в связи с чем не участвовал в нем, не подавал отзыва. Суд, рассматривающий дело, не знал ни про возражения на акты, ни про заявление о расторжении договора, ни про претензию. Ответчик это заведомо скрыл. А на деле сложилась следующая ситуация: Ответчиком услуги не оказываются, Истцом пишутся возражения на акты, претензия, заявление о расторжении договора, но по мнению Ответчика все-равно нет никаких оснований для расторжения Договора, то есть мы и дальше будем продолжать ничего не делать, а Вы будете обязаны смириться и платить.

2 часть – основания возражений.

В этом пункте мы решили отвечать на каждое требование по отдельности.

Первое требование – признать Договор расторгнутым.

Главный аргумент ответчика заключается в том, что «все физические и юридические лица обязаны иметь заключенный договор с региональным оператором». Да, это действительно так.

Но как это связано с тем, что мы требуем расторгнуть договор? Все, верно – никак.

«Обязанность иметь заключенный договор» и «право расторжения договора» – это абсолютно разные вещи, понятные даже простому обывателю.

В нашей стране действует принцип свободы договора – хочу заключаю, хочу расторгаю. Естественно, со своими нюансами и рисками.

Для подтверждения своей позиции сослались на статьи Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), подтверждающие, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору, а также изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон.

Самой важной законодательной опорой в данном случае будет являться статья 728 ГК РФ, где сказано, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Второе требование – заключить новый договор.

Ответчик ссылается на то, что был нарушен порядок заключения нового договора. Однако нужно учитывать следующие нюансы.

  • Договор на оказание услуг является публичным, а это означает, что он не вправе отказать в его заключении потребителю – собственнику твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне его деятельности.

Для заключения вышеназванного Договора действительно необходимы заявка, сведения, документы.

В дополнение к проекту договора, получение которого Ответчик не отрицает, была подана заявка Истцом через сайт (иной формы нет). Остальные необходимые документы также были направлены Отвечику. Также мы напомнили, что Ответчик может запросить недостающие документы, если считает, что комплект был неполным, однако Ответчик этого не сделал.

3 часть – требования Истца.

Исходя из контекста возражений на отзыв в целом понятно, что требует Истец, но очень важно для суда совокупность требований вынести в отдельную часть, где еще раз подтвердить ранее заявленные требования.

4 часть – Приложения.

Эта часть возражений на отзыв является не менее важной, чем остальные. Здесь мы прикладываем документы, подтверждающие отправку возражений стороне, а также документ, подтверждающий полномочия – доверенность. Помимо этих документов, можно и нужно приложить доказательства сказанного ранее – в нашем случае это была заявка Истца и электронное сообщение, отправленной Ответчику.

Не забываем подписывать документ, ставить на нем дату, а также внимательно проверяем «шапку» возражений, указывая в ней всю необходимую информацию.

Пример возражения на отзыв вы можете видеть ниже.

Таким образом, возражения на отзыв в арбитражный суд писать необходимо, для чего лучше обратиться за помощью к специалисту, так как он правильно поможет структурировать документ, верно донести позицию до суда и использовать нормы права. Юристы нашей компании обладают необходимым опытом для составления возражений на отзывы и оказывают услуги по доступной

ПОДРОБНЕЕ
В суд на дизайнера

Чтобы сделать красивый, стильный и качественный ремонт, мы часто обращаемся к услугам дизайнера. Ведь кто как не профессионал сможет сделать все качественно, быстро, с учетом всех мелочей и тонкостей, о которых даже и не подумает обыватель! Сегодня мы поговорим о том, как подать в суд на дизайнера. Поскольку нередко бывает так, что дизайнеры не выполняют свою работу в срок, либо вовсе не выполняют, либо выполняют ее некачественно.

На самом деле, вопрос о том, как взыскать с дизайнера денежные средства, очень неоднозначный. Обосновывается это, как минимум, особой природой обязательств между заказчиком и исполнителем. Но давайте для начала разберемся, когда в принципе можно подать иск к дизайнеру:

  • Дизайнер не выполнил свою работу. Вот так вот – взял и не выполнил. Деньги присвоил, но в надлежащий срок готовый проект Вам не предоставил. А у Вас уже мешки с цементом лежат в будущей прихожей, и Вы еще даже не знаете, какого она будет по итогу цвета. Здесь все более-менее ясно. Дизайнер нарушает условия договора, соответственно, Вы можете от договора отказаться и потребовать вернуть деньги. Сложнее обстоит ситуация, описанная во втором пункте.
  • Дизайнер выполнил свою работу. Сбросил Вам проект. И визуализацию, и схему разводки, и все остальное, причитающееся по договору. Но Вы понимаете, что дизайн Вам не нравится. Причем не только с визуальной точки зрения (дизайнеры могут переделать проект, в принципе, без проблем, если Вы хотели розово-серую комнату, а Вам обрисовали бордово-пепельную), но и с практической. Вы понимаете, что дизайнер не учел многих нюансов. Например, по проекту он неразумно разместил двери, которые открываются друг в друга и мешают проходу, не учел расстояние между фасадом и проходом, которое необходимо было заложить для размещения там розетки, не предусмотрел факт нахождения несущей стены при объединении комнат в кухню-гостиную. Нюансов превеликое множество. И такие погрешности явно указывают на некачественность услуги. Банально, Вы могли столкнуться с неопытным дизайнером-самоучкой, который решил отточить свои навыки на Вас, но у него не особо-то и получилось. Чтобы подать в суд на дизайнера, нужно быть готовым эту некачественность доказывать. Это не просто визуальная субъективная оценка «нравится – не нравится». Где-то придется привлечь эксперта, дополнительно ему заплатить. И все равно это не гарантия успеха. В общем и целом, вопрос проблемный. Дальше будем разбираться, как в такой ситуации поступить.

По договору оказания услуг, в отличие от договора подряда, качество работы оценить трудно. Кстати говоря, правоотношения с дизайнером можно обличить как в форму договора об оказании услуг, так и в форму подряда. Нам представляется более логичной форма подряда, поскольку услуга потребляется в процессе ее оказания, а от дизайнера мы ждем конкретный результат, выраженный в готовом проекте. Но, в целом, это не критично.

Качество проекта будет определяться исходя из критериев практической применимости, соответствия запросам заказчика, соответствие устоявшимся правилам, нормам, технике работы других представителей дизайнерского сообщества на рынке труда. В законе нигде это не отражено. Поэтому спор с дизайнером в суде – это в какой-то части лотерея.

А вообще лучше сразу стараться заключить грамотный договор, чтобы в случае чего, при обращении в суд с иском к дизайнеру, не было много проблем.

Качественный договор – залог успешной защиты в случае возникновения спора. Поэтому подходите к составлению соглашения крайне серьезно, постарайтесь нивелировать потенциальные споры с дизайнером. Лучше всего будет отдать договор на проверку юристу, у которого глаз наметан на всевозможные подводные камни. Лишь на первых порах и, возможно, в процессе работы договор может казаться неким рудиментом ваших отношений с дизайнером. Но поверьте: Вы обязательно вспомните о договоре, когда речь пойдет о нарушении Ваших прав. Поэтому лучше с самого начала отнестись к этому вопросу ответственно.

Каким должен быть договор?

Начнем с предмета. Его важно сформулировать максимально точно и детально. Создание дизайна у нас никак законодательно не регламентировано, да и в целом дизайн – категория пространная и растяжимая. Поэтому в договоре следует четко прописать, на что Вы рассчитываете, что должен по итогу Вам предоставить дизайнер. Это может быть, например, целый пакет услуг: 3D-визуализация объекта, планировка, обмерные чертежи, список строительных материалов, модели мебели, техники со ссылками на продавцов и др.

Основой поручения клиента дизайнеру служит техническое задание. В нем должны быть отражены все пожелания клиента. Если Вы когда-то уже имели опыт работы с дизайнерами, наверняка помните, что зачастую дизайнеры высылают «таблицу пожеланий», в которую Вы вносите видение каждого помещения. Но в ходе работы пожелания могут поменяться, возможно, возникнут новые идеи. Поэтому договором должна быть предусмотрена возможность внесения изменений в техническое задание. Такие изменения нужно документально оформлять или хотя бы отражать в переписке. Но если средством коммуникации служат мессенджеры/электронная почта, необходимо отразить в договоре, что сообщения, пересылаемые таким способом, являются юридически значимыми. Иначе впоследствии могут возникнуть проблемы с доказыванием.

Необходимо избегать расплывчатых формулировок в техническом задании, поскольку это может впоследствии отразиться на приемке результата. Так, в одном из судебных разбирательств суд не признал передачу работ недоказанной, поскольку ТЗ не было конкретным, было не ясно, соответствует ли результат ТЗ.

Сроки. Обычно клиенты стремятся получить готовый результат как можно скорее. Но в данном случае обоюдно важно со сроками не торопиться. Могут возникнуть непредвиденные обстоятельства, могут возникнуть разногласия, дополнения, пожелания, на все это нужно время. Как дизайнеру, так и клиенту. Дизайнеру – чтобы внести правки. Клиенту – чтобы согласовать условия. Например, клиенту могут быть высланы многочисленные варианты расстановки мебели. Выбрать быстро не так-то просто, согласитесь?

Качество. По этому поводу мы уже высказывались выше. Дизайн – результат творческого труда, он носит авторский характер, законодательному регулированию не подлежит. Всякие ГОСТы и СНиПы больше относятся к проектной деятельности, строительству. Поэтому вопрос качества будущего результата лучше оговорить в соглашении. А еще лучше потребовать у дизайнера образец работы, выполненной по заказу какого-нибудь клиента, чтобы примерно понимать, чего ожидать. Тем не менее, дизайнеры все равно обязаны в своей деятельности руководствоваться местными нормативными актами о переустройстве, перепланировке и проч.

Может справедливо возникнуть вопрос: а можно ли подать в суд на дизайнера, если договора нет?

В случае, если письменное соглашение отсутствует, взыскать с дизайнера денежные средства все равно можно.

Несоблюдение письменной формы не влечет недействительности договора. Запрещено лишь ссылаться на свидетельские показания. В остальном у Вас развязаны руки – Вы можете приводить суду любые доказательства, подтверждающие наличие между вами договорной связи.

Отсутствие бумажного договора не освобождает стороны от добросовестного исполнения ими своих обязанностей.

Каков порядок действий, если Вас подвел дизайнер?

Чтобы вернуть деньги, необходимо расторгнуть договор и направить претензию о возврате средств.

Расторгнуть договор можно по обоюдному согласию или через суд, если дизайнер на мирное урегулирование спора не согласен. Конечно, самый выгодный вариант – попытаться все решить путем переговоров. Но ни для кого не секрет, что раз контрагент с самого начала пошел на нарушения, то, скорее всего, он будет настаивать на своей правоте до конца. Поэтому у нас есть и другие инструменты защиты.

Например, один из них заключается в том, что можно расторгнуть договор и в одностороннем порядке. Просто взять и заявить, мол, все, я отказываюсь от договора и снимаю с себя все обязательства. По общему правилу, односторонний отказ от договора не допускается, поскольку это мера достаточно кардинальная. Но есть исключения. Так, отказаться от договора в одностороннем порядке можно, если исполнитель существенно нарушает условия договора. В нашем случае это, например, непредоставление результата работы в обусловленный соглашением срок. Но поскольку мы говорим о договоре оказания услуг, здесь следует обращаться к нормам ГК соответствующего раздела. Там и вовсе сказано о том, что заказчик может отказаться от договора в любое время, но при том условии, что заказчик оплатит исполнителю все понесенные расходы.

Договор считается расторгнутым в одностороннем порядке с момента получения контрагентом уведомления о намерении расторгнуть договор. После этого Вы можете требовать деньги.

Для этого необходимо составить претензию. Претензия к дизайнеру составляется в свободной форме. Но все же лучше придерживаться каких-то правил: указать наименование и реквизиты отправителя и адресата, дату составления претензии, прописать, в чем суть претензии и требований, обратить внимание, что в случае неудовлетворения требований в досудебном порядке, Вы будете вынуждены обратиться в суд с исковым заявлением, где Вы сможете дополнительно взыскать неустойку, расходы на представителя, госпошлину и штраф (если Вы потребитель по договору).

Кстати, очень важно также определить, кто оказывает услуги по договору – частный дизайнер или дизайнер в фирме. Если дизайнер работает в фирме, тогда и требование нужно составлять и направлять фирме. В этом случае на Вас будет распространяться также Закон о защите прав потребителей (если заказчик – физлицо), что дает Вам возможность дополнительно взыскать штраф в суде в размере 50% от присужденной судом суммы.

Если дизайнер частник, претензию к дизайнеру вручите ему лично в руки, попросите расписаться о приеме, либо направьте по электронной почте (напоминаем о юридически значимых сообщениях в договоре).

Если на претензию Вам не отвечают, денег своих Вы так и не увидели, можете смело обращаться в суд. Чуть позже мы ознакомим Вас с делом из нашей практики и продемонстрируем примеры претензии и искового заявления.

А пока расскажем о том, какие аспекты являются важными при решении спора с дизайнерами в суде.

  • Договорные правоотношения должны быть хоть как-то подтверждены. Необязательно иметь на руках бумажный договор, но доказательства намерений заключить сделку у Вас должны быть.
  • Если Вы считаете, что дизайнер оказал услуги некачественно, этому должно быть документальное подтверждение (например, экспертиза). Довод «мне не нравится цвет» в суде не имеет абсолютно никакого веса.
  • Перед обращением в суд необходимо направить подписанную претензию, в которой четко сформулировано Ваше требование.
  • Все обстоятельства, на которые Вы ссылаетесь, должны быть подтверждены документально, а также необходимы ссылки на закон.
  • Если Вы получили возражения со стороны дизайнера, необходимо внимательно с ними ознакомиться, подготовить контраргументы, отразить их в иске к дизайнеру.

Теперь для наглядности обратимся к нашей практике. Мы представляли интересы девушки, которая обратилась к услугам дизайнера для разработки дизайн-проекта. Письменного договора между ними не было. Наш клиент единоразово перевела дизайнеру за услуги 300 000 рублей. Однако в обусловленный соглашением срок дизайнер работы не выполнила. Более того, свои работы, которые якобы были произведены, дизайнер оценила в 202 900 рублей, остальное  она, так и быть, была готова вернуть. И даже частично вернула – перевела 10 000 рублей… Однако никаких работ проведено в надлежащий срок не было, никакие промежуточные результаты не направлялись, доказательств обратного тоже не имеется. Устные претензии дизайнер игнорировала.

Мы составили в адрес дизайнера претензию, в которой расписали все фактические обстоятельства дела и четко сформулировали свою позицию: дизайнер должна незамедлительно вернуть денежные средства, полученные вследствие неисполнения своих обязательств, а также вернуть проценты за пользование чужими денежными средствами.

Хоть претензия составляется и в свободной форме, мы решили сразу показать серьезность своих намерений и потому в основаниях требований сослались на все имеющие значение для дела нормы. Так, сославшись на 309 статью ГК РФ, мы указали, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, даже несмотря на то, что отсутствует письменный договор. Мы указали, что  отказ заказчика от исполнения договора  возможен в любое время: как до начала исполнения услуги, так и в процессе оказания, – такое правило закреплено в статье 782 ГК РФ. Главное – уплатить фактически понесенные расходы. Но таких расходов должник по договору не понесла, поскольку работы не были выполнены и не начинали выполняться. Наш клиент таким правом отказа законно воспользовалась.

Дизайнер ответила на нашу претензию основательным (на первый взгляд) документом. В своем возражении она указала, что якобы начинала делать какие-то работы, но не направляла их потому, что не закончила со следующим этапом. В ответе неоднократно указывалось то, что дизайнер что-то делала бесплатно и просто так. В общем и целом, дизайнер старалась всячески продемонстрировать свою бурную деятельность. Однако никаких доказательств того, что работы были выполнены в надлежащий срок, не предоставлены. Только после того, как были заявлены требования и продемонстрирована вся серьезность намерений клиента, дизайнер стала что-то направлять.

Поскольку в добровольном порядке требования клиента не были удовлетворены, мы приступили к составлению искового заявления. Мы обратили внимание суда на то, что  ответчик не выполнил обещанные работы, не высылал никакие результаты работ, после устной претензии отказался возвращать деньги. Также сочли важным отметить, что дизайнер часто ссылалась то на свою болезнь, то на болезнь дочери, лишь бы оттянуть момент и не высылать готовый результат работ. Более того, заказчица просила дизайнера заключить письменный договор, последняя дала обещание это сделать, но слово не сдержала. Все эти факты иллюстрируют недобросовестное поведение ответчика, поэтому мы сочли важным отразить их в иске.

По иску красной нитью протягивалась следующая мысль: никакие работы не были произведены, а доказательств обратного не предоставлено. Более того, даже если предположить, что что-то было сделано (как мы говорили, дизайнер начала что-то делать после того, как мы оповестили ее о наших намерениях идти в суд), то сделано это было в ненадлежащий срок – уже ПОСЛЕ того, как истцом был заявлен односторонний отказ. То есть фактически дизайнер стала выполнять работы уже после расторжения договора. За это истец платить не должен. Кстати, дизайнер оплатила клиенту еще 10 000 рублей, поэтому сумма основного долга составила 280 000 рублей.

Мы также потребовали взыскать с должницы неустойку. Приложили таблицу с подробным расчетом: вышло на 10 240 рублей.

Также мы потребовали взыскать с ответчика 50 000 рублей за оплату услуг представителя, 6 102 – за уплату госпошлины.

Обратим внимание на то, что в каждом деле необходимо крайне серьезно относиться к доказыванию, от этого зависит судьба процесса.

Так, в деле №2-2269/2020 истец обратился к ответчику (ООО) с требованием возместить денежные средства в размере более 100 000 рублей за услуги, не оказанные по договору разработки дизайн-проекта. Ответчик возражал и указал на то, что все работы были выполнены, за исключением 3 чертежей.

Ответчик подошел к процессу основательно: были вызваны свидетели, эксперты, специалисты. Так, последние оценили проект на предмет оценки количества выполненной работы: проработки планировок, планов демонтажа, возведения новых перегородок и т.д. Эксперт по делу оценил работы ответчика в 110 000 – 115 000 рублей. Специалист доводы эксперта поддержал. Суду аргументы ответчика показались убедительными. Поэтому суд в мотивировке указал, что «…доводы истца о том, что условия Договора ответчиком не исполнены, суд не может принять во внимание, поскольку они не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства».

Поэтому нужно быть готовым опровергнуть каждый аргумент контрагента.

Тем не менее, требование в части взыскания неустойки, расходов на представителя суд признал подлежащими удовлетворению.

Подводя итог статье, скажем, что взыскать в суде долг с дизайнера можно, даже без договора. Но для этого необходимо тщательно проработать план действий, грамотно составить претензию, оценить риски и аргументы дизайнера. Помните о незыблемом принципе римского права – pacta sunt servanda – что обязательства должны исполняться, договоры соблюдаться. Письменная форма договора вовсе не обязательна. Важно то, какие фактические обстоятельства имеют место быть здесь и сейчас. Но все необходимо доказывать.

Если Вам понадобится помощь юриста, представители нашей компании всегда будут рады Вам помочь. Мы являемся опытными специалистами, ценим и уважаем наших клиентов.

ПОДРОБНЕЕ
Стоимость выкупа помещения

Вам уже известно из предыдущих наших статей о том, что у предпринимателя есть право на выкуп арендуемых помещений, которые находятся в собственности и муниципалитета или города. Но сегодня хотим обсудить, как оспорить завышенную стоимость выкупа помещения. Несмотря на наличие такого прекрасного права и некоторых льгот (например, рассрочка по сниженной ставке), есть и существенный минус: стоимость выкупа ДГИ может быть намного выше, чем вы ожидали. Дело в том, что государственные органы зачастую делают все возможное, чтобы получить максимальную выгоду от стоимости выкупа помещения. Указанное становится причиной того, что к нам обращаются предприниматели с тем, что им завысили стоимость выкупа.

Право выкупа арендуемых помещений может появиться при таких условиях:

  • арендатор является индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом, что обязательно должно подтверждаться выпиской из реестра;
  • помещение, которое сдается в аренду, принадлежит либо муниципалитету либо государству (этот пункт также подтверждается выпиской из ЕГРН);
  • арендатор пользуется помещением непрерывно в течение двух и более лет (вплоть до времени подачи заявления о выкупе недвижимости);
  • арендуемое помещение не состоит в перечне имущества, которое предназначается для передачи субъектам малого и среднего предпринимательства. Если недвижимость находится в перечне, то право выкупа наступит через три года после заключение соглашения об аренде, но не ранее, чем через пять лет с момента включения помещения в перечень. Эту информацию возможно проверить на сайте ДГИ (если речь идет о Москве);
  • у арендатора нет долгов по оплате арендных платежей;
  • отсутствуют перепланировки, которые не были реализованы с соответствии с законом.

Все перечисленные условия взяты из ФЗ «О выкупе недвижимости субъектами малого и среднего предпринимательства». Если они соблюдены, то можно смело обращаться в суд и оспорить стоимость выкупа (в этом вам с высокой степенью эффективности поможем мы – знаем, как снизить стоимость выкупа).

У нас, кстати, есть видео на эту тему:

Важно отметить, что при всех обозначенных условиях недвижимое имущество может быть включено в перечень объектов, которые предназначены для передачи субъектам малого и среднего предпринимательства. То есть наличие помещения в перечне само по себе не означает утрату права на выкуп. Изменится только срок осуществления этого полномочия. Этим доводом зачастую пользуется и администрация, когда пытается оспорить возможность выкупа предпринимателем помещения. Однако в этом случае данное утверждение является незаконным.

При осуществлении права на выкуп предприниматель пишет соответствующее заявление, в ответ на которое ДГИ направляет субъекту МСП проект договора (предварительное соглашение). При этом помещение оценивается по рыночной стоимости в соответствии с данными оценщика. Последний должен быть аккредитован Департаментом городского имущества (если это не Москва, то иным органом).

Для того, чтобы иметь представление о стоимости выкупа ДГИ, можно обратиться на сам сайт, на котором установлен калькулятор стоимость выкупа помещения. Как правило, всегда получается, что органы завысили стоимость выкупа.

Тем не менее, имеется несколько процедур, проводимых как во внесудебном, так и в судебном порядке, которые помогают снизить стоимость выкупа. Основной успех в делах подобной категории составляют большой практический опыт юристов и экспертов, которые проводят оценку недвижимости.

 

Об одном из таких вариантов мы расскажем, опираясь на наш практический случай: как мы снизили стоимость выкупа помещения.

Для начала отметим, что нашему клиенту – ООО необходимо было выкупить арендуемое помещение – гараж. Однако на заявление в администрацию города о своем намерении ответа не было дано. Мы не стали сидеть на месте, выбрали вариант «обязание к заключению соглашения» из списка, приведенного выше и обратились в суд. Суд мы выиграли, он обязал администрацию и управление имущественных отношений к следующему:

  • «Обязать Управление финансов, экономики и имущественных отношений муниципального образования совершить действия, предусмотренные частью 3 статьи 9 Федерального закона 22.07.2008 № 159- ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в отношении следующего имущества: гараж, а именно обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества, в двухмесячный срок с даты вступления в силу решения суда; направить обществу с ограниченной ответственностью проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества»; 
  • «Обязать Администрацию муниципального образования устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью путем принятия решения об условиях приватизации в отношении следующего имущества: гаража, в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке».

Ответчик в соответствии с решением суда прислал ООО (нашему клиенту) проект договора купли-продажи гаража. Согласно проекту договора, стоимость выкупаемого объекта недвижимости составляет 42 440 184 рублей. Естественно, клиент был не согласен со стоимостью выкупа.

Проект соглашения содержал ссылку на некий отчет о рыночной стоимости объекта, составленный ИП. Отчет о стоимости при этом не высылался ООО. Мы запрашивали этот отчет, но так его и не получили.

Получилась следующая ситуация: мы просим администрацию предоставить право выкупа, а они молчат, мы пишем иск и выигрываем. Теперь они, чтобы помешать нам выкупить недвижимость, оценивают это помещение в 10 раз больше, чем есть на самом деле. То есть суд обязал администрацию продать, а они вместо того, чтобы указать в оценке реальную стоимость, фактически купили этот отчет и завысили ее.

Конечно же истец не согласился с отчетом о стоимости, не принимал его и не собирался выкупать по этой стоимости. В связи с этим нами было разработано исковое заявление в арбитражный суд.

В документе нами была обозначена позиция истца, которая выражалась в том, что он не согласен с указанной рыночной стоимостью имущества и полагает ее чрезмерно завышенной, не соответствующей реальной стоимости имущества. 

ООО полагает, что рыночная оценка имущества безосновательно выполнена оценщиком по состоянию на 29.12.2021 год.

Кроме этого, нами была нормативно обоснована позиция клиента:

  • во-первых то, что истец реализует свое право и оспаривает величину рыночной стоимости объекта, указанную в отчете о стоимости;
  • кроме этого, согласно ПП ВАС оценка рыночной стоимости выкупаемого имущества должна определяться независимым оценщиком на дату получения уполномоченным органом от субъекта малого или среднего предпринимательства надлежащего заявления о реализации им предоставленного преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, – а это значит, что выкупная цена помещения должна определяться на дату 02.03.2021 (дата обращения ООО за приобретением объекта аренды);
  • согласно информационному письму Президиума ВАС РФ «О рассмотрении Арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» при рассмотрении дела, связанного с оспариванием величины стоимости объекта оценки, отчет оценщика рассматривается судами как одно из доказательств по делу в соответствии с правилами главы 7 АПК РФ. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика суд может назначить экспертизу, в том числе в виде иной независимой оценки: учитывая, что рыночная стоимость, указанная в отчете об оценке, как минимум, раз в 10 превышает реальную стоимость объекта недвижимости, ООО полагает единственным выходом назначение независимой оценки судом; истец не возражает, если эксперт-оценщик будет выбран судом, так как полностью доверяет выбору суда; данную оценку можно провести дистанционно по представленным фотографиям и сведениям, следовательно, выезд не является обязательным, и оценщик может находиться в любом месте. 

Далее изложили требования:

  1. запросить у ответчика отчет о рыночной стоимости объекта; 
  2. признать недостоверной рыночную стоимость гаража, выполненной в отчете о рыночной стоимости объекта;
  3. определить рыночную стоимость гаража по состоянию на 02.03.2021 на основании оценки, которая будет назначена в рамках судебного разбирательства. 

Вот текст самого искового:

Не забываем отправить его всем участникам разбирательства (почтой с уведомлением о вручении) и приложить почтовую квитанцию к исковому заявлению. Кроме этого, следует приложить справку об оплате государственной пошлины и иные документы, которые могут подтвердить позицию по делу.

Спустя некоторое время от управления имущественных отношений пришел отзыв на наш иск. С требованиями ООО управление было не согласно (впрочем, ничего удивительного).

Управление сослалось на нормы ГК РФ об урегулировании вопроса с помощью протокола разногласий, указав, что в адрес Управления финансов, экономики и имущественных отношений от общества с ограниченной ответственностью протокол разногласия к проекту договора, с просьбой урегулировать вопросы, связанные с проектом договора, не поступал.

Управление финансов, экономики и имущественных отношений считает, что цена реальная, не является завышенной как утверждает истец, что цена превышает реальную стоимость как минимум в 10 раз: в результате сравнений рыночной стоимости аналогичных зданий, но меньшей площадью в интернет-сервисах для размещения объявлений о товарах, недвижимости на территории субъекта РФ (Авито, Домклик и других сайтах) видно, что средняя стоимость 1 квадратного метра составляет от 60 000 рублей и выше и прилагают скриншоты объявлений.

В этой связи управление попросило суд в удовлетворении заявленных требований истцу отказать.

Мы и на этом не стали останавливаться, считая, по-прежнему, стоимость выкупа недвижимости слишком высокой. Поэтому нами было составлено возражение на отзыв (о том, чем отличается отзыв и возражение и как их правильно составить мы писали здесь).

На два довода ответчика мы ответили вот чем:

  1. Истец 06.04.2022 получил от ответчика проект договора купли-продажи гаража и сразу же – 07.04.2022 направил по электронной почте заявление о несогласии со стоимостью оценки рыночной стоимости, это же заявление 08.04.2022 продублировал Почтой России. 
  2. Ответчик ссылается на некие скрины объявлений о продаже недвижимости, согласно которым он вычислил стоимость квадратного метра:
  • во-первых, ответчик – это не экспертная и не оценочная организация, и не имеет никакого права выводить какую-то свою стоимость (но надо отдать должное, что работу ответчик проделал лучше, чем сама экспертная организация);
  • во-вторых, ООО может предоставить точно такие же объявления, где стоимость в раз 10 ниже – гаражи бывают разные: отличается удаленностью, материалом, доступностью и т.п. Ни истец, ни ответчик в этом не эксперты;
  • в-третьих, этим всем должен заниматься оценщик: искать объявления, смотреть другие аналогичные такие сделки, а не как третье лицо (эксперт-оценщик) оценивать стоимость гаража на основании, например, следующих вводных данных – восстановительная стоимость единицы аналогичного здания в ценах 1969 года в рублях за м3. Почему, например, эксперт не выбрал оценочный метод оценки, а затратный (таких аналогичный сделок полно).

Мы, излагая позицию ООО, указали, что, по мнению истца, ответчик вступил в сговор с экспертом-оценщиком. Таких цен нет в рассматриваемом субъекте РФ, это абсолютная ложь. Все сделано для того, чтобы истец не смог купить гараж. В этой связи судебная оценочная экспертиза – это единственный способ установить верную стоимость. Истец будет согласен именно с этой стоимостью. 

Поэтому все требования, изначально излагаемые в исковом заявлении, мы поддержали в полном объеме. Сейчас дело еще находится на рассмотрении. Однако мы рассчитываем, как и всегда, только на положительный результат.

Таким образом, несмотря на любые отговорки/отмазки органов, в чьем ведении находится управление недвижимостью, можно найти контраргумент (в случае, когда они являются незаконными). Для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей самое важное – соблюдение всех требований закона для того, чтобы получить преимущественное право выкупа арендуемого помещения. А все остальное – за нами: юридическое сопровождение, участие в судах, разработка и подача заявлений. Мы помогаем снизить выкупную стоимость недвижимости и работаем не только в Москве, но и по всей России.

ПОДРОБНЕЕ
Споры по аренде недвижимости

В этой статье мы расскажем о том, какие споры по аренде недвижимости успешно разрешались нашими юристами. Конечно, мы приведем примеры из нашей большой «арендной» практики и, как обычно, дадим образец документа.

Наш обзор будет включать следующие споры по аренде недвижимости:

– расторжение договоров аренды через суд 

– выкуп арендованного помещения по закону о «малой приватизации», включая оспаривание стоимости выкупа

– регистрация договора аренды и дополнительных соглашений к нему

Это наиболее часты споры в нашей практике. Конечно, наши юристы также сталкиваются с иными спорами по аренде, ведь их огромное множество. Поэтому вы можете обратиться к нам по любому вопросу.

  1. Расторжение договоров аренды через суд 

Мы зачастую выступаем на стороне арендаторов, когда арендодатель хочет расторгнуть договор аренды. Мы участвовали в спорах, когда инициатором расторжения арендных отношений были как частные лица, так и госорганы.

Например, недавно мы рассказывали, как администрация пыталась через суд расторгнуть договор аренды причала за то, что наш клиент-арендатор не позволил судну бесплатно (!) и без предупреждения (!) пришвартоваться. Мы подготовили отзыв на иск и представляли интересы арендатора в арбитражном суде. В итоге суд принял решение в нашу пользу и полностью отказал в иске администрации (дело № А80-417/2021):

То, что арендодатель хочет расторгнуть договор аренды, конечно, само по себе недостаточно для прекращения аренды, если этого не желает арендатор.

Арендодатель должен дождаться окончания срока аренды. Но даже по окончанию срока аренды просто так избавиться от арендатора не получится. В силу закона арендатору предоставлено преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. Арендатор может воспользоваться преимущественным правом, если одновременно выполнены пять условий:

– объект аренды – не вещи, взятые в прокат, не транспортное средство, не земля, не водный объект и не лесной участок

– преимущественное право не исключено договором аренды

– арендатор не нарушал договор (не было просрочек, нецелевого использования и т.д.)

– арендатор заблаговременно направил арендодателю уведомление о своем желании заключить договор снова

– арендодатель в будущем намерен продолжить сдавать имущество в аренду

А вот расторгнуть договор аренды до истечения его срока можно только в суде и только в случаях, прямо предусмотренных ГК:

а) существенное или неоднократное нарушение условий аренды

б) нарушение целевого назначения имущества

в) существенное ухудшение состояния объекта

г) больше 2 раз подряд не внесена арендная плата

д) несвоевременно производится капитальный ремонт, если по условиям договора он входит в обязанности арендатора)

Другие основания для одностороннего отказа от аренды можно включить в договор. Например, договор одного из наших клиентов предусматривал такое основание:

При прекращении аренды убедитесь, что арендодатель проверил имущество, и подпишите соответствующий акт.

Итак, договор аренды недвижимости прекращается по истечении срока. Но закон или договор дают право в строго определенных случаях расторгнуть договор аренды досрочно. Также имейте в виду, что арендодатель может отказаться от договора только после письменного предупреждения в адрес арендатора и только в случае, если арендатор не исполняет законных требований арендодателя, изложенных в претензии.

  1. Выкуп арендованного помещения по закону о «малой приватизации», включая оспаривание стоимости выкупа

Говоря о «малой приватизации», мы имеем в виду предоставленное с 2009 года законом № 159-ФЗ право субъектам МСП выкупать арендуемые площади без торгов в упрощенном порядке у госорганов. Более подробно о тонкостях выкупа вы можете прочитать в этой статье или посмотреть видео:

Законом № 168-ФЗ от 11.06.2022 внесены изменения в ст. 19 Закона о защите конкуренции. Отныне государственные/ муниципальные преференции, включая право выкупа арендуемых помещений, распространяются на самозанятых. В сфере претендентов на муниципальные помещения пополнение!

Условия для выкупа государственного/ муниципального помещения. Все казенные помещения для целей выкупа можно разделить на две группы: одни включены в особые Перечни, утверждаемые на каждом уровне власти (местный, региональный, федеральный), другие – нет. Помещения включаются в Перечни с целью оставления за госорганами «неприкосновенного запаса» недвижимости, которую можно будет в случае чего передать для нужд все того же малого бизнеса на условиях аренды. Однако включение помещения в Перечень не препятствует выкупить его, а только немного ужесточает условия выкупа. Важно одно: помещение, включенное в перечень, можно выкупить только по прошествии 5 лет с того момента, как оно впервые было туда включено. Итак, исчерпывающие условия выкупа помещения:

а) статус МСП (для всех помещений вне зависимости от включения в Перечень)

б) аренда длится не менее 2 лет (если помещения нет в Перечне) или не менее 3 лет (помещение в Перечне)

в) не зафиксировано нарушений договора аренды, прежде всего, просрочек внесения арендных платежей (для всех помещений вне зависимости от включения в Перечень)

г) помещение не может использоваться для исполнения госорганами своих полномочий (для всех помещений вне зависимости от включения в Перечень)

К нам очень часто обращаются предприниматели, так как местные власти отказывают согласовать выкуп арендованных помещений. Это говорит о том, что несмотря на существование специального закона, его реализация отдана в руки чиновников, а они не всегда готовы распрощаться с государственной собственностью.

В нашем блоге мы рассказывали о случаях отказа в выкупе помещения. Например, в одной ситуации нашему доверителю отказали в выкупе, поскольку договором аренды определен годичный срок аренды, следовательно, владение в течение двух лет не подтверждается. В суде мы заявили о пролонгации: с молчаливого согласия арендодателя предприниматель продолжил использовать помещение, платил аренду. В итоге решением Арбитражного суда Чукотского АО по делу № А80-278/2021 на администрацию возложена обязанность заключить договор купли-продажи помещения с предпринимателем.

Встречались также такие основания для отказа в выкупе, как отсутствие кадастрового номера у объекта или включение помещения в неопубликованный Перечень. Наши юристы мотивированно обосновали несостоятельность этих причин отказа.

Хотим предупредить, что местные власти после заявления о выкупе становятся слишком внимательными арендодателями. В этом мы убедились на собственном опыте. После того, как был подан иск в суд с требованием о выкупе помещения, администрация организовала «контрольный» выход на объект с проверкой. Причем арендатор не предупреждался о посещении. Вместо арендатора администрация решила пригласить сотрудников полиции… Как нам стало известно, по итогам проверки был составлен некий акт, подтверждающий, что арендодатель проверил имущество. Однако арендатору он, конечно, не направлен. Со своей стороны мы подготовили заявление с требованием предоставить акт и разъяснить причины обращения в полицию:

Отдельно нужно сказать об оспаривании стоимости выкупа. Получить согласие администрации на выкуп помещения – это пол дела. Нужно еще, чтобы это помещение оказалось по карману.

Определение стоимости выкупаемого помещения подпадает под полномочия местных властей. Закон содержит только указание, что эта цена должна быть рыночной. На деле, органы существенно завышают цену, поэтому приходится оспаривать стоимость выкупа в суде.

Чтобы подать иск у предпринимателя есть 30 дней с момента получения проекта договора на выкуп.

Наш клиент тоже попал в такую ситуацию. В первую очередь, мы обратили внимание на то, что администрация определила рыночную стоимость НЕ на дату получения муниципалитетом заявления на выкуп. Хотя только это дата может являться датой оценки при выкупе помещений у города. Конечно, по таким делам неизбежно встает вопрос о судебной оценочной экспертизы. Как правило, стоимость выкупа определяется на основании заключения судебной экспертизы.

Выкуп арендуемых помещений у властей требует небольших усилий: долго и без нарушений пользоваться недвижимостью. Но реализации права на выкуп часто препятствуют необоснованные требования чиновников или завышение стоимости выкупа.

  1. Регистрация договора аренды и дополнительных соглашений к нему

Споры по аренде недвижимости могут быть далеко за пределами арбитражных судов. Недопонимания возникают и при регистрации аренды. Поэтому к нам обращаются за услугой «Регистрация договора аренды в Москве и Московской области». Услуга включает в себя все этапы от составления договора аренды до передачи вам выписки ЕГРН с отметкой о зарегистрированном обременении.

Помните, что регистрация договора аренды – это насущная необходимость, а не простая формальность. Если договор по закону должен быть зарегистрирован, а это долгосрочные договоры аренды недвижимости (на срок год и более), то он считается заключенным для третьих лиц с момента такой регистрации.

Для оформления аренды потребуется:

– нотариальная доверенность (сдать документы на регистрацию от имени заявителя может только лицо с оригиналом нотариальной доверенности)

– договор аренды (составляется нашими юристами)

– акт приемки, подтверждающий, что арендодатель проверил имущество, а арендатор принял его (рекомендуется, чтобы он был)

За государственную регистрацию договора аренды уплачивается пошлина в размере 22 000 рублей (для организаций) или 2 000 рублей (для граждан и ИП).

Пошлина оплачивается по реквизитам того территориального управления Росреестра, где вы подаете заявление. Необязательно нужно подавать заявление там, где находится недвижимость. Существует понятие “экстерриториальное заявление”. То есть недвижимость может находиться на Дальнем Востоке, а заявление можно подать в Москве через МФЦ. В этом случае пошлину оплачиваем по реквизитам Московского управления Росреестра.

Также нередко возникает необходимость изменить договор аренды. Это можно сделать либо путем подписания нового договора аренды или через дополнительное соглашение к старому договору. В 2020 году мы бы посоветовали клиенту выбрать второй способ, даже если арендодатель хочет расторгнуть договор аренды. Почему? Дело как раз в пошлине. Ранее дополнительные соглашения к договору аренды квалифицировались как внесение изменений в регистрационные записи. Следовательно, пошлина взымалась в размере 1000 рублей (для организаций) и 350 рублей (для физлиц и ИП).

Но в ноябре 2020 года Минфин РФ дал разъяснения, что доп.соглашения к договору аренды нужно квалифицировать как сделку и взымать пошлину в сумме 22 000 рублей/ 2 000 рублей. Далее пошла волна отказов Росреестра в регистрации доп.соглашений, если заявитель платил пошлину как за регистрацию изменений. И к концу 2021 года спор между предпринимателем и Росреестром попал в Верховный суд.

В Определении от 21.10.2021 № 307-ЭС21-8546 Верховный суд подтвердил, что за регистрацию дополнительного соглашения к договору аренды уплачивается пошлина в размере 22 000 рублей (юр.лица) или 2 000 рублей (граждане).

На сайте Росреестра уже обновлена информация: теперь в разделе «Размеры госпошлин» доп.соглашения указываются в одной категории с договорами аренды:

Чтобы избежать приостановки государственной регистрации и, тем более, отказа в государственной регистрации, который влечет полную потерю уплаченной пошлины, рекомендуем обращаться к юристам, имеющим положительный опыт взаимодействия с Росреестром.

Будем рады, если статья оказалась полезной для Вас, а споры по аренде, особенно с госорганами, стали казаться не такими безнадежными! Залог успеха – хороший юрист, знающий закон и тенденции практики.

ПОДРОБНЕЕ
Суд по выкупу помещения

Суд по выкупу помещения или как легально и без особых потерь приобрести в собственность недвижимость муниципалитета. Субъекты малого и среднего предпринимательства довольно часто арендуют помещения у города, района ( любого муниципалитета). Скажем сразу, что это неудобно для многих бизнесменов: собственник помещения может ограничивать аренду, всегда необходимо уточнять о возможности ремонта или смены назначения арендуемого здания. К слову, у собственника помещения таких проблем не возникает вовсе. Для того, чтобы им стать, законодатель закрепил за предпринимателями право выкупа арендуемого помещения (или официально – преимущественное право на приобретение арендуемого имущества). То есть тот бизнес у которого есть деньги на приобретение этого помещения, может это сделать (причем даже в рассрочку).

Для того, чтобы разобраться в теме, ответим на несколько вопросов:

  • Что такое выкуп помещения у города, когда возникает такое право?
  • Какой бизнес имеет возможность выкупить арендованное помещение?
  • Каким образом реализуется на практике право выкупа арендуемого помещения?
  • Как определяется цена?
  • Какие споры чаще всего рассматривает суд по выкупу помещения?
  • Зачем нужен юрист по выкупу помещения?
  • Какие самые частые причины отказа чиновников по выкупу помещения у города?

Преимущественное право, то есть право выкупа арендованного помещения, регулируется многими нормативными актами, основным из которых является ФЗ 159 «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»

Статья 3 обозначенного закона:

Субъекты малого и среднего предпринимательства, за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства, указанных в Федеральном законе «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ», и субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих добычу и переработку полезных ископаемых (кроме общераспространенных полезных ископаемых), при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Для того, чтобы выкупить помещение у администрации необходимо соответствовать ряду условий, которые тоже указаны в законе, который был назван выше:

  • арендуемое помещение находится в пользовании предпринимателя два и более года непрерывно;
  • нет никакой задолженности по арендным платежам, штрафам или пеням (вы — добросовестный арендатор);
  • сведения о предпринимателе не исключены из единого реестра субъектов предпринимательства на день заключения соглашения;
  • недвижимое имущество (помещение) не предназначено для передачи во владение и пользование субъектами малого и среднего бизнеса.

Таким образом, осуществить выкуп помещения у города сможет малый или средний предприниматель, который вовремя платит за арендуемое помещение, состоит в реестре субъектов предпринимателей и более двух лет арендует недвижимость у муниципалитета (либо у государства).

Разберем на примере Москвы.

Как выкупить арендованное помещение у ДГИ (Департамент городского имущества Москвы)?

Любой предприниматель малого или среднего бизнеса для того чтобы выкупить помещение у администрации должен разработать и подать заявление. Интересно, что инициатором может быть не только арендатор, но и собственник помещения. Он направляет бизнесмену предложение о выкупе помещения у города. При такой ситуации процедура будет выглядеть следующим образом:

  1. предпринимателю направляют предварительный договор купли-продажи, который следует подписать в течение месяца;
  2. в случае, когда все условия соглашения устраивают бизнесмена (в том числе условие о выкупной цене), тогда сделка реализуется также в течение месяца;
  3. после оплаты (либо установления рассрочки) документы подают в Росреестр, где удостоверяют переход права собственности.

Есть и второй случай. Когда инициатором является сам предприниматель, то процедура будет иной:

  • разработка и подача заявления в Департамент городского имущества Москвы. Если по данному обращению будет принят положительный результат, то помещение будет занесено в перечень объектов, которые предназначаются для отчуждения. Здесь важно отметить, что ДГИ Москвы или иной подобный орган может отказать в осуществлении льготной приватизации. Подобное может произойти из-за того, что предприниматель не соответствует условиям, которые перечислены в 159 законе. Отказ оформляют письменно и направляют бизнесмену. Уполномоченный субъект предоставляет ответ в течение месячного срока.
  • реализация оценки собственником в течение двух месяцев;
  • разработка  проекта соглашения, в котором будут содержаться все условия сделки;
  • заключение договора и оформление права собственности.

На подписание и отчуждение имущества дается две недели, которые начинают течь с момента проведения рыночной оценки недвижимости.

Иногда, по независящим от арендатора обстоятельствам, он не может воспользоваться правом выкупа арендованного помещения. В этом случае он может не подписывать договор, заявить об отказе от сделки, после этого соглашение будет считаться расторгнутым в одностороннем порядке. В случае нарушения существенных условий контракта уполномоченный орган имеет возможность прервать дальнейший ход сделки.

Право выкупа арендованного помещения: как определить цену недвижимости?

Цена в данном случае будет рыночной, а ее размер будет определен на основании независимой оценки. У арендатора, желающего выкупить арендованное помещение, есть выбор: либо сразу оплатить всю сумму полностью, либо получить рассрочку платежа сроком на семь лет. Кроме этого, покупатель сам определяет период оплаты – можно вносить деньги каждый месяц, а можно раз в квартал.

Выкуп помещения у города: что делать, если ДГИ завышает цену?

Как правило, именно этот вопрос чаще всего вызывает спор между сторонами. Разрешить его можно в суде (в который желательно пригласить юриста по выкупу помещения). Но это не единственный способ. Еще можно решить все в досудебном порядке (но, к сожалению, в 90 процентах случаев он не является эффективным). Так, после того, как арендатор получит на руки проект соглашения от ДГИ, следует разработать проект разногласий, в котором написать действительную рыночную цену недвижимости. Для этого, как вы уже могли догадаться, необходимо провести самостоятельную оценку, обратившись к квалифицированным оценщикам. Важно отметить, что оценку надо провести после получения проекта договора, а не до того, как подать заявление в ДГИ (или любой другой уполномоченный субъект).

Если ДГИ не идет навстречу, отказывая в изменении стоимости помещения, то арендатор идет в Арбитражный суд по выкупу помещения. Окончательная стоимость заключаемой сделки будет установлена именно этим органом. Поэтому в такой сложной ситуации лучше довериться юристу по выкупу помещения.

Выкуп помещения у города: судебные споры

Конечно муниципалитет не всегда в восторге о того, что надо продавать помещение, что вообще у предпринимателя есть право выкупа арендованного помещения. Чаще всего хочется сдавать недвижимость, поэтому он всеми правдами и неправдами пытается препятствовать этому. Так происходит не всегда, но количество судебных споров по выкупу помещения у города говорит о многом.

Вот самые частые причины отказа для предпринимателей: 

  • нельзя выделить помещение, а, следовательно, и продать;
  • помещение входит в реестр объектов недвижимости, продажа которых запрещена;
  • фактически у нас договор не действовал, да мы получали арендую плату, не возражали, но соглашение считаем незаключенным.

Начнем говорить о практике, ознакомившись с делом, станет все ясно (в том числе и то, зачем нужен юрист по выкупу помещения).

Между предпринимателем, который и является нашим клиентом и Управлением финансов, экономики и имущественных отношений субъекта РФ (будем так его называть) был заключен договор аренды нежилого здания, площадью 582, 0 кв. 

Предприниматель является добросовестным, ввиду чего ни раз не допускал просрочек платежей. При этом арендуемое помещение принадлежит Управлению на праве собственности. А земля, на которой расположено помещение, принадлежит муниципалитету.

Мы указали, что у предпринимателя имеет место право выкупа арендуемого помещения.

В правовом обосновании своего искового мы сослались и использовали нормы 159 закона. Важно было указать, что на принятый акт позволяет участникам малого и среднего бизнеса осуществить выкуп арендуемых у государства или муниципальных образований нежилых помещений (зданий) без проведения торгов, объект недвижимости выкупается по рыночной стоимости, которая определяется независимым оценщиком.

Кроме этого, мы указали, что предприниматель соответствует всем условиям, на основании которых можно претендовать на то, чтобы выкупить помещение у администрации.

И еще прикрепили норму о проведении указанной процедуры (статья 4 ФЗ 159).

В завершении своего заявления мы попросили суд по выкупу помещения предоставить нам такую возможность.

Как вы думаете, был ли ответ от Управления? Конечно, да. Итак, через некоторое время поступает отзыв на наше исковое, в котором указано, что предприниматель обращался и в Управление, и в Администрацию, но положительного ответа так и не получил. Управление в отзыве просит суд отказать в удовлетворении заявления, так как запрашиваемое имущество находится в перечне муниципального имущества, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства менее 5 лет. Соответственно, Управление считает, что предоставить преимущественное право выкупа недвижимого имущества невозможно.

А после этого ответчик представил еще и дополнение к отзыву. Вот, что он указал:

  • сообщили, что ответ на заявление ИП о намерении выкупить объект недвижимого имущества, был направлен, а доказательство направления заявителю прилагается»;
  • постановление Администрации было размещено на сайте в разделе – район/экономическая основа/ малое и среднее предпринимательство/ Имущественная поддержка субъектам МСП, так как данное постановление регулирует вопросы по предоставлению имущества субъекту малого и среднего предпринимательства;
  • информацию о размещении документации на сайтах можно узнать в различных программах, которые находятся в открытом доступе в сети Интернет. По данным сайта вышеуказанная информация была размещена».
  • кроме этого, ответчик указал, что направил вышеуказанную информацию в ООО, членом которого является истец (но по другому делу).

Наши юристы по выкупу помещения представили ответ – возражение на отзыв Управления и дополнение к нему. Мы позицию клиента отстаивали в высшей степени убедительно. Привели следующие контраргументы:

  • мы указали, что те почтовые квитанции, которые представлены в материалах дела не содержат описи вложений, и, следовательно, невозможно установить, что именно отправлял ответчик, учтивая, что межу сторонами десятки споров – это может быть все что угодно. Ответчик тем самым хочет сказать, что на этот раз ответил за неделю, хотя обычно тянет время до последнего и отвечает в последний день;
  • ответчик деликатно молчит о том, что все документы, принятые им, должны публиковаться в Информационном Вестнике, а указанного им постановления нет на этой сайте, хотя другие есть. Стоит отметить, что это единственный официальный способ публикации. И все его «отмазки» выглядят надуманными;
  • в рамках другого дела, на которое ссылается ответчик, он тоже ничего не высылал истцу, ответчик как обычно отправил письменные пояснения, а приложения к ним не отправил. Ответчик так делает всегда, чтобы не дать истцу возможность увидеть, какие там приложения. Ответчик приложил почтовые квитанции, которые никак не показывают, что именно было отправлено. Более того, если ответчик приложил данное постановление в суд по абсолютно аналогичному делу по выкупу, а суд не счел его основанием для отказа, то почему ответчик снова поступает аналогичным образом;
  • помимо этого, мы указали, что арендуемое истцом помещение включено (якобы включено, хотя совсем не включено, а документы, вероятнее всего, подделаны) в Перечень муниципального имущества после опубликования Федерального закона № 159-ФЗ, что нарушает права и законные интересы предпринимателя, создает ему препятствия в реализации им преимущественного права выкупа спорного имущества, предоставленного законом. Причем указанный нами довод основан на уже вступивших в силу решениях арбитражных судов по аналогичным делам.

Мы снова поддержали те требования, которые были изложены в исковом заявлении.

Ну и чтобы закрепить суть спора и дать вам понять, как можно бороться с администрацией, ДГИ и иными органами, мы сделали таблицу:

Стороны по делу ИП (истец – наш клиент)

Управление имущ.отношений (ответчик)

Суть спора предоставить право преимущественного выкупа арендуемого помещения
Аргументы (иск и отзыв) истец:

право на выкуп возникло в силу 159 закона;

я подхожу под все критерии, указанные в статье 3 закона;

я являюсь добросовестным арендатором и плачу вовремя все платежи

ответчик:

мы не можем предоставить вам помещение, так как оно входит в реестр имущества, распоряжение которым ограничено

Аргументы (дополнение к отзыву и возражение) истец:

по почтовым квитанциям невозможно судить, что именно/какая информация содержалась в отправлении;

в рамках другого дела, ответчик также ничего не присылал;

а еще все документы должны были публиковаться на официальном сайте (который является единственно верным источником), но этого не произошло;

смею предположить, что документы о включении недвижимости в реестр, являются поддельными, она туда не включена вовсе;

причем это «включение» произошло уже после вступления в силу 159 закона;

мои права нарушены, хотя они принадлежат мне по закону.

ответчик:

мы вам присылали все подтверждения и почтовые квитанции;

мы также отправляли все это ООО, к которому относится истец, но в рамках другого дела;

информацию могли взять из какого-то стороннего сайта.

Решение суда еще неизвестно, но мы рассчитываем только на положительный результат. О завершении этого дела можно будет узнать в следующих наших статьях.

А пока перейдем к делу № 2, у которого уже подведен счастливый итог (а вы еще думаете, нужен ли юрист по выкупу помещения, конечно да).

Ситуация заключается вот в чем: между Управлением (арендодатель) и ООО (арендатор) был заключен договор аренды нежилого помещения площадью 906 кв. м. Потом ООО как субъект малого и среднего предпринимательства обратилось в Администрацию с заявлениями о намерении выкупить объект недвижимости (гараж). А Администрация в ответ что сделала? Правильно, промолчала. Согласно ее пояснениям, ответ на заявление о намерении выкупить объект недвижимости не давался в связи с отсутствием подписи на заявлении. Во исполнение определения суда (которое было представлено в прошлом 2021 году) Администрацией доказательства получения заявления от без подписи заявителя не представлены.

А еще Администрация сообщила, что поскольку срок действия договора аренды установлен с 08.12.2015 по 07.11.2016, то заявитель не подходит под условия, установленные статьей 3 ФЗ-159.

А потом наш клиент – ООО также обратилось в Управление с заявлениями о намерении выкупить объект недвижимости (гараж). Ответным письмом ему указали, что прогнозный план приватизации муниципального имущества на 2021 год не утверждался, в связи с этим продажа муниципального имущества не представляется возможной (каждый орган решает эту проблему как может, как видите). Суд предложил Управлению представить доказательства направления ответа в адрес заявителя, на что Управление ответило, что письмо вернулось ему ввиду отсутствия ООО по указанному адресу.

ООО разумно предположило, что бездействие Администрации в части принятия решения об отчуждении гаража и бездействие Управления в части совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества являются незаконными и обратилось сначала к юристам по выкупу помещения, ну а потом уже и в суд.

Что требовало ООО:

  • признать незаконным бездействие Администрации в части принятия решения об отчуждении арендуемого ООО гаража и бездействие Управления в части совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации истцом преимущественного права на приобретение арендуемого имущества; 
  • обязать Управление обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества в двухмесячный срок со дня вступления решения суда в законную силу; 
  • обязать Администрацию принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета об оценке; 
  • обязать Управление направить ООО проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества.

Ответчики (Администрация и Управление) направили ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителей, дело рассматривалось без их участия.

Спустя время, Администрацией был представлен отзыв на исковое заявление, выражающий несогласие с заявленными исковыми требованиями: Администрация указала, что спорный договор аренды заключен на срок с 08.12.2015 по 07.11.2016, учитывая указанные нормы права, срок действия договора истек 07.11.2016, в связи с чем, у истца не возникло преимущественное право на приобретение арендуемого спорного имущества. Кроме того, Администрация указывает, что требование о бездействии не подлежит удовлетворению, в обоснование прикладывает копии ответов на заявления истца. 

Управление тоже не осталось в стороне и оставило отзыв на исковое заявление. Указало, что спорное нежилое помещение находится в собственности муниципального образования. Указали, что на момент обращения истца с заявлением о намерении выкупить объект недвижимости между сторонами договорные отношения отсутствовали, в связи с чем, в адрес заявителя был направлен мотивированный ответ о невозможности реализовать имущество. 

Ну а после этого в суд поступили еще и дополнения к отзывам.

Суд решил возникший между сторонами спор следующим образом:

Во-первых, это самое важное – в пользу ООО (то есть в нашу). Ну а во-вторых теперь сами выводы судебного органа.

Довод относительно того, что договор аренды был заключен на год, а арендатор должен более двух лет непрерывно арендовать спорное помещение:

Закон № 135-ФЗ предоставляет преимущество арендатору на заключение договора аренды государственного и муниципального имущества на новый срок перед другими лицами (наряду с иными, указанными в ней условиями) только в том случае, если предшествующий договор аренды был заключен в порядке, предусмотренном частями 1 и 3 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции, то есть по результатам конкурса или аукциона. 

Согласно разъяснениям, приведенным в ППВАС РФ от 17.11.2011 № 73 для заключения договора аренды на новый срок без проведения торгов стороны должны достичь соглашения о новых условиях договора о сроке и арендной плате с соблюдением положений части 9 статьи 17.1 Закона о конкуренции.

По смыслу части 10 статьи 17.1 Закона о конкуренции, если до истечения срока аренды арендодатель не уведомил арендатора о принятии им в установленном порядке решения, предусматривающего, что арендуемое имущество не будет передаваться в аренду по истечении срока договора, при отсутствии иных возражений с его стороны арендатор, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, вправе продолжать пользоваться арендованным имуществом. В этом случае договор аренды в силу пункта 2 статьи 621 ГК РФ считается возобновленным на прежних условиях вплоть до заключения договора аренды на новый срок. 

На основании статьи 622 ГК РФ любая из сторон договора вправе обратиться с заявлением о прекращении аренды, представив при этом документы, подтверждающие фактическое прекращение арендных отношений. Таким документом может являться уведомление, направленное одной стороне другой, о прекращении арендных отношений в связи с истечением срока аренды, о прекращении договора, заключенного на неопределенный срок. 

Материалами дела подтверждается, что спорное имущество фактически не выбывало из владения и пользования заявителя в период действия договора и после истечения срока его действия. 

Управлением в адрес Общества направлялись уведомления об оплате арендной платы в рамках договора от 08.12.2015 за период с 01.01.2017 по 31.03.2021.

Таким образом, в связи с тем, что Управлением не представлено доказательств прекращения договора аренды 08.12.2015, суд указал, что договор возобновлен на прежних условиях на неопределенный срок в порядке статьи 621 ГК РФ. 

Довод относительно того, что истец не соответствует требованиям, указанным в статье 3 ФЗ-159:

В пункте 1 Информационного письма разъяснено, что при применении положений статьи 3 Закона арбитражным судам следует иметь в виду, что субъект малого или среднего предпринимательства пользуется правом на приобретение только при условии, что он является арендатором по договору аренды недвижимого имущества (заключенному как с указанием срока аренды, так и на неопределенный срок), действующему на момент принятия соответствующим органом решения о приватизации данного имущества (в том числе и по договору аренды, действие которого возобновлено на неопределенный срок по правилам пункта 2 статьи 621 ГК РФ). 

После истечения срока действия договора аренды заявитель продолжал пользоваться спорным помещением, регулярно вносил арендную плату. 

В свою очередь, доказательств совершения Управлением в дальнейшем каких-либо действий, направленных на прекращение арендных отношений и доказательств возврата помещений арендодателю не имеется. 

На основании вышеизложенного, суд пришел к выводу о том, что заявитель не утратил преимущественное право приобретения спорного имущества, поскольку на момент подачи заявления о выкупе и на настоящий момент договора аренды является действующим. 

Материалами дела подтверждается и ответчиками не оспаривается, что ООО относится к категории субъектов малого предпринимательства, а задолженность по арендной плате за арендуемое имущество у ООО отсутствует. 

Доказательств включения арендуемого имущества в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Закона No 159-ФЗ перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства на день обращения заявителя с соответствующим заявлением, материалы дела не содержат. 

Арендуемое заявителем недвижимое имущество на момент подачи заявления находилось во временном владении и пользовании Общества непрерывно в течение двух и более лет по состоянию на момент подачи заявления. 

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что все условия соблюдены ООО.

И вот сам результат:

Таким образом, необходимо понимать, что администрация может придумывать каждый раз абсолютно разные поводы для продолжения спора. Однако есть закон, внимательно и тщательно изучая который можно опровергнуть доводы ответчика. Исследование и анализ норм – это работа юриста (как и участвовать в судебных заседаниях). В этой связи важно найти квалифицированного специалиста, работа с которым даст реальный результат. Об итогах нашей работы мы не говорим голословно, мы показываем реальные документы и решения судов. Выбирая верный путь, выбирайте специалистов. А мы всегда на связи с вами.

ПОДРОБНЕЕ
Как взыскать долг без договора

Зачастую стороны пренебрегают заключением договоров в гражданском обороте. Не имея представления о юридических тонкостях, работая на доверии, желая сэкономить время, сберечь денежные средства на оплату услуг юриста по проверке договора, люди нередко предпочитают договариваться устно, основываясь на взаимном доверии. В такой ситуации, к сожалению,  иногда неизбежно встает вопрос: как взыскать долг без договора и можно ли вообще это сделать?

Кстати говоря, отсутствие письменного соглашения между сторонами может быть не только следствием пренебрежения и поверхностного отношения сторон к оформлению взаимоотношений, но также может говорить и о злом умысле одного из контрагентов. Например, кто-то может заведомо знать о том, что не выполнит услуги по данному договору или выполнит их ненадлежащим образом, желая обогатиться за счет своего партнера по устной сделке и рассчитывая на его доверчивость.

Заказать услугу можно по ссылке.

В этой статье мы ответим на главный вопрос: можно ли вернуть деньги без договора? А также расскажем о том, как взыскать долг в арбитражном суде.

Не будем томить и сразу скажем, что вернуть деньги в отсутствие письменного соглашения можно. Но есть свои нюансы, условия. Ситуации могут быть разные, и с высокой степенью достоверности оценить, можно ли вернуть деньги без договора, можно будет лишь после всестороннего анализа проблемы. Тем не менее, есть общие правила, которые распространяются на всех.

Так, в науке цивилистического процесса есть такие крайне важные прикладные категории, как право на иск и право на предъявление иска. Это разные вещи, но роль они играют чрезвычайную.

Объясняясь простыми словами, у каждого субъекта гражданского оборота (физического лица, юридического лица) есть право на судебную защиту. Условие – процессуальная правоспособность, которая у нас возникает в момент возникновения правоспособности в материальном праве. Так, например, в трудовых отношениях (материальное право) лицо становится полноценным субъектом с 16-ти лет, значит, в процессе (процессуальное право) он обретает правоспособность также с 16-ти лет и вправе обращаться самостоятельно в суд в защиту своих прав (по общему правилу).

У каждого из нас есть определенные права. Они находятся в «спящем» состоянии, пока кто-то их не нарушит. Как только появляется притязание на наше право, оно переходит в «боевое» состояние, и у нас появляется право на иск в процессуальном смысле. Право на иск в материальном смысле у нас есть всегда: мы можем в любой момент обратиться в суд с заявлением, вопрос уже в том, примет ли его суд к рассмотрению.

Так, чтобы обратиться в суд в целях защиты своих прав, мы должны обладать процессуальной правоспособностью. Также мы должны удостовериться в том, что спор по подведомственности надлежит рассматривать именно в суде, а не в каком-то другом органе (например, в органах ЗАГС, МВД и др.). Плюс ко всему, в производстве другого суда не должно находиться тождественного спора.

В этом случае суд принимает исковое заявление.

Важно понимать, что истец должен быть действительной стороной спорных правоотношений. То есть у него должно быть определенное ПРАВО, которое было НАРУШЕНО.

К чему мы это все? Это подводка к ответу на вопрос, можно ли вернуть деньги без договора. Запомните: отсутствие договора никак не мешает обращению в суд и не является безусловным препятствием для защиты прав в судебном порядке. Возможно, возникнут проблемы с доказыванием, но и тут есть свои пути разрешения.

Прежде чем отвечать на вопрос, как взыскать долг без договора, необходимо разобраться в том, какие стандартные ситуации чаще всего возникают. Ведь от каждого конкретного случая зависит и порядок действий.

Разберем на условном примере. Допустим, стороны договорились о выполнении определенных услуг в определенный срок. Договор они не заключали, ограничились лишь устным соглашением. Тут у нас могут быть следующие варианты развития событий:

  • Услуги (или их часть) были выполнены надлежащим образом и в оговоренный срок, однако оплата за услуги заказчиком не производится, заказчик ссылается на отсутствие договора и, как следствие, отсутствие обязательств по оплате.
  • Денежные средства за выполнение услуг были уплачены заранее, однако исполнитель не выполнил свои обязательства, ссылаясь на отсутствие договора и, как следствие, отсутствие обязательства по выполнению услуг.
  • Денежные средства были переведены ошибочно, хотя предполагалось, что назначение платежа – оплата услуг.

В первом случае исполнитель вправе требовать от заказчика оплату за выполненные услуги, несмотря на отсутствие договора. Эта позиция подтверждается законодательно, а именно статьями 779, 781 ГК РФ (по смыслу указанных статей подлежат оплате именно фактически оказанные услуги), Определением ВС РФ от 23.09.2014 г. № 49-КГ14-10, от 08.09.2009 г. № 5-В09-100. В качестве доказательств можно использовать электронные, почтовые переписки, документы, свидетельствующие о намерении сторон заключить договор. На свидетельские показания сослаться не получится, поскольку несоблюдение простой письменной формы как раз-таки влечет негативное последствие в виде запрета ссылаться на свидетельские показания при доказывании.

Второй и третий случаи несколько сложней. Здесь необходимо прибегать к особым инструментам. Юристы нашей компании такой инструмент нашли. Мы используем нормы, регулирующие неосновательное обогащение. Недавно в нашем производстве было сложное дело, довольно затяжное, но мы смогли защитить права нашего клиента и взыскать долг в арбитражном суде. Мы подробно расскажем об этом деле, со всеми нюансами. Но чуточку позже. Необходимо прояснить еще парочку важных моментов (если Вам изрядно надоело ознакамливаться с теорией, можете пролистать вниз и сразу перейти к разбору дела из нашей практики; но не советуем, ведь залог успешной практики – твердое знание теории J).

А какие документы вообще можно и нужно использовать, чтобы взыскать долг в арбитражном суде? Арбитражный процессуальный кодекс позволяет приводить в доказательство требований всевозможные письменные документы: и переписки, и документы, свидетельствующие об исполнении, и бухгалтерские справки, выписки по счету и т.п. Главное, чтобы документы соответствовали критерию достоверности.

Иногда, задаваясь вопросом, можно ли вернуть деньги без договора, на ум приходит идея с представлением в суд расписки. Да, арбитражная практика показывает, что суд может принять и самую ветхую расписку в качестве доказательства. Однако, конечно, это не говорит о том, что суд не способен выявить злоупотребления.

Например, практика полна примеров, когда некто пытался взыскать с лица «задолженность» по договору займа, предоставляя в качестве доказательства поддельную расписку. В данном случае суд будет оценивать в совокупности достаточно широкий перечень факторов:

– во-первых, необходимо понять, а мог ли займодатель вообще выдать эту сумму;

– во-вторых, представлены ли какие-то доказательства относительно того, были ли потрачены полученные денежные средства должником, и что были потрачены именно эти денежные средства;

– отражен ли факт получения денежных средств в бухгалтерском, налоговом учете, существует ли какая-то отчетность.

А теперь предлагаем рассмотреть пример из нашей практики. Признаемся, случай был не из простых. Это был тяжелый процесс, ответчик направлял отзывы на наши заявления и добился полноценного заседания, хотя изначально мы планировали провести процесс в упрощенной форме. В общем и целом, пришлось побороться за правду. Но мы победили. О том, как мы это сделали, как выиграть арбитражный суд без договора, читайте дальше.

Мы представляли интересы некоторого юридического лица. Клиент перевел ответчику по делу в общей сложности 431 000 рублей. При этом какие-либо обязательства между лицами отсутствовали, никакие договоры не заключались и не подписывались. То есть платеж, по сути, был ошибочным.

Мы обратились в арбитражный суд без договора с требованием вернуть денежные средства в размере 431 000 рублей, являющиеся неосновательным обогащением ответчика, а также рассчитали проценты за пользование чужими денежными средствами.

Почему именно неосновательное обогащение? Потому что ни по закону, ни по договору наш клиент ничего не должен. Поскольку договор между клиентом и ответчиком ни в письменной форме, ни в устной форме не заключен, мы установили, что отношения сторон следует квалифицировать как обязательства вследствие неосновательного обогащения.

Перед тем, как взыскивать долг в арбитражном суде, мы направляли должнику досудебную претензию, чтобы урегулировать спор превентивно. Однако требования нашего клиента были проигнорированы. Все эти факты мы тоже отразили в исковом заявлении.

Ответчик не заставил долго ждать и направил отзыв на наше исковое заявление. С одной стороны, содержание отзыва выглядит довольно убедительно. Если не знать действительных фактов. Поэтому наша основная задача заключалась в том, чтобы опровергнуть все доводы должника и представить крепкую доказательственную базу.

Доводы должника строились на том, что якобы между ним и истцом были заключены договоры об оказании услуг, аж 4 штуки, по которым он «выступал субисполнителем», которые еще и будто бы были подписаны сторонами. Более того, ответчик приложил к отзыву, внимание, целых 150 (!) документов, чтобы выглядеть максимально убедительно и уверить суд, что истец требует все незаконно, а он проделал много сложной работы.

На столь длинный отзыв наши юристы подготовили краткое и емкое возражение.

В нем мы указали, что все договоры, на которые ссылается ответчик, не заключались и не были подписаны истцом, более того, истец никогда не привлекал ответчика к выполнению услуг, указанным в предоставленных соглашениях.

Но и на наше возражение у ответчика нашлись свои возражения. Снова. В отзыве на возражение должник указал, что в адрес истца якобы были подготовлены и переданы акты об оказании услуг по договорам, указанным выше. Ответчик указывает также, что «…при подаче искового заявления Истец попытался ввести суд в заблуждение относительно отсутствия договора между Истцом и Ответчиком, отсутствия встречного исполнения по оплаченным денежным средствам.», что конечно же, не соответствует действительности. Более того, ответчик в своем отзыве императивно утверждает, что наш клиент якобы АКЦЕПТИРОВАЛ направленные ему оферты путем ВНЕСЕНИЯ ОПЛАТЫ. В доказательство высказанных утверждений ответчик приложил счета.

Все бы хорошо, но в своем дополнении к исковому заявлению мы разбили эти аргументы. Юристами нашей компании было обращено внимание суда на то, что ни договоры, ни счета, ни акты, на которые ссылается должник, никогда не отправлялись нашему клиенту ни электронно, ни по Почте России. Таким образом, истец НИКАК не мог совершить акцепт по оферте, которая НЕ БЫЛА НАПРАВЛЕНА. Также ответчик в отзыве указал ложный факт, мол, по выполнении услуг он направлял истцу соответствующие акты. Но это не так: до начала судебного разбирательства никакие договоры, акты и счета не направлялись истцу.

В дополнении к исковому заявлению мы указали следующее: «Договоры, акты и счета Ответчик направил только уже в процессе судебного разбирательства, что подтверждается почтовым конвертом с почтовым идентификатором № 10178668446618 и описью вложения с отметкой Почты России от 06.03.2022. Истец получил их только 11.03.2022». Таким образом, мы показали суду, что ответчик лжет.

Конечно, возникает вопрос, откуда тогда вообще эти переводы, причем периодические, а не единоразовые? Ведь нельзя же несколько раз ошибиться. Дело в том, что генеральным директором ответчика является индивидуальный предприниматель, с которым у истца действительно имеются договоры оказания услуг. Именно ИП, а не ответчик, был субисполнителем по договорам, сведения по которым предоставлены в материалы дела. Цель ответчика, таким образом, заключалась в том, чтобы показать, что именно он выполнял всю работу, а не ИП, тем самым он таил намерения выдать уже проделанную работу за свою и присвоить денежные средства истца.

В дополнении к исковому заявлению мы разработали таблицы, в которых схематично отразили всю последовательность событий и оплат третьим лицам. Также мы заострили внимание на даты работы ИП и создания юридического лица.

Этот процесс выдался от