00

Блог

Используют моё видео на Ютубе. Как заработать на этом 450 000 рублей

В последнее время всё больше появляется споров и судебных дел, связанных с авторскими правами.

Потому что многие делают контент, а его надо правильно защищать, чтобы не воровали.

И не жалеть ресурсов на это, тем более компенсация хорошая.

Мы кстати рассказывали в наших подкастах про то как защитить контент в Инстаграм → 

Поисковые запросы «используют моё видео на ютубе», «украли моё видео», «украли мой контент» – далеко не шутки. Суды взыскивают сотни тысяч и даже миллионы в пользу правообладателя. Но для этого нужно пройти не самый гладкий путь.

В этой статье мы расскажем, как защитить ваши права и что делать, если вы вдруг обнаружите, что ваш материал был использован незаконно.

Но сначала давайте обсудим: что на самом деле означает авторское право?

Авторское право – это полномочия, которыми наделен автор произведения или правообладатель. Эти права распространяются на широкий спектр творческих работ, таких как фотографии, видео, статьи и многое другое. Они дают право на отчуждение, распоряжение произведениями и владение ими, которые известны как исключительные права. Эти права защищены как национальными законами, так и на международном уровне.

Основными участниками возможных правоотношений, связанных с использованием авторских прав, будут: автор, правообладатель и, конечно же, нарушитель. Если ясно, кем является последний человек, озвученный ранее, то с первым и вторым нужно разобраться.

Автор – это создатель произведения, такого как картина, в то время как правообладатель – это лицо, которое обладает правами (на использование, например, в коммерческих целях) на творческое произведение в силу контракта или по другим причинам. Это может быть, как физическое, так и юридическое лицо.

Таким образом, если человек является правообладателем, то автор не сможет утверждать, что у него крадут контент, поскольку он согласился использовать свое произведение в форме, предусмотренной законом.

Какие права мы имеем как правообладатели?

В соответствии со статьей 1255 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения принадлежат следующие права:

1) исключительное право на произведение;

2) право авторства;

3) право автора на имя;

4) право на неприкосновенность произведения;

5) право на обнародование произведения.

Нередко многих пугает понятие «исключительное право». Объясним простыми словами. Исключительное право означает, что вы можете использовать произведение любым способом, не запрещенным законом.

Например,

– вы можете распространять произведения, продавая или иным образом отчуждая их оригинал или копии;

– можете проводить публичную демонстрацию произведения;

– а можете импортировать оригинал или копии произведения в целях распространения и публично исполнять произведение.

Пока вы являетесь автором произведением, вы и только вы можете осуществлять данные права.

«Но неужели я не могу поделиться с кем-то исключительным правом?», – спросите вы.

Можете. Закон всё предусмотрел.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации существует два договора, по которым вы можете передать свое исключительное право полностью или частично.

Первый – это договор об отчуждении исключительного права на произведение, которое позволяет автору или другому правообладателю передать или обязаться передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права.

Второе – это лицензионный договор. Данный договор позволяет автору или другому правообладателю (лицензиару) предоставлять или обязываться предоставлять другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

Следовательно, вы вполне можете заключить одно из этих соглашений с другим физическим лицом, позволив ему законно использовать ваше произведение.

Кроме того, у нас есть маленький секрет, которым мы хотели бы поделиться с вами, и это понятие «свободного использования». По сути, это подразумевает, что вы можете легально использовать определенную часть работы для определенных целей без необходимости заключения договора.

Свободное использование возможно в следующих случаях:

  1. Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение гражданином при необходимости и исключительно в личных целях
  2. Использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях.
  3. Использование произведения библиотеками, архивами и образовательными организациями
  4. Использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения.
  5. Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения.

Подведём итог. Если вы правообладатель, то использовать ваше произведение правомерно могут лишь в следующих случаях.

  1. С вами заключили договор (лицензионный или об отчуждении).
  2. Использование является свободным в соответствии с законом.

В остальных случаях, если вы не давали разрешение, то лицо не имеет право использовать ваше произведение.

Переходим к самому интересному.

Мы часто слышим от людей восклицания: «используют мое видео на ютубе!», «украли мое видео с Ютуба!», «используют мое видео без согласия!», «украли мой контент!».

Но наш вам совет не поддавайтесь панике, следуйте следующим указаниям и не переживайте.

Что делать, если используют моё видео на ютубе?

Если вы узнали, что кто-то использовал ваше видео на YouTube без вашего разрешения и ужасающе обнаружили: «украли мой контент!», то вы можете предпринять несколько шагов для защиты своих прав. Порядок действий, который вам следует предпринять, зависит от того, знаете ли вы человека, который нарушил ваши права, или нет.

Способ №1.
Если человек, который использовал ваше видео, вам известен, самый простой и безболезненный способ действий – обратиться к нему напрямую. В своей жалобе вы должны указать, что ваш контент был использован без вашего согласия, и потребовать, чтобы видео было немедленно удалено. Вы можете прикрепить скриншот страницы в качестве доказательства нарушения. Если человек удалит видео, ваша проблема будет решена. Однако, в некоторых случаях незаконное использование вашего видео может вызвать нежелательную популярность, нанести ущерб вашей деловой репутации или снизить ваш доход. В этих случаях простого удаления видео недостаточно для полного восстановления ваших прав. В таких случаях вам, возможно, потребуется рассмотреть другие варианты действий для возмещения потерянного времени и потенциального дохода.

Способ №2.
Другой способ действий – подать жалобу на YouTube. Однако важно отметить, что YouTube является всего лишь посредником и не несет ответственности за контент на сайте. Тем не менее, если вы подадите жалобу на YouTube о том, что ваше видео используется без согласия, они отправят предупреждение владельцу канала и могут заблокировать незаконное видео, а также ограничить функциональность платформы YouTube. Бездействие со стороны владельца канала может привести к значительным расходам для них, поэтому представители YouTube обычно принимают быстрые меры в таких случаях. Если владелец канала неоднократно нарушает авторские права, он может столкнуться с перспективой блокировки своего канала. Важно следовать надлежащей процедуре подачи жалобы на YouTube, которая подробно описана в отдельной статье.

Способ №3.
Если первые два варианта не дают удовлетворительных результатов, вы можете рассмотреть возможность обращения в суд за компенсацией за использование вашего материала, защищенного авторским правом. Этот вариант может быть не таким быстрым, как первые два метода, поскольку на разрешение судебного дела уйдет не менее двух месяцев. Однако это может быть очень эффективным способом защиты ваших прав. Более того, если дело все-таки дойдет до суда, нарушителю некуда будет деваться, поскольку компенсация может быть присуждена только по решению суда. Чтобы добиться компенсации, вы должны подать в суд иск, в котором указаны ваши требования.

Что должно включать исковое заявление?

– требование прекратить использование вашего видео без согласия;

– требование уничтожить все носители, содержащие ваше видео;

– требование о возмещении ущерба или компенсации.

Не забывайте: компенсация и убытки – это два альтернативных требования, которые не могут быть предъявлены вместе. Вы должны выбрать одно или другое. Кроме того, если вы являетесь юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, существует обязательная процедура подачи претензий, которой вы должны следовать. Вы должны отправить официальную жалобу нарушителю, прежде чем обращаться в суд. Крайний срок для ответа на вашу претензию составляет 30 дней, как это установлено законом. Если нарушитель не отвечает вовремя, отказывается выполнять требования или выполняет их лишь частично, вы можете обратиться в суд для получения компенсации или возмещения убытков. Даже частичное соблюдение не лишает вас права на компенсацию. Однако важно вести учет всех документов, связанных с вашим иском и официальной жалобой, поскольку они послужат доказательством в суде.

Когда суд может отказать в присуждении компенсации?
В некоторых случаях судья может отказать в присуждении компенсации, если он считает, что требование о досудебной процедуре не было выполнено. Чтобы избежать этой ситуации, в вашей претензии должно быть четко указано ваше намерение обратиться в суд, если ваша претензия не будет удовлетворена. Ваша претензия также должна содержать конкретное требование к нарушителю прекратить использование вашего видео и идентифицировать видео с помощью ссылки в целях идентификации. Если был использован отрывок из видео, вы также должны указать временной интервал вместе со ссылкой. Главная ваша задача – убедить судью в том, что используют мое видео без согласия.
Как только суд установит, что иск был сформулирован должным образом, он сделает вывод о том, что требование о досудебной процедуре было выполнено и что ответчик намеренно не исправил нарушение.

Какую сумму компенсации можно потребовать?

Что касается суммы компенсации, то можно претендовать хоть на 5 миллионов рублей, но окончательное решение о присуждаемой сумме примет судья.

Согласно статье 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации, существует несколько способов расчета компенсации, включая выплату в размере от 10 000 рублей до 5 000 000 рублей, двойную стоимость контрафактных копий произведения или двойную стоимость права на использование произведения.

Учитывая, что видео было украдено с YouTube, в данном случае применимы первый и третий методы. Однако доказать точную сумму необходимой компенсации непросто, и судьи редко соглашаются с заявленной суммой. Собрать большую сумму компенсации может быть особенно сложно, если вы не являетесь крупной компанией со значительным оборотом, но попробовать стоит.

Какие критерии суд учитывают при определении размера компенсации?

– срок незаконного использования;

– значимость украденного видео для деятельности нарушителя (который, возможно, построил свой бизнес на незаконно изъятых видео);

– характер нарушения;

– имущественные убытки, понесенные правообладателем владельца;

– стоимость авторского продукта;

– серьезность нарушения.

Далее ждём судебное разбирательством и вынесения решения.

После подачи иска и прохождения судебного разбирательства иски о нарушении авторских прав обычно рассматриваются судами общей юрисдикции или арбитражными судами по месту нахождения ответчика. Судебное разбирательство проводится в соответствии с обычными правилами, установленными процессуальным законодательством, но специфика будет зависеть от того, что необходимо доказать в суде. Сбор достаточных доказательств имеет решающее значение, как обсуждалось ранее.

Наконец, последним и решающим шагом является исполнительное производство, в ходе которого решение суда приводится в исполнение.

Если суд присуждает компенсацию, необходимо получить исполнительный лист и обратиться либо в банк, либо к судебным приставам. Хотя обращение в банк происходит быстрее, если нет соответствующих требований, необходимо будет связаться с судебными приставами, и, возможно, потребуется регулярно следить за процессом.

Борьба с нарушением авторских прав – это реальная процедура, которая в большинстве случаев может быть успешной.

Рассмотрим реальный случай с юридическим лицом, которое обнаружило несанкционированное использование своего видео.

Юридическое лицо обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании компенсации за нарушение исключительного права на видеоролик путем его воспроизведения и доведения до всеобщего сведения в общем размере 450 000 рублей.

Истец указал, что ответчик без согласия истца опубликовал видеоролик на сайте компании, в социальной сети «Вконтакте», на канале YouTube.

В подтверждение факта нарушения истец в материалы дела предоставил CD-диск с видеофиксацией нарушения, скриншоты интернет-страниц.

Запомните этот важный момент: всегда прикладывайте к исковому заявлению доказательства фиксации нарушения права, как это сделал истец.

Истец обнаружил это и направил ответчику досудебную претензию. Он на неё не ответил.

Истец потребовал взыскать компенсацию в размере 450 000 рублей и заявил: украли мое видео с Ютуба.

В обоснование размера заявленной взысканию компенсации ссылается:

  1. На грубый характер нарушения, который выразился в следующем: в публикации видеоролика на трёх разных интернет-ресурсах (сайт компании, группа Вконтакте, канал на YouTube);
  2. На использование видеоролика двумя способами (воспроизведение и доведение до всеобщего сведения);
  3. На использование ответчиком видеоролика в коммерческих целях. Спорный видеоролик был опубликован ответчиком в качестве отзыва об услугах, которые он оказывает. Следовательно, его публикация была направлена на привлечение большего внимания к услугам, что свидетельствует о наличии коммерческой цели.
  4. На длительный срок неправомерного использования видеоролика. В этой части истец отмечает, что видео ответчиком не удалено: срок его использования в социальной сети «Вконтакте» составляет 3 года и 8 месяцев; срок его использования на YouTube составляет 3 года.
  5. На значительное количество просмотров видеоролика. В этой части истец отмечает, что согласно скриншотам, с нарушением: количество просмотров в сообществе «Вконтакте» составляет 1 484, количество просмотров на YouTube составляет 262.

Суд удовлетворил исковые требования истца и взыскал с ответчика компенсацию в размере 450 000 рублей.

Таким образом, мы видим, что даже несмотря на небольшое количество просмотров, права правообладателем и законом, и практикой в нашей стране могут быть защищены.

Проговорим ещё раз кратко алгоритм действий в случае, если вы поняли: украли мое видео с Ютуба

  1. Пишем претензию нарушителю с требованием удалить материал.
  2. Пишем жалобу ютубу.
  3. Если ничего из вышеуказанного не сработало – обращаемся в суд.

При этом не забываем прикладывать все необходимые доказательства, подтверждающие ваш основной тезис – используют моё видео на ютубе.

Надеемся, данная статья была для вас полезна. Не забывайте, что споры, связанные с результатами интеллектуальной деятельности, представляют собой особую сложность, в связи с чем рекомендуем вам обращаться к опытным юристам. И мы можем вам в этом помочь.

Надеемся, что вы не столкнётесь с подобной ситуацией. А если уж кто-то и использует ваше видео на ютубе, то вы теперь знаете, что делать.

Желаем удачи!

ПОДРОБНЕЕ
Договор на разработку программного обеспечения

Внедрение автоматизированных процессов в деятельность компаний или частных лиц уже далеко не новшество. Поэтому в последнее время все больше набирает популярность заключения со специалистами договоров на разработку программ.

Казалось бы, есть компания, есть айтишник, компания ставит перед айтишником определенную задачу. Но, что бы Вы ни думали, третий тут лишним не будет 🙂 И этот третий – юрист.

Зачем нужно привлекать юриста для составления договора на разработку ПО, почему нельзя взять шаблон из всеми любимого Гугла и «подбить» условия под фактически желаемые результаты? Обо всем этом мы подробно расскажем в статье. И даже сделаем Вам небольшой подарок – прикрепим нашу форму договора с разработчиком, и мы за эту форму ручаемся, она рабочая и грамотная.

Итак, поехали.

Ну, начнем с того, что тема нашей статьи – это ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРОГРАММЫ. Здесь мы не будем растекаться мыслью по древу, а четко разберем каждый смысловой блок, который должен быть в договоре с разработчиком, поэтому готовьтесь любоваться изысками юридической техники 🙂

Краткий эпилог, зачем вообще эта статья:

  • Ни для кого не секрет, что работа программистов нынче ценится отнюдь не дешево, поэтому разработка программы/приложения всегда очень и очень затратна для заказчика. Не исключен риск обращения к недобросовестному айтишнику, который сделает работу спустя рукава (если это, конечно, не успешный фрилансер на Бали в майке без рукавов), а Вы останетесь буквально ни с чем: без денег, без программы, без доверия этому жестокому миру. Договор – надежный инструмент Вашей защиты. Казалось бы, всего лишь бумажка, подписанная двумя сторонами. Но эта бумажка впоследствии может помочь Вам остаться при своих ресурсах.
  • Разработка ПО – сложный технический процесс. Заказчику придется разбираться не только в возможностях сложных юридических формулировок, но и в тонкостях и рисках деятельности программиста. Юрист поможет снять с Вас это бремя.
  • Да и в целом, это спокойствие. Причем как со стороны Заказчика, так и со стороны Исполнителя. Зная, что обоим грозит справедливая ответственность за неисполнение обязательств, стороны, во-первых, замотивированы в надлежащем исполнении договора, во-вторых, не страдают от ощущения неопределенности.

Кстати, вот тут Вы можете послушать, что делать в случае, если разработчик не сделал свою работу или сделал некачественно. Руководство к действию, заряженное позитивным настроем наших юристов –    

Итак, как же правильно составить договор на разработку программы?

  1. Первым смысловым блоком (не считая шапки, в которой указываются стороны договора и их реквизиты) является предмет договора.

Что такое предмет? Это непосредственно то, что должен сделать исполнитель. Предмет – это не объект. Здесь не нужно указывать, что предметом является какая-то конкретная программа. Предмет – это совокупность действий по разработке этой программы.

Предмет следует формулировать кратко и емко.

К примеру, вот так:

Да, коротко. Да, мы тут не расписываем все действия, которые должен выполнить программист. Вы можете дополнить Предмет, указать, что Исполнитель выполняет и передает работы по разработке такого-то программного обеспечения. Но много писать не нужно, содержание работ будет раскрываться в Техническом задании и Заказе. Об этом сейчас Вам расскажем.

Еще одно краткое отступление, подушним, как юристы:  мы склонны согласиться с тем, что договор на разработку ПО – это договор подряда, а не возмездного оказания услуг, поэтому условия договора с разработчиком следует прописывать именно как подрядные. В этом есть смысл, поскольку по договору подряда при отказе от договора Заказчик оплачивает Исполнителю все фактически выполненные работы, а по ДВУ – лишь понесенные расходы, что несправедливо по отношению к программисту, так как определить размер расходов в данной ситуации очень трудно, да и вообще их может и не быть вовсе.

  1. Пока мы далеко не ушли от предмета, расскажем Вам про техническое задание.

Техническое задание – это приложение к договору, оно прикрепляется к нему, не входит в основное его содержание, чтобы не испещрять документ.

ТЗ – очень и очень важная деталь в договоре на разработку программы. Именно здесь, а не в предмете, раскрывается, что и как должен сделать программист, в какие сроки, какую программу Вы хотите получить на выходе, что она должна выполнять, на каких устройствах работать и др.

Хорошо, если у Вас в штате есть человек, разбирающийся в информатике, он поможет определиться с конкретными задачами и сразу предупредить о тонкостях и проблемах. Но если такового нет, то задачи вполне надежно можно определить и самому. Например, вот так можно оформить ТЗ:

1) В программе должны содержаться основные функции и разделы: …;

2) Заказчик должен иметь возможность редактировать …, добавлять …, менять…;

3) ПО должно работать под Windows, Linux и MacOS;

4) У Заказчика должна быть возможность менять …, без привлечения Исполнителя.

Это совсем примерно. Ниже, в нашем договоре Вы найдете хороший пример оформления ТЗ.

Помните, что приложение к договору = критерий оценки результата. При приемке Вы сможете ссылаться на ТЗ, отказывая в принятии выполненных работ.

Если у Вас не будут документально оформлены требования к работе в форме ТЗ, то Вы будете обязаны принять результат, вне зависимости от его качества. Потом в суде Вам придется попотеть с доказыванием ненадлежащего исполнения, а это ведь не нужно, верно?

  1. Цена. Любимое условие, но не такое простое, как кажется.

Обычно в договорах указывается фиксированная стоимость, которая выплачивается исполнителю до или после выполнения работ.

С договором на разработку ПО все несколько сложнее, и это обуславливается спецификой деятельности большинства программистов.

Взять, сесть и сделать программу за один-два дня можно в очень редких случаях. Часто над проектами работает большая команда, в работу могут быть включены разные специалисты, отвечающие за разные ключевые узлы программы. В процессе у Заказчика может возникнуть потребность в доработке, изменении, дополнении программы.

  • Поэтому зачастую цена в договоре с разработчиком формируется по принципу Time and Material. Кстати, мы снимали видео про такой договор, советуем ознакомиться, если любите слушать, а не читать:

Это такой договор, в котором стоимость оплаты варьируется в зависимости от затраченных человеко-часов.
Как правило, есть определенные программы, в которые айтишники вбивают данные по конкретным задачам и количеству часов, уделенных на их выполнение. Затем на этой основе Заказчику выставляется счет. Часто это поэтапная оплата. Цена и ТЗ договора согласовываются уже после его заключения, в процессе. Плюс ко всему Заказчик компенсирует необходимые затраты.

  • Тайм энд Матириал – это, конечно, удобно, но иногда не хочется заморачиваться. Поэтому никто не запрещает использовать модель Fixed Price. Название говорит само за себя – цена определяется и фиксируется еще до заключения договора, выплачивается разово за готовый продукт, уже включает в себя все возможные затраты.

На первый взгляд, эта модель лишь кажется простой. На самом деле в начале очень трудно определить, сколько времени и усилий может понадобится на разработку программы, какие могут быть затраты. Такая форма ценообразования, скорее, подойдет для случаев, когда разработчик создает типовое, несложное и недорогостоящее ПО, без каких-то особенностей и нюансов.

  • Есть еще одна модель – Cost Plus. Применяется не так часто, но имеет место быть.

По ней сначала рассчитываются расходы, а затем прибавляется определенный процент от прибыли или вознаграждения.

  1. Следующий блок – порядок сдачи и приемки работ.

В теории кажется, что все просто: есть техническое задание, проверил по нему результат, принял работы или отказался в их принятии.

Но на практике все осложняется в случае, если ТЗ вовсе не было, или же если в работе оказались недостатки (или наоборот, улучшения, за которые Исполнитель требует доплату). Поэтому превентивно все эти ситуации лучше предусмотреть в договоре.

Здесь Вам следует прописать следующие условия:

– порядок уведомления Исполнителем о выполнении, например, «Исполнитель после выполнения Работ уведомляет об этом Заказчика и направляет ему Отчет…»

– указать время, в течение которого Исполнитель принимает результат и указывает на наличие исправлений (3-5 дней будет достаточно);

– прописать, что недостатки устраняются путем внесения исправлений безвозмездно;

– по желанию осветить момент доработки: «Доработка не считается исправлением и оплачивается отдельно на основании нового заказа».

Наш пример оформления данного раздела:

  1. Исключительное право

Вопрос интересный и зачастую в договоре досконально он не освещается. Стороны ограничиваются одним лишь предложением, указывая на обладателя исключительных прав.

Но для начала стоит понять, что это вообще такое.

«Все, что по договору – это мое!» – думает практически любой заказчик. Однако в случае с интеллектуальной собственностью все не так просто.

Исключительное право – это право пользоваться и распоряжаться результатом интеллектуального труда. Создавать и распространять копии, например, использовать в иных коммерческих целей. По умолчанию это право принадлежит автору, то есть разработчику. Право авторства неотчуждаемо. Программа – результат творческого труда, и автором в любом случае будет программист. Но это не препятствует Заказчику правомерно пользоваться результатом этого труда и использовать в коммерческой деятельности.

Закон позволяет в договоре сразу прописать, кому это исключительное право будет принадлежать (ст. 1296 ГК РФ). По общему правилу, исключительное право по договору будет принадлежать заказчику. Оно и логично, ведь цель договора – получить конкретный результат и этим результатом пользоваться.

⇒ Но важно понимать, что автор (программист) все равно будет иметь право пользоваться своим детищем на условиях безвозмездной простой лицензии (п. 2 ст. 1296 ГК РФ).

Однако договором также можно и предусмотреть обратное: исключительное право принадлежит исполнителю, и уже заказчик пользуется ПО на условиях лицензии. Такое бывает нечасто, тут уже дело принципа исполнителя. Мы рекомендуем первый вариант.

⊕ Дополнительно советуем прописать условие о том, что пока Заказчик не оплатит работу и не подпишет акт приемки, он не имеет права пользоваться ПО. Это успокоит программиста, да и в целом это справедливо и по закону.

  1. Конфиденциальность

Важное условие. Все-таки Вы заказываете программу и вряд ли хотите, чтобы кто-то заполучил нечто похожее, особенно, если это Ваши конкуренты.

Поэтому выделите этому разделу отдельное место в Вашем договоре и пропишите:

– какую информацию стороны признают конфиденциальной: содержание договора, материалы, результаты и др.

– какая информация таковой не считается: общедоступная, известная из других источников и др.

Разумно будет предусмотреть в договоре также возможность предоставления конфиденциальной информации определенным лицам, например, сотрудникам и подрядчикам компании-Исполнителя.

  1. Пожалуй, самый важный с точки зрения практики раздел – ответственность сторон.

Здесь главное не переборщить и придерживаться принципов соразмерности и равентсва.

То есть ответственность должна быть справедливой (рекомендуем рассчитывать максимальный размер штрафных санкций не более стоимости работ), а также равной (ответственность исполнителя не должна значимо превышать ответственность заказчика и наоборот).

В договоре отдельно пропишите ответственность и Исполнителя, и Заказчика. Вот пример, что можно предусмотреть:

– Укажите, что в случае немотивированного отказа Заказчика принять работы, последний уплачивает пени в размере 1 % (например) за каждый календарный/рабочий день просрочки, но не более 20 % (например) от стоимости заказа.

– Закрепите срок выплаты пени – 5-7 дней. В случае невыплаты процентов Исполнитель вправе приостановить работы.

Соответственно, ответственность Исполнителя должна быть пропорциональной:

– Если Исполнитель задерживает со сдачей работ, то уплачивает 1 % за каждый день просрочки, но не более 20% от стоимости заказа.

– Если Исполнитель за 5 дней не выплатит пени, Заказчик может удержать суммы при следующих оплатах.

Вот, как ответственность в договоре прописываем мы:

  1. В обязанности сторон Вы также можете включить условие о запрете работы с конкурентами.

Чтобы Ваши конкуренты не имели шанса заполучить конфиденциальную информацию, рекомендуем включить в договор условие о запрете Исполнителем заключать параллельно аналогичные соглашения на протяжении всего срока действия договора.

В случае нарушения этого правила установите в договоре штраф в виде фиксированной суммы.

ИТОГИ

Итак, хотим донести до Вас главную мысль.

Несмотря на то, что разработка программы – это серьезно, долго и сложно, договор на разработку программы ни в коем случае не усложняйте.

→ Он должен быть простым, понятным, каждый пункт соглашения должен толковаться однозначно. Не нужно использовать расплывчатые формулировки наподобие «качественно», «ответственно», «долго». В юриспруденции есть свои единицы измерения.

→ У сторон должны быть равные права и ответственность. Не стоит возлагать все бремя штрафных санкций только на одну сторону.

→ Предусмотрите сразу в договоре подсудность.

→ Не забывайте четко указывать реквизиты. В случае, если дело дойдет до суда, судья спросит, по каким реквизитам направлялись результаты работ, и какие реквизиты указаны в договоре. Если они разнятся, могут возникнуть проблемы.

Итак, как мы и обещали, прикрепляем нашу форму договора. ⇓

Договор на ПО

Настоятельно рекомендуем Вам не использовать типовые формы договоров, которые так просто достать на просторах интернета. Во-первых, Вы не знаете, что за юрист и с какой репутацией составлял этот договор. Во-вторых, формы и шаблоны предназначены лишь для примерного ориентирования в урегулировании отношений сторон, а не для качественной обоюдной защиты.

В случае, если у Вас возникнут вопросы, наши юристы всегда на связи. Мы имеем опыт защиты клиентов по подобным делам. Каждая ситуация требует индивидуального подхода, индивидуальных условий. Мы разберемся в Вашей ситуации, проконсультируем по возникшим вопросам, составим договор и, при необходимости, окажем содействие при защите Ваших интересов в суде.

ПОДРОБНЕЕ
Спор по авторскому праву на программу

Мы уже несколько раз писали о спорах с IT-компаниями, например, как вернуть деньги с разработчика и как подать в суд на разработчика. Эти статьи касались случаев, когда исполнитель нарушал или некачественно выполнял обязанности по договору на разработку ПО.

Спор по авторскому праву на программу – это еще один пласт споров с разработчиками ПО, но он уже не затрагивает вопросы ненадлежащего качества работ и услуг по созданию программного обеспечения, а связан с принадлежностью авторских и исключительных прав на программу как интеллектуальную собственность.

Заказчик и разработчик в своем договоре определяют, кому принадлежит право на разработанную программу. По умолчанию, авторские права на разработанную программу принадлежат заказчику.

Любому договорному спору предшествует период нормальных партнерских отношений в соответствии с подписанным договором. Далее перечислим основные характеристики договора на разработку ПО. На них обязательно нужно обратить внимание, если хочется обойтись без сюрпризов.

Наименование: договор на разработку ПО. Наименование не играет большой роли, поэтому стороны могут придумать любое название для документа.

Предмет: исполнитель (IT-фирма) разрабатывает программу для ЭВМ в интересах заказчика и на его деньги.

Предмет, в отличие от названия, отражает суть договора, то есть основные обязанности сторон. В данном случае договор отличается тем, что в результате выполнения работ/ оказания услуг создаются программные комплексы, операционные системы, различные приложения, одним словом, программы для ЭВМ. Такие программы как объекты нематериального мира относятся к интеллектуальной собственности. Правовой режим программ аналогичен картинам, книгам, музыке. Поэтому следует каждый раз подтверждать творческий характер программы; он имеет место, когда произошли функциональные изменения в связи с существенной переработкой кода.

Стороны: заказчик и исполнитель

Применимые нормы права: с точки зрения ГК РФ, договор на разработку ПО является смешанным, то есть содержит в себе элементы договора подряда (гл. 37 ГК РФ) и договора оказания услуг (гл. 39 ГК РФ); в части интеллектуальных прав применяется ст. 1296 ГК РФ.

Требования к программе: чтобы конкретизировать параметры будущей программы стороны подписывают техническое задание. В нем прописываются этапы работ, например: 1) разработка серверного приложения – 2) разработка WEB-портала, – 3) разработка мобильного приложения.

Передача прав на программу: в договоре можно по-разному определить момент перехода исключительного права на программу от исполнителя к заказчику, например:

– при передаче заказчику материального носителя с исходным кодом программы, а также сопроводительной документации, что подтверждается актом приема-передачи;

– после выполнения всех этапов договора при условии полной оплаты цены договора.

Отдельный документ в виде акта приема-передачи исключительного права не требуется.

Пока момент передачи прав на программный комплекс в соответствии с договором не состоялся, заказчик не может использовать уже переданные ему части программы в рамках выполнения этапов договора. Поэтому если договор не доведен до логического завершения, например, исполнитель не выполнил последний этап или заказчик не внес остаток цены, исключительное право на программу не переходит к заказчику. Однако у заказчика может возникнуть соблазн использовать уже переданные ему разработки и доработать программу. Не следует идти по этому пути, так как вы рискуете нарушить исключительное право исполнителя, переработав программу. Под переработкой программы понимается корректировка кода програмы. Если в ходе судебной экспертизы будет установлено, что в новой программе используется код старой программы, то придется выплатить компенсацию исполнителю.

Права на разработанное приложение: в договоре можно прописать, что исключительное право возникает либо у заказчика, либо у исполнителя.

Ни то, ни другое не является нарушением. Законодатель предоставляет предпринимателям возможность самим решить, кому принадлежит право на разработанную программу.

Однако если стороны не потрудились решить судьбу программы, включается диспозитивная норма кодекса.

Закон определяет, кому принадлежит право на разработанную программу, когда стороны об этом не договорились: если программа для ЭВМ появилась в результате исполнения договора, основной целью которого являлось создание этой программы, то авторские права на разработанную программу принадлежат заказчику.

Однако на этом не ставится точка. Законодатель учел, что обе стороны играют значительную роль в создании программы: исполнитель использует творческий труд своих программистов, а заказчик спонсирует это мероприятие. Поэтому в законе содержатся такие нормы:

– если право на разработанную программу принадлежит заказчику, то подрядчик получает простую лицензию на бесплатное использование этой программы, но только для собственных нужд;

– если право на программу возникает у разработчика, то заказчик также получает простую неисключительную лицензию на бесплатное использование этого ПО, но только в целях, для достижения которых заключался договор на разработку ПО;

Оба из вышеупомянутых «правил справедливости» можно исключить, прямо указав в договоре, что контрагенту запрещено использовать программу без разрешения правообладателя.

Договор на разработку ПО важно отличать от договора авторского заказа программы для ЭВМ.

Для чего заключается договор авторского заказа? Программист должен создать для заказчика ПО. Вы спросите: «Но ведь это тот же предмет, что в договоре на разработку ПО?!». Действительно, эти договоры – почти юридические близнецы. Отличие только в том, что в договоре авторского заказа исполнителем является сам автор программы, то есть программист, физическое лицо, который придумал код программы.

При этом, прямо запрещено заключать с физическим лицом-программистом договор на разработку ПО не по модели авторского заказа (п. 5 ст. 1296 ГК РФ).

Естественно, закон особо защищает физических лиц, когда их контрагентами выступают коммерческие компании. Поэтому по договору авторского заказа все права на программу принадлежат разработчику (ст. 1288 ГК РФ).

Учитывайте этот нюанс, если заключаете договор с разработчиком – физлицом.

Права на разработанное приложение могут остаться у работников, если исполнитель не оформил программу как служебное произведение.

Законом установлено, что авторские права при разработке программ сначала всегда возникают у непосредственного разработчика, то есть у программиста-физического лица, который впервые придумал исходный код.

Чтобы права на разработанное приложение возникли у работодателя необходимы следующие условия:

а) программист официально трудоустроен у работодателя

б) создание программы – должностная обязанность программиста

в) после создания ПО программист получает от работодателя авторское вознаграждение дополнительно к окладу

Только при соблюдении всех этих условий авторские права при разработке программ переходят от работника к работодателю. Впоследствии работодатель, выступая исполнителем по договору на разработку ПО, может передать программу заказчику.

Исключительное право на программу возникает с момента ее создания у заказчика или разработчика, в зависимости от условий заключенного между ними договора. Регистрация программы в Роспатенте за иным лицом не может породить исключительное право на программу у такого лица вопреки договору.

Закон не обязывает регистрировать ПО в Роспатенте. Но есть плюсы в такой регистрации, которые подталкивают предпринимателей обращаться в Роспатент. Например, гораздо легче подтвердить, что компания, действительно, является правообладателем программы, что может быть особо актуально в случае участия в тендерах либо при получении грантов от госорганов.

Конечно, регистрация встанет в копеечку – 4 500 рублей 🙂

Суды однозначно отмечают, что регистрация программы в Роспатенте не имеет значения для доказывания статуса правообладателя в суде. То есть, если исполнитель создал программу по договору на разработку ПО, при этом, договор на разработку ПО не содержал условие о возникновении исключительного права на программу у исполнителя, а затем обратился в Роспатент за регистрацией программы, то даже если Роспатент зарегистрирует эту программу за исполнителем, авторские права на разработанную программу все равно будут принадлежать заказчику.

В этом случае заказчик может обратиться в суд с иском о признании права на программу. Ответчиком признается компания, которая указана в реестре в качестве правообладателя.

Споры по авторскому праву на программу имеют свои особенности в суде.

Главное отличие от обычных предпринимательских споров – это то, что кассационные жалобы по спорам по авторскому праву на программу подаются в Суд по интеллектуальным правам РФ (СИП). Он находится в Москве, Огородный проезд, д. 5, стр. 2. Например, если компания-нарушитель находится в Москве, то иск подаем в АСГМ, апелляционная жалоба – в 9 арбитражный апелляционный суд, кассационное обжалование – в СИП, а вторая кассация – в Верховном суде.

Центральный элемент судебного процесса, то есть то, вокруг чего возник весь спор, – исходный код программы. Необходимо сопоставлять исходные коды программ, чтобы доказать факт неправомерного использования чужого ПО. С этой целью назначаются судебные экспертизы, приглашаются специалисты для подготовки заключений. А вот названия программ вообще не влияют на результат спора: СИП подтвердил, что использование ПО с названием, идентичным другому ПО, не образует нарушение прав.

Часто в одном производстве рассматривается иск о нарушении исключительного права на программу и встречный иск о ненадлежащем выполнении договора на разработку ПО. Пример вариации: с одной стороны, иск заказчика к исполнителю о нарушении исключительного права, так как исполнитель использует программу, и с другой стороны, иск исполнителя о взыскании долга по договору на разработку ПО, который предусматривал переход исключительного права только после полной оплаты.

За нарушение исключительных прав наряду с пресечением подобного нарушения предусматривается еще один способ защиты, характерный только для исключительных интеллектуальных прав – компенсация. В отличие от обычных убытков здесь не нужно доказывать размер причиненного вреда. Компенсируемая сумма определяется одним из следующих способов: а) по усмотрению суда, но в границах 10 000 руб. – 5 млн руб.; б) 2х стоимости контрафакта; 3) 2х среднерыночной цены лицензии (двойная цена договора, если бы нарушитель правомерно использовал программу по договору с правообладателем).

В связи с нашумевшей историей по отказу в защите исключительных прав организациям из «недружественных» стран (дело Свинки Пеппы) отметим, что регистрация компании в такой стране нисколько не умаляет защиту всех интеллектуальных прав этой компании на территории России.

Итак, следует сформулировать несколько рекомендаций для споров по авторскому праву на программу:

1) выбирайте в качестве исполнителя юридическое лицо, иначе рискуете остаться без исключительного права на программу;

2) определите в договоре момент перехода исключительного права от исполнителя к заказчику и помните, что до этого момента использование программы – нарушение интеллектуальных прав исполнителя;

3) до подписания договора поинтересуйтесь, каким образом урегулирована передача служебных произведений в компании исполнителя: трудоустроены ли разработчики, охватывается ли процесс создания программы их должностной инструкцией, выплачивается ли им авторское вознаграждение;

4) если не хотите, чтоб исполнитель мог пользоваться программой без вашего ведома, пропишите в договоре условие о таком запрете;

5) при необходимости зарегистрируйте ПО в Роспатенте за своей организацией.

Если ваши авторские права при разработке программ нарушаются, наши юристы помогут выиграть спор и взыскать компенсацию!

ПОДРОБНЕЕ
Запрет на въезд ФТС

Что такое запрет на въезд ФТС?

Давайте все на минутку представим себя Шерлоком Холмсом.

Происходит ситуация.

Иностранный гражданин, будучи абсолютно добросовестным и законопослушным человеком, временно ввёз автомобиль на территорию Российской Федерации. И вскоре, на время о нём забыв, вернулся обратно в свою страну.

И вдруг спустя долгие годы он узнаёт, что в отношении него налагается запрет на въезд ФТС. На границе не пускают. Да ещё и уведомление заставили подписать.

Он, не понимая, что произошло, обращается к нам с просьбой помочь.  Самый главный вопрос – что произошло? Почему ФТС наложила бессрочный запрет на въезд? Ну что, истинные Шерлоки, что подсказывают вам ваши дедуктивные способности?

Возможно, вы уже догадались, что дело в том самом автомобиле, ведь, как говорит А.П. Чехов: «Если в первом акте пьесы на стене висит ружье, в последнем оно обязательно выстрелит».

И ваша интуиция не лжёт.

Что ему делать?

Как мы поможем ему?

Начинаем наше расследование, но сначала важная информация: https://t.me/zapretnaviezd – наш чат, где вы найдете ответы на все вопросы по снятию запретов на въезд, депортаций, вступайте, там юристы ответят на Ваши вопросы.

Итак, на границе нам выдали уведомление. Мы видим лишь норму закона и предупреждение об уголовной ответственности. Логичным подтверждением наших действий будет обращение к норме, в соответствии с которой на вас наложили бессрочный запрет на въезд.

пп.10 ч.1 ст. 27 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ содержит указание на то, что въезд в Российскую Федерацию не разрешается, если иностранный гражданин или лицо без гражданства в период своего предыдущего пребывания в Российской Федерации уклонились от уплаты налога или административного штрафа либо не возместили расходы, связанные с административным выдворением за пределы Российской Федерации либо депортацией, – до осуществления соответствующих выплат в полном объеме.

Проще говоря, у вас есть какой-то долг перед государством, который вы вовремя не уплатили. И пока вы его не уплатите, на вас будет наложен запрет на въезд таможни.

Находясь в такой ситуации, начинаем прокручивать в голове все возможные варианты – какой долг мы имеем.

Безусловно, логичным действием будет проверить сайты ФНС России или Госуслуг. Однако, мы как опытные юристы, уже не первый раз сталкивающиеся с подобными делами понимаем, в чём дело.

Здесь нам необходимо подключать таможенное законодательство, а именно – Таможенный кодекс ЕАЭС и Федеральный закон № 289 «О таможенном регулировании в РФ».

Дело в том, что иностранный гражданин нарушил условия помещения транспортного средства под таможенную процедуру временного ввоза, в связи с чем имеет долг перед государством. А на основании пп.10 ч.1 ст. 27 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» это является основанием для запрета на въезд ФТС.

О том, что условия нарушены мы знаем из ст. 264 ТК ЕАЭС, которая гласит о том, что временный ввоз на таможенную территорию Союза допускается иностранными лицами транспортных средств для личного пользования на срок не более 1 года.

Запоминаем. Срок временного ввоза транспортного средства – 1 год.

Следовательно, как у логически подкованных юристов у нас должна возникнуть мысль – не нарушен ли срок нахождения ТС.

И как показывает практика, в большинстве случаев он нарушен. Иностранные лица ввозят автомобиль на территорию ЕАЭС и не вывозят его по каким-либо причинам: сломалась и не смогли починить, не было достаточных денежных средств, разобрал на запчасти, продал в РФ (что, кстати говоря, делать нельзя, так как продажа – это уже помещение под другую таможенную процедуру, а её сначала нужно задекларировать), просто ввёз, а собственник не он.

В общем, мы можем увидеть, что причины действительно могут быть разные.

Если мы понимаем, что нарушили требования условия помещения под таможенную процедуру временного ввоза, то у нас есть несколько вариантов развития событий.

Первый и самый простой – уплатить долг, ведь как сказано в статье 27 ФЗ №114, запрет на въезд действует до осуществления выплат в полном объёме.

Для этого нам необходимо направить запрос в ФТС с просьбой предоставить необходимые реквизиты для уплаты, затем уплатить, направить сведения об этом и дожидаться ориентировочно в течение 30 дней снятия запрета на въезд.

Да. Способ действительно простой. Но в нём есть один недостаток – долг государству зачастую гораздо выше стоимости самого транспортного средства.

Он может варьироваться от 500 000 рублей до несколько миллионов. Всё зависит от мощности машины, даты производства и иных факторов.

Но не спешите расстраиваться. Даже, если у иностранного гражданина нет достаточных денежных средств, выход есть. И их даже два.

Рассказываем.

Способ №1. Поместить автомобиль под таможенную процедуру отказа в пользу государства.

Просто говоря, мы сдаём машину вместо долга. Для того, чтобы быть уверенными в том, что это действует, мы советуем заранее направить заявление в таможню, где просим предоставить необходимую информацию о возможном списании долгов.

Для этого мы сначала должны описать основные факты. Когда и какое транспортное средство было ввезено, кто является собственником, когда и на основании какой нормы закона получили запрет на въезд таможни, какой долг имеете, также можете указать рыночную стоимость автомобиля в соотношении с суммой долга (как мы это сделали в заявлении ниже).

Далее пишем правовое обоснование. Здесь важно сделать акцент на нормах, посвящённых процедуре отказа в пользу государства и показать, что действительно, вы имеете право на помещение своего транспортного средства под данную процедуру.

Здесь вам поможет глава 35 ТК ЕАЭС.

Основная ваша цель – убедить таможенный орган в том, что вы подпадаете под все условия помещения товаров под процедуру.

А условия в соответствии со ст. 252 ТК ЕАЭС следующие:

– отсутствие в результате применения указанной таможенной процедуры расходов государственных органов государств-членов, которые не могут быть возмещены за счет средств, полученных от реализации товаров, если иное не установлено законодательством государств-членов;

– соблюдение требований, установленных законодательством государств-членов о таможенном регулировании в соответствии с пунктом 4 статьи 251 ТК ЕЭАС

В отношении третьего условия мы видим, что в соответствии с пунктом 4 статьи 251 ТК ЕАЭС таможенная процедура отказа в пользу государства не применяется в отношении следующих товаров:

1) товары, запрещенные к обороту в соответствии с законодательством государства-члена, в собственность (доход) которого планируется передача таких товаров;

2) товары с истекшим сроком годности (потребления, реализации).

Приводим краткую выжимку из анализа нормативных положений.

Условия, которые должны соблюдаться, чтобы таможня разрешила осуществить отказ в пользу государства:

  1. Государство не должно нести дополнительные расходы по этой процедуре. То есть стоимость реализации не должна быть меньше тех затрат, которые возможны при этой процедуре.
  2. Товары не должны быть запрещены к обороту.
  3. Товары не должны быть с истёкшим сроком годности.

Также не забудьте указать о том, что заявитель хочет воспользоваться данной процедурой для того, чтобы не платить таможенные сборы и пени.

Основная его цель – отдать транспортное средство в пользу государства и не платить ничего более.

Здесь мы также пишем, что заявитель уведомляет, что не будет каких-либо расходов для государственных органов Российской Федерации, срока годности у транспортного средства нет, оно полностью соответствует государственным стандартам (техническим регламентам) государств – членов ЕАЭС.

Далее излагаем заявленные требования – на основании вышеизложенного, Заявитель просит предоставить информацию о том спишутся ли с него все долги (таможенный сбор и пени), если он воспользуется данной процедурой.

Далее, отправив заявление, мы дожидаемся ответа.

Исходя из нашего примера, мы видим, что на основании ст. 136 ТК ЕАЭС таможня дала нам ответ о том, что в случае отказа в пользу государства оплата таможенных пошлин в отношении указанного транспортного средства прекращается.

Следовательно, мы вам доказали, что данный способ действительно работает. Однако, самое главное – соблюдение установленных законом условий.

Способ №2. Признать задолженность безнадёжной.

Да, в соответствии со ст. 82 ФЗ № «О таможенном регулировании в РФ» так можно.

Но в каких случаях?

Данная статья закрепляет 7 оснований, когда задолженность по уплате таможенных платежей могут признать безнадёжной. Здесь важно, что закон указывает о том, что такие денежные средства не удалось взыскать. То есть в отношении вас могут быть приняты все меры взыскания, и если у вас будут обнаружены денежные средства, то они могут быть направлены на государственный долг.

Какие же основания указывает статья?

1) ликвидации плательщика – юридического лица, организации;

2) признания банкротом индивидуального предпринимателя;

3) признания банкротом гражданина;

4) смерти физического лица (индивидуального предпринимателя) или объявления его умершим;

5) принятия судом акта, в соответствии с которым таможенный орган утрачивает возможность взыскания сумм таможенных и иных платежей в связи с истечением установленного срока их взыскания, в том числе принятия судом акта об отказе в восстановлении пропущенного срока подачи в суд заявления о взыскании таможенных и иных платежей;

6) вынесения судебным приставом-исполнителем постановления об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа взыскателю;

7) истечения трех лет с даты установления факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате иностранным лицом – плательщиком таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, пеней, процентов при отсутствии у таможенных органов сведений о наличии на территории Российской Федерации денежных средств и (или) иного имущества данного лица, на которые может быть обращено взыскание.

Обращаем особое внимание на последнее основание. В нашем случае из судебной практики именно оно помогло иностранному гражданину снять запрет на въезд ФТС.

Дело в том, что если вы 3 года не уплачиваете задолженность, и при этом у таможенных органов нет информации о том, у вас есть какие-либо денежные средства, которые могут пойти в уплату этих расходов, то действительно, долг могут признать безнадёжным.

Так Брянской таможней было вынесено решение об отмене решения о неразрешении въезда в РФ.

При этом важно понимать, что такое транспортное средство будет помещено под таможенный контроль в соответствии со ст. 14 ТК ЕАЭС.

Этот контроль будет осуществляться пока товар не будет вывезен с таможенной территории, пока не будет уничтожен и иных оснований, установленных данной статьёй.

Таким образом, приводим краткую инструкцию по тому, что необходимо делать в случае, есть ФТС вынесла в отношении вас решение о запрете на въезд.

  1. Проверяем уведомление, которое нам вручили на таможне.
  2. Внимательно изучаем указанное в уведомлении правовое основание наложение бессрочного запрета на въезд.
  3. Выдвигаем предположения о том, как данная норма относится к нам. В чём может состоять наше нарушение.
  4. Убеждаемся, что мы ввезли транспортное средства, поместив его под таможенную процедуру временного ввоза, и не уплатили таможенные пошлины по истечении одного года.
  5. Выбираем один из трёх вариантов действия:

А) уплачиваем государственный долг (это чаще всего невыгодно)

Б) помещаем транспортное средство под таможенную процедуру отказа в пользу государства

В) пишем заявление с целью признать государственный долг безнадёжным

  1. Ожидаем решения

Мы очень надеемся, что вам была полезна данная статья. Мы ищем новые способы снятия запретов на въезд для вас, наши уважаемые читатели и клиенты и щедро делимся ими с вами. Если вам нужна наша помощь – обращайтесь, мы всегда готовы помочь.

ПОДРОБНЕЕ
Обжалование одностороннего расторжения контракта

Можно ли осуществить обжалование одностороннего расторжения контракта? Расскажем о том почему вообще может возникнуть ситуация по одностороннему расторжению муниципального контракта, что делать и как оспорить это действие.

Для прекращения соглашения сторон по инициативе заказчика в ходе реализации закупок по ФЗ-44 применяется порядок, который строго соответствует этому закону.

Для справки:

Речь идет о законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», однако на практике (да и в теории) часто употребляют только его номер – ФЗ № 44.

Данный нормативный акт имеет несколько норм, которые закрепляют отказ заказчика от исполнения договора. Если быть конкретнее, то согласно статье 95 ФЗ 44 соглашение может быть расторгнуто:

  • по согласию сторон договора;
  • по решению суда;
  • по одностороннему отказу.

Из-за того, что в общем и целом закон не запрещает одностороннее расторжение муниципального контракта, этим часто пользуются заказчики (иначе говоря, злоупотребляют). Безусловно, подобное решение имеет неприятные последствия для другого участника соглашения. Помимо того, что исполнитель не имеет возможности реализовать обязательства по контракту, его еще и могут включить в реестр недобросовестных поставщиков, подрядчиков или исполнителей. В результате этого действия страдает деловая репутация перечисленных субъектов. Кроме этого, они не имеют возможности участвовать в закупках в течение двухлетнего периода (после занесения такой информации в реестр) и могут быть оштрафованы.

По каким причинам может быть одностороннее расторжение муниципального контракта?

Для того, чтобы оспорить расторжение контракта, нужно разобраться, в связи с чем и по каким основаниям заказчик может отказаться от выполнения условий договора.

В той же 95 статье закона № 44, о которой мы уже упоминали выше, указано, что заказчик может расторгнуть договор по своему желанию по тем причинам, которые закреплены гражданским законодательством. То есть заказчик может осуществить односторонний отказ от контракта по следующим основаниям:

  • возможность одностороннего отказа предусмотрена контрактом;
  • отказ должен предусматриваться нормами ГК РФ и закона № 44.

Эти два условия являются обязательными (причем в своей совокупности).

В рамках договоров, которые совершаются на основании ФЗ № 44, чаще всего фигурируют следующие основания для отказа:

  1. существенное нарушение требований, относящихся к качеству товара;
  2. отказ поставщика от передачи товара;
  3. передача некомплектного товара;
  4. осуществление некачественных работ (в случае невозможности устранения недостатков в установленный срок);
  5. нарушение сроков: это может быть срок поставки товара или срок выполнения работы;
  6. нарушение условий соглашения, подтвержденные соответствующей экспертизой;
  7. отказ исполнителя/подрядчика либо поставщика от согласования новых условий договора в случае наступления обстоятельств, которые установлены соглашением сторон (либо законом);
  8. наличие факта несоответствия подрядчика требованиям к таковому либо предоставление недостоверной информации о соответствии требованиям к закупке.

Что делать и как обжаловать расторжение контракта?

Давайте на примере расскажем, как мы осуществляли обжалование одностороннего расторжения контракта.

Что произошло?

Между истцом и ответчиком был заключен муниципальный контракт на выполнение работ по ремонту канализационных сетей. Исходя из технического задания истец должен демонтировать старые трубы и поставить новые. Основное, что требовалось для выполнения контракта – это трубы, которые истец заблаговременно заказал. Он, по идее, мог начать работы, демонтировать старые трубы (выполнить часть работ, претендовать уже на оплату части работ), а потом сидеть и ждать доставки, но, понимая специфику региона, истец не стал ничего демонтировать, пока не придут трубы.

Поступил истец совершенно правильно, иначе бы ответчик оказался бы без водопровода. Этот факт еще раз подтверждает добросовестность истца. Он сделал все возможное, чтобы исполнить контракт, но населенный пункт – Энурмино – это край земли, куда не всегда своевременно доходят грузы.

У нас на руках были подтверждения того, что трубы были действительно заказаны: счет на оплату и УПД. Причем маршрут, указанный в документах, сопровождается заходом в Энурмино, что подтверждается информационным письмом от поставщика:

Истец получил от ответчика претензию по контракту, где указывается, что подрядчик к выполнению работ не приступил и потребовал в максимально кратчайшие сроки приступить к выполнению работ, а также предоставить информацию о причинах нарушения срока начала работ. На данную претензию истец дал ответ и объяснил сроки задержки.

Немного позже истец получил аналогичное предыдущему письмо: ответчик просил в максимально кроткий срок начать работы, а также предоставить информацию о причинах нарушения срока начала работ. Истец снова дал ответ и объяснил сроки задержки.

Истец уведомил ответчика о том, что доставка труб не осуществляется, поэтому он никак не может начать работы. Все дело в том, что привезти трубы, которые являются материалом для исполнения работ, можно только один раз в год – такова специфика региона и ответчик об этом прекрасно знает. Трубы были заказаны, доставка должна быть осуществлена ООО, так как никто кроме него не осуществляет доставку грузов в Энурмино. Перевозчик пытался несколько раз доставить груз, но не смог это сделать. В Энурмино в этом году не было ни одной доставки грузов. Истец не может приступить к работе без труб. Истец просил ответчика перенести сроки исполнения контракта, однако ответчик промолчал, ничего не ответив.

Истец подал повторную просьбу и приобщил ответ транспортной компании. Потом получил еще одно письмо от ответчика, где указано информационное письмо перевозчика не подтверждает факта наличия независящих от сторон обстоятельств, препятствующих исполнению контракта, а именно отсутствие других способов доставки материала для выполнения работ по контракту. То есть фактически ответчик отказал в переносе сроков.

Истец ответил, что складывается впечатление, что главная цель – это попытка внесения истца в реестр недобросовестных поставщиков. Он просил повторно перенести сроки, уже в третий раз. На эту просьбу ответчик также не ответил.

После этого истец получил уведомление о том, что подрядчик так и не приступил к выполнению работ по муниципальному контракту и попросил приступить к исполнению обязательств. На это истец указал, что он 3 раза обращался к ответчику с просьбой перенести сроки контракта, на что не получил согласия, следовательно, истолковывал этот как отказ от переноса сроков. После этого ответчик вынес приказ, согласно которому в связи с неисполнением подрядчиком своих обязательств расторгает контракт:

Исходя из этой ситуации, мы ясно понимали, что целью ответчика является внесение истца в реестр недобросовестных поставщиков, именно с этим связано нежелании расторгнуть контракт по соглашению сторон либо перенести его сроки (это нормальная процедура для муниципальных контрактов в Энурмино).

Истец считает, что ответчик нарушает процедуру, предусмотренную законом, сроки контракта должны быть перенесены либо контракт должен быть расторгнут по соглашению сторон (именно с этой целью мы обратились в суд – чтобы обжаловать расторжение контракта).

Решение по этому делу мы еще не получили, ждем положительного результата (обязательно расскажем о нем и вам).

Оспорить расторжение контракта: возможные способы

Стоит отметить, что представленный нами пример – не единственный вариант, в связи с которым обращаются в суд на защитой своих прав. В основном, обжалование одностороннего расторжения контракта связано со следующими ситуациями:

1 ненадлежащее качество работы/ поставка некачественного товара/ некачественно оказанная услуга

В случае, когда по этому основанию заказчик расторг контракт, а исполнитель уверен в качестве оказанной услуги/работы, то ему поможет экспертиза. Если заказчик не осуществил последнюю, то исполнитель может попросить ее проведение. Если экспертиза подтвердила то, что нарушении качества не имеется, то исполнитель может ссылаться на нее в суде (в качестве доказательства):

п 11 ст 95 ФЗ № 44:

Если заказчиком проведена экспертиза поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта может быть принято заказчиком только при условии, что по результатам экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в заключении эксперта, экспертной организации будут подтверждены нарушения условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Пример из практики:

Между сторонами был заключен договор на выполнение работ по выявлению редких и исчезающих растений и животных Мурманской области. Исполнитель свои обязанности выполнил и направил заказчику. Последний провел экспертизу выполненных работ и нашел недостатки. Например, одним из них было несоответствие представленного отчета нормам ГОСТ. Из-за этого обстоятельства заказчик принял решение о расторжении договора. Исполнитель исправил все недостатки, отправил документ заказчику и обратился в суд. В суде провели экспертизу, результаты которых были в пользу исполнителя.

Суд принял решение в пользу исполнителя: односторонний отказ был незаконным, так как существенных недостатков у исполнителя контракта не выявлено.

2 оспаривание одностороннего отказа по п 15 ст 95 ФЗ № 44

Зачастую заказчики любят расторгать контракт по этому основанию по причине того, что исполнитель перестал соответствовать требованиям закупки уже непосредственно в период исполнения обязательств.

Однако ФАС России дал в своем письме разъяснение по этому поводу:

Если в момент заключения государственного (муниципального) контракта исполнитель перестал соответствовать требованиям, установленным документацией о закупке, положения части 15 статьи 95 ФЗ № 44 не могут применяться, при условии, что на момент подачи заявки участник предоставил достоверную информацию о своем соответствии требованиям документации о закупке.

3 оспаривание решения об отказе после устранения допущенных нарушений

Если исполнитель выполнил условия, из-за которых заказчик хотел отказаться от контракта, то заказчик должен отменить это решение, если имеют место следующие случаи:

  1. решение еще не вступило в силу;
  2. нарушения были исправлены в течение 10 дней после получения соответствующего уведомления;
  3. исполнитель компенсировал расходы на экспертное исследование.
ПОДРОБНЕЕ
Отказ Департамента от преимущественного права выкупа

В каких случаях вы можете получить отказ Департамента от преимущественного права выкупа? Как понять, имеете ли вы право на выкуп или отказ в выкупе помещения не обоснован? Можно ли оспорить данный отказ и как это сделать?

Сразу оговоримся, что несмотря на то, что в названии статьи речь про Департамент, то речь будет идти не только про Москву, ни и все остальные регионы РФ.

Очень много юридических лиц, в особенности в таком большом городе как Москва, нередко оказываются в следующей ситуации: между ними и муниципалитетом заключается договор аренды нежилого помещения, они добросовестно исполняют все свои обязанности по договору, не нарушают сроков оплаты и по истечении двух лет обращаются в Департамент, чтобы приобрести данное помещение. Да, по закону это возможно. Но Департамент городского имущества отправляет организации отказ. Исходя из практического опыта нашей работы, мы можем сделать вывод, что такой отказ часто не обоснован – причины, которые приводятся в обосновании не соответствуют закону или их недостаточно для того, чтобы отказать. В таком случае отказ можно и нужно оспаривать – обращаться в суд о выкупе недвижимости.

Главное, что вы должны знать – это условия для выкупа помещения, ведь как мы можем оспаривать отказ Департамента от преимущественного права выкупа, если не знаем, предусмотрено ли это право нам законом или нет?  В этом нам поможет Федеральный закон от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Какие же условия выкупа помещения?

 

Второе условие – помещение в аренде должно находиться более двух лет. При этом важно учитывать два основных фактора:

1) Не должно быть перерывов в данный период времени. Аренда должна быть постоянной и непрерывной.

2) В период аренды вы уже должны быть субъектом малого и среднего предпринимательства. То есть, если вы арендуете помещение уже два года, но статус получили полгода назад, вы не будете допущены к выкупу.

3) Всё должно соответствовать законодательным требованиям, главное из которых – государственная регистрация договора.

Условие четвертое. То условие, которое многих ставит в тупик из-за не понимания, ведь очень часто не дают выкупить помещение именно из-за него.  И именно с ним было связано несколько дел из практики.  Условие следующее – имущество не должно быть включено в перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства. Да, такие перечни действительно существуют, но здесь стоит быть очень внимательными, поскольку не всегда всё так просто. Так¸ закон предусматривает исключение, а именно – часть 2.1 ст. 9 ФЗ №159, которая предусматривает возможность подать заявление, если имущество включено в перечень, при этом учитывая два условия:

1) Аренда должна длиться не менее трёх лет.

2) Арендуемое помещение включено в перечень более пяти лет.

Таким образом, Федеральным законом № 159-ФЗ предоставлено право выкупить арендованное имущество тем лицам, чье имущество не включено в упомянутый перечень, так и для включенных в перечень при соблюдении определённых условий.

Какие могут быть причины для отказа в выкупе помещения?

В 99% случаев отказ мотивируется тем, что собственник не имеет право на выкуп в связи с отсутствием какого-либо из вышеназванного условия.

1) Нет договора аренды или аренда менее двух лет.

2) Арендатор – не субъект малого и среднего предпринимательства.

3) Имеется задолженность по платежам.

4) Помещение не обособленное.

5) Помещение находится в списке имущества, которое нельзя приватизировать.

С первыми 4 ситуациями всё довольно просто, так как если действительно не соблюдено одно из условий, вряд ли удастся доказать то, что Вы, например, не зарегистрировав свою деятельность, являлись предпринимателем. Мало того, это влечёт административную, а порой даже уголовную ответственность, ведь осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является прямым нарушением законодательства. Кстати, госорган довольно часто отказывает часто утверждает, что помещение не обособленное, а это уже может установить только экспертиза, если есть сомнения в этом.

Сегодня остановимся на последнем основании в нашем списке. Гораздо более сложным и запутанным является последнее основание – о перечне. Разберём его более подробно на реальном примере из нашей практики.

Между Управлением и Индивидуальным предпринимателем был заключён договор аренды нежилого помещения. Управление рассмотрело запрос о преимущественном праве на приобретение арендуемого имущества и ответило отказом. Ссылалось оно на следующее основание – не прошло пяти лет с момента включения в Перечень данного имущества, что предусматривает ч. 2.1 ст. 9 Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ, о чём мы говорили ранее. Отказ в выкупе помещения связан с тем, что арендуемое помещение включено в перечень 2 года. Однако, суд может признать наличие у арендатора права на приобретение и в том случае, если после опубликования Закона от 22.07.2008 №159-ФЗ субъектом Российской Федерации или органом местного самоуправления были совершены действия, имеющие своей целью исключительно воспрепятствование реализации субъектами малого или среднего предпринимательства права на приобретение. Например, таким действием может быть включение имущества в перечень, о котором мы говорим. Данная позиция изложена в Информационном письме ВАС РФ № 134.

         

Теперь нам необходимо выяснить, были ли совершены такие действия.

Для этого проанализируем целевое назначение помещения. В договоре аренды указано, что основное назначение – складское. Иных требований к помещению нет. Обременений в отношении арендуемого здания также не имеется.

Обосновав данную позицию с фактической и нормативной точки зрения, приложив все необходимые имеющиеся по делу доказательства, мы написали исковое заявление к Администрации муниципального образования и соответствующему Управлению о признании бездействия незаконным.

Суд вскоре, проанализировав все обстоятельства дела и доводы, пришёл к следующему выводу: нахождение спорного имущества в Перечне менее пяти лет на момент обращения заявителя, как единственное основание для отказа в реализации преимущественного права выкупа арендуемого имущества, не является препятствием для приватизации этого имущества при соответствии заявителя всем требованиям и критериям Федерального закона № 159-ФЗ. В связи с этим действия по включению имущества в данный перечень создают препятствия предпринимателю для осуществления предпринимательской деятельности, что прямо противоречит действующему законодательству.

Суд признал отказ необоснованным. Судом было вынесено решение обязать администрацию устранить допущенные нарушения.

Мы выиграли спор.

Подобная ситуация произошла недавно с Департаментом городского имущества города Москвы. Клиент – Общество с ограниченной ответственностью, обратилось к нам со следующим проблемой – не дают выкупить помещение, которое Общество арендует уже на протяжении двух лет. Основной аргумент Департамента – как и в прошлом деле – не прошло 5 лет с момента внесения помещения в Перечень.

Сталкиваясь с данной проблемой, мы уже понимаем, как её решать – обращаться в суд о выкупе недвижимости. Как это сделать?

Нам необходимо составить исковое заявление об отказе Департамента от преимущественного права выкупа помещения, где мы требуем признать незаконным бездействие органа, который отказал нам в выкупе.

Как написать исковое заявление об отказе в выкупе помещения?

  1. Нам необходимо описать основные факты и обстоятельства дела: укажите дату и номер договора аренды, его стороны, имущество, которое в соответствии с ним передавалось.

Также важно указать основные моменты, которые могут служить условиями (о них мы с вами уже знаем). Мы сделали для вас небольшую подсказку. Ответив на эти вопросы, вы сможете последовательно и чётко описать основные имеющие значения для дела факты:

– являетесь ли вы субъектом малого и среднего предпринимательства? Включены ли в Реестр?

– сколько арендуете данное помещение?

– имеете ли вы задолженности по оплате?

– входит ли оно в Перечень, о котором шла ранее речь?

– когда обращались с заявлением о выкупе помещения? Куда?

– когда и какой ответ был получен? Какие основные аргументы были представлены в обоснование?

Далее. Переходим к пункту №2. Доводы истца. Если говорить кратко, то в данном пункте мы отражаем своё мнение на ситуацию.

– Почему считаем данные действия незаконными?

– Что было сделано неправильно?

– Все ли условия, по нашему мнению, были соблюдены?

Пункт №3. Основания требований. Здесь мы разъясняем все законодательные нормы, которые подтверждают нашу позицию. Основные нормативные правовые акты, которые необходимо учитывать при написании данного пункта:

– Федеральный закон от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства…».

– Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

– Распоряжение Росимущества от 01.11.2022 № 667-р “Об утверждении перечня федерального имущества, свободного от прав третьих лиц…» Пункт №4. Требования истца. Здесь всё довольно просто – пишем, что требуем признать бездействия Администрации/Департамента городского имущества или иного органа незаконным.

– Постановление Правительства РФ от 21.08.2010 № 645 «Об имущественной поддержке субъектов малого и среднего предпринимательства при предоставлении федерального имущества».

Кроме того, не забывайте про Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.11.2009 № 134, которое отражает основную мысль нашей позиции – включение уполномоченными органами власти в соответствующий перечень рассматриваемого имущества после опубликования Федерального закона № 159-ФЗ является препятствием для выкупа названными субъектами арендуемого ими имущества, то есть означает лишение таких субъектов прав, предоставленных Законом.

И, безусловно, это п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса РФ, который закрепляет, что не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Теперь подаём данное исковое заявление и ждём суд о выкупе недвижимости.

Таким образом, мы разобрали подробный алгоритм действий при отказе в выкупе помещения.

Краткая справка по написанному:

  1. Анализируем своё положение с точки зрения условий предоставления нам имущества для выкупа. В этом вам помогут наши вопросы-подсказки.
  2. Анализируем отказ Департамента от преимущественного права выкупа и определяем, согласны ли мы с доводами и аргументами, указанными в отказе, или нет.
  3. Если не согласны, то пишем исковое заявление с требованием признать бездействие органа незаконным.
  4. Подаём исковое заявление, для этого:

– описываем основные факты, имеющие значение для дела;

– указываем свои доводы;

– нормативно обосновываем сказанную позицию;

– отмечаем свои требования

  1. Ожидаем судебное заседание и вынесение решения.

Мы надеемся, что данная статья была вам полезна. Если вдруг у вас остались вопросы или вы нуждаетесь в помощи квалифицированных юристов, которые неоднократно выигрывали суды, в том числе – по данным спорам, вы всегда можете к нам обратиться.

И помните. Мы всегда готовы прийти к вам на помощь.

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать по договору строительного подряда

Не знаете, как взыскать по договору строительного подряда? Расскажем. Представьте, вы заключили договор подряда, получили аванс, исполнили, а остаток заказчик решил не платить. При этом есть два варианта развития событий:

  1. акт подписан;
  2. акт приема работ не подписан.

Но самое главное при этом – работа сделана.

Нам не важна причина, по которой заказчик не оплатил по договору подряда. Нам важен результат этого конфликта. Поэтому сегодня поговорим о том, как взыскать долг в арбитражном суде.

Вариант 1. Работа сделана, акт приема работ подписан, работа не оплачена заказчиком

Для того, чтобы взыскать задолженность по договору строительного подряда можно придерживаться такого алгоритма.

Итак, вам не оплатили по строительному подряду. Что делать? Во-первых, не ждать. Во-вторых, не верить обещаниям, что вам оплатят завтра, послезавтра, через месяц. За этот период заказчик уже успеет стать банкротом, а вы еще долго не увидите своих денег. Поэтому в случае, если заказчик не оплатил работу в установленный соглашением срок, сразу переходите к действиям, а именно к пункту 1 этого алгоритма.

Пункт 1. Разработка и оформление претензии с требованием об оплате задолженности и процентов (они рассчитываются по статье 395 ГК РФ)

Важно отнестись к претензии серьезно. Это не просто какая-то бумажка. Этот документ, в случае, если заказчик его проигнорирует, ляжет затем в основу искового заявления, чтобы взыскать долг в арбитражном суде. Безусловно, лучшим вариантом будет завершение спора на этапе претензии. Однако, это скорее правило, нежели исключение. Если ваша претензия останется без ответа — не отчаивайтесь. Для суда она будет являться доказательством того, что вы соблюдали досудебный порядок урегулирования спора.

В претензии нужно указать все свои будущие (возможные) исковые требования. Также стоит не забывать о процентах, расчет которых тоже желательно приложить к претензии.

Вот пример документа, который мы направляли с тем, чтобы взыскать по договору строительного подряда.

Вопросы, которые могут возникнуть на этом пункте алгоритма:

Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами (то есть в нашем случае заказчик незаконно пользуется деньгами подрядчика)?

Сейчас существует множество различных программ, одной из них является калькулятор Консультанта. Справа от окошка с калькулятором подробно написано, как производить расчет.

Как определить адрес (если, например, заказчик – юридическое лицо)?

Претензия направляется по юридическому адресу, то есть это тот адрес, который содержится в ЕГРЮЛ (или ЕГРИП).

Чаще всего заказчик указывает адрес направления претензий в соглашении, тогда и думать не нужно — по нему и направляйте.

Каким способом лучше отправить претензию, если не оплатили по строительному подряду?

Претензию можно направить заказным письмом с описью вложенного. Важно сохранить чек и опись. Все эти документы необходимы суду. Они будут приложены к исковому заявлению.

Вообще вы имеете право любым способом общаться с заказчиком. Но для суда будут важны доказательства соблюдения досудебного порядка.

Когда ждать ответа?

Общий срок составляет тридцать дней, если в договоре не указано иное. Этот период начинает отсчитываться с момента направления претензии. Сторонами в договоре может быть установлен другой срок. Например, две недели. Можно изменить и срок, с которого начинает течь двухнедельный период.

Поэтому важно изучить соглашение относительно претензионной процедуры: установить срок и указать период, с которого он начинает свое действие.

Пункт 2. Взыскать долг в арбитражном суде: разработка и подача иска

Если заказчик не оплатил по договору подряда и игнорирует вашу претензию, то нужно обращаться в суд. Прежде, чем туда идти, нужно ответить на вопрос: имею ли я на это право? Мое право нарушено — это факт, а вот со сроками что делать?

Исковая давность. Есть такое понятие как исковая давность — это время, в течение которого лицо может восстановить нарушенные права. Так вот, для дел такой категории, а именно задолженность (просрочка) по договору подряда, установлен общий срок. Он составляет три года.

Важно, что срок исковой давности по каждому просроченному платежу отсчитывается отдельно. Например, есть договор подряда, а к нему подписаны дополнительные соглашения, в которых содержатся различные работы с разными сроками их выполнения. Поэтому и срок исковой давности будет отличаться.

Некоторые думают, что срок исковой давности начинается с момента окончания срока действия договора подряда, однако это не так. Получается ситуация, что лицо затягивает со взысканием долга, что в итоге может привести к пропуску исковой давности (особенно это характерно для долгосрочных соглашений о подряде). Эта позиция подтверждается практикой ВС РФ в соответствующем постановлении:

Пункт 25: Срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки или процентов, подлежащих уплате по правилам статьи 395 ГК РФ, исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки. Аналогичным образом исчисляется срок исковой давности по требованию о взыскании процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами.

Подсудность. По общим положениям гражданского законодательства, если не оплатили по строительному подряду и надо взыскать задолженность, то нужно подавать заявление по месту регистрации ответчика. Другую подсудность возможно установить в договоре.

+ к этим двум вариантам есть еще один: статья 36 АПК РФ закрепляет следующее: иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора.

Но эти нормы не будут работать, если в договоре стороны договорились об ином. Лица (как физические, так и юридические) свободны в выборе подсудности.

Взыскать долг в арбитражном суде: составляем иск

На что опираться? Для составления иска вам необходимо изучить статью 125 АПК РФ и судебную практику по аналогичным делам. Мы вам предложим свой вариант искового заявления. Что можно и нужно указать в иске на конкретном примере.

  • Мы подавали иск по подсудности, установленной в договоре между сторонами. Наш клиент был исполнителем по договору подряда. В шапке, помимо адреса суда и сведений об истце и ответчике, мы указали данные представителя истца.
  • Далее указываем цену иска: в нее включается сумма основной задолженности и неустойки по договору. Госпошлина и другие расходы на судебный процесс не включаются в цену иска. А вот размер государственной пошлины указать нужно.
  • Далее наименование заявление. У нас это: Исковое заявление о взыскании долга.

Теперь переходим к сути. У нас это 4 больших смысловых блока и 5 блок — приложения к иску. Все разделено очень логично и ясно. Суду будет понятно, куда смотреть и что где искать.

В первом разделе рассказываем, что случилось.

  • В нашем случае был заключен договор, в соответствии с которым истец по заданию ответчика обязался изготовить и установить из материала взыскателя рекламные и иные изделия. Стоимость работ по договору составила 1 708 738 рублей. Ответчик внес аванс в размере 70% от стоимости договора. После этого истец исполнил весь объем работ, что подтверждается универсальным передаточным документом и актом выполненных работ.
  • Ответчик должен был внести остаток в размере 30% от стоимости договора в течение 3 рабочих дней после принятия работ. Ответчик остаток денежных средств истцу не вернул. Письмо о неисполнении обязательств от 17.08.2022 г. и претензия о возврате денежных средств от 08.11.2022 г., направленные истцом, остались без ответа, изложенные в них требования – без удовлетворения.
  • Согласно положениям договора ответчик выплачивает истцу штраф 0,01% от суммы договора за каждый день просрочки, но в сумме не более 10% стоимости договора.
  • Мы рассчитали размер неустойки на день подачи иска и представили в виде таблицы.
  • Истец в целях мирного урегулирования спора предпринял действия по достижению соглашения с ответчиком относительно возникшего конфликта, а именно: направил в адрес ответчика письмо с просьбой предоставить причины задержки оплаты по договору и требованием выплатить остаток задолженности. Тем не менее, письмо было проигнорировано. Также истец направил претензию 08.11.2022 г. заказным письмом, изложенные в ней требования также остались без удовлетворения.

Что важно запомнить относительно этого раздела иска:

  • укажите, что вами была направлена претензия (ее дату);
  • напишите, что были подписаны универсальный передаточный документ и акт выполненных работ;
  • укажите, что любыми способами пытались решить конфликт мирным способом (перечислите для суда, что было сделано).

Во втором разделе указываем, что думает истец по поводу своего заявления.

  • Вот например, истец считает, что ответчик должен вернуть сумму долга по договору, а также оплатить договорную неустойку. Истец считает, что ответчик должен возместить расходы на оплату услуг представителя и оплату государственной пошлины.

Третий раздел — нормативное обоснование иска.

  • Каждую норму, которую мы указываем в иске, подтверждаем соответствующими обстоятельствами. Это дает суду понимание зачем и с какой целью мы применяем ту или иную статью. К примеру, мы ссылаемся на такие нормы:
  • Статья 309 ГК РФ: обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Согласно ст.ст. 393 и 405 ГК РФ, должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
  • Сразу поясняем, к чему эти статьи: Согласно спецификации к договору, остаток по нему должен был быть выплачен в течение 3 рабочих дней. Ответчик не исполнил свои обязательства.

В четвертом разделе мы перечисляем требования истца: на основании вышеизложенного и руководствуясь нормами гл. 13 АПК РФ, истец просит суд взыскать с ответчика:

  • сумму основного долга;
  • неустойку за нарушение сроков оплаты в период с … по … ;
  • расходы на оплату услуг представителя;
  • расходы на оплату государственной пошлины.

В пятом разделе указываем все документы, которые прилагаются к заявлению.

  • Здесь важно представить суду претензию, письмо о неисполнении обязательств, квитанция почтового отправления с описью вложения, подтверждающая направление ответчику претензии и искового заявления, акт выполненных работ и универсальный передаточный документ и т. д.

Такое исковое заявление выглядит следующим образом:

Пункт 3. Получение решения суда и его исполнение

Решение суда, если на него не подана апелляционная жалоба и если оно рассматривалось по общим правилам, вступает в силу по истечении 30 дней после его принятия. После этого истцу выдается исполнительный лист, в котором указана сумма, которая подлежит выплате. Если должник исполняет решение суда добровольно, то исполнительный лист получать не нужно. Для взыскания исполнительный лист может быть подан в банк ответчика, в котором у него открыт счет.

Вариант 2. Работа сделана, акт не подписан, заказчик не оплатил по договору подряда и не принял работу

Главный вопрос: а можно ли взыскать долг по договору подряда если заказчик не пописал акт выполненных работ? Да, можно.

Безусловно, этот путь, этот вариант гораздо сложнее предыдущего. Однако это вполне возможно. Главное — доказать факт выполнения работ. Тем не менее, доказательственный процесс выполнения подрядных работа — задача не из простых. Поэтому можно посоветовать указывать в договоре обязанность подписания промежуточных актов.

Относительно этого совета есть пример из судебной практики.

Пример: суд признал надлежащими доказательства того, что работы были выполнены. Исполнителем были предоставлены записи в тетради учета выполненных работ: там были записи о факте выполнения работы, марки, номера автомобилей, фамилии водителей и т. д.

Выполнение работ может подтверждаться пояснениями третьих лиц либо документами, перепиской, свидетелями и т. д.

Также следует помнить, что если извещенный о завершении работ заказчик (надлежащим образом) отказывается подписывать акт выполненных работ, то у подрядчика есть право в одностороннем порядке подписать акт сдачи результата выполненной работы:

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Из этой нормы следует, что в случае признания такого отказа (одностороннего) законным, суд сможет взыскать долг в пользу подрядчика. Однако такой документ может быть признан недействительным, если суд установит, что заказчик не подписал акт в силу объективных причин (например, невозможно использовать на практике результат работ).

В этой связи в подобных спорах на помощь сторонам приходит экспертиза. Для эксперта ставятся вопросы относительно качество выполненных работ. Важно указать, что для суда имеет значимость заключение эксперта (имеет доказательственное значение). Однако помните, что в каждом конкретном случае важно устанавливать все существенные обстоятельства дела и в зависимости от них строить тактику ведения судебного разбирательства.

ПОДРОБНЕЕ
РНП за расторжение контракта

Знаете ли вы что такое реестр недобросовестных поставщиков?

Если вы решили прочитать эту статью, скорее всего вы о нем наслышаны.

А как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков (РНП)?

Эти и другие насущные вопросы по теме РНП за расторжение контракта разберем в нашей статье, а также расскажем об одном из наших успешных дел в этой категории споров.

Но обо всем, как обычно, по порядку.

Что такое госконтракт и зачем он нужен?

Понятие «государственный контракт» содержится в Федеральном законе “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – ФЗ №44).

В статье 3 ФЗ №44 содержится следующее определение:

«государственный контракт – гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд»

Из определения становится понятно, что одной стороной государственного контракта является государство (в лице РФ, субъекта РФ или муниципального образования). Другой стороной является Исполнитель – лицо, требования к которому установлены в ст. 31 ФЗ №44. Например, у Исполнителя не должно быть неуплаченных налогов, судимости в сфере экономики и другое.

 Многие юристы и правоведы госконтракт называют «специфической формой сотрудничества в правовом поле». Основная специфика этого соглашения заключается в том, что одной из его сторон является государство, а значит, деньги, которыми будет оплачен заказ, пойдут из федерального или муниципального бюджета.

Преобладающий способ выбора партнера – это победа его на организуемых для этой цели торгах, которые проходят на тендерных площадках.

Государственные контракты необходимы для удовлетворения государственных нужд (например, в поставках определенных товаров, работ, услуг), которые необходимы для решения таких важных задач как:

  • жизнеобеспечение;
  • оборона территории;
  • государственная безопасность;
  • выполнение международных обязательств;
  • отдельные целевые муниципальные или региональные программы.

В государственном контракте, как и в любом другом, закрепляются права и обязанности сторон – поставщика и заказчика, а также особенности их взаимоотношений в процессе выполнения заказа.

Контракт с государством заключается по специальным правилам, детально обозначенным в ФЗ №44. Для его заключения необходимо пройти следующие обязательные этапы:

  1. Определение нужд государства, то есть какие услуги, товары или работы необходимо поставить или выполнить.
  2. Размещение закупки. Поставщик или заказчик определяется одним из конкурентных способов – через участие в тендере (запрос котировок, анализ предложений, конкурс, аукцион) или оформление договоренности с единственным поставщиком.
  3. Разработка проекта контракта. Проект, как правило, разрабатывается бюджетным учреждением или госорганом, выступающим в качестве заказчика.
  4. Подписание письменного документа (простая письменная форма)

Что такое реестр недобросовестных поставщиков?

Если говорить просто, то реестр недобросовестных поставщиков (РНП) — это своего рода «черный список» ненадежных участников закупок, которые допустили нарушения или не исполнили взятые на себя обязательства по контрактам и договорам, заключенным в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ. Если компанию включили в РНП, то это серьезно влияет на ее репутацию и может оттолкнуть контрагентов.

Включение в Реестр недобросовестных поставщиков также относится к мерам ответственности, к которой прибегают для того, чтобы лицо надлежащим образом исполняла принятые на себя обязательства по государственному или муниципальному контракту.

Согласно ч. 2 ст. 104 ФЗ №44 в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по
решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения
контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Реестр представлен в открытом доступе в Единой информационной системе (ЕИС) в сфере закупок. Его ведение относится к обязанностям Федеральной антимонопольной службы (ФАС). При ведении РНП Федеральная антимонопольная служба руководствуется порядком, утвержденный Постановлением Правительства от 30.06.2021 № 1078.

В 2022 году Федеральной антимонопольной службой было рассмотрено более 7 000 обращений о включении недобросовестных поставщиков в РНП. Из них более 3 000 были включены в него.

На данный момент в реестре недобросовестных поставщиков зафиксировано более 74 000 записей.

Информация из РНП прежде всего руководствуются заказчики. У них есть право ограничить доступ к закупкам для участников, сведения о которых содержатся в РНП. При этом они обязаны направлять в ФАС информацию об участниках и поставщиках, которые нарушили обязательства, предусмотренные контрактной системой и системой закупок отдельных видов юридических лиц.

Существует два пути для попадания в «черных список» (РНП):

  • Участник побеждает в закупочной процедуре, но уклоняется от заключения контракта в рамках 44-ФЗ или договора в рамках 223-ФЗ.
  • Поставщик заключил контракт, но существенно нарушил его условия или не выполнил взятые на себя обязательства.

Какие последствия влечет добавление в реестр недобросовестных поставщиков?

После включения в реестр недобросовестных поставщиков компанию или индивидуального предпринимателя ждут следующие ограничения:

  1. Запрет на участие в закупках в течение двух лет;
  2. Потеря денежных средств, которые были внесены в счет обеспечения заявки.

Обеспечение заявки – это особый инструмент, который защищает заказчика от недобросовестных поставщиков. Если все проходит хорошо, то деньги, по общему правилу, возвращаются (ч. 15 ст. 44 Закона 44-ФЗ), если нет, то заказчик, как уже было сказано ранее, их теряет.

  1. Лишение права обжалования действий заказчика по закупкам, в которых установлено требование по отсутствию сведений о поставщике в РНП (п. 5 ст. 105 Закона 44-ФЗ).
  2. И конечно же – большой удар по репутации компании или ИП.

РНП — это красный свет для контрагента, означающий одно – компания недобросовестна.

Как видите, в РНП лучше не попадать и еще на этапе невозможности исполнения контракта по каким-либо причинам – обращаться к грамотным специалистам за помощью для того, чтобы этого избежать.

Наиболее популярная причина неисполнения государственных или муниципальных контрактов – наступление обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора).

Что такое обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор)?

В законодательстве Российской Федерации отсутствует термин «непреодолимая сила» или «форс-мажор».

В п. 3 ст. 401 ГК РФ сказано:

«если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств».

Из этой выдержки мы видим, что бремя доказывания обстоятельств непреодолимой силы законом возложено на исполнителя.

Для того, чтобы вашу ситуацию отнесли к обстоятельству непреодолимой силы необходимо, чтобы оно носило:

чрезвычайный (наступление обстоятельства не является обычным в конкретных условиях)

И

непредотвратимый при данных условиях характер (любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Важно!

Оба критерия применяются в совокупности, то есть обстоятельство должно быть одновременно чрезвычайным и непредотвратимым.

Кроме этого, по мнению Верховного суда Российской Федерации, под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы “нормального”, обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2015 N 306-ЭС14-7853 по делу N А65-29455/2013).

А как влияют санкции на исполнение обязательств по государственному контракту? Можно ли их считать форс-мажором?

Ответ на этот вопрос содержится в Постановлении Правительства от 21.03.2022 № 417.

В нем сказано, что «исполнителей и подрядчиков по госконтрактам, не исполнивших свои обязательства, не будут включать в реестр недобросовестных поставщиков, если исполнение контракта оказалось невозможным из-за форс-мажора, связанного с введением санкций и других ограничений иностранными государствами».

Помимо этого законодательного акта, Минфин выпустил Письмо от 08.04.2022 № 24-01-09/29768, которое содержит разъяснения по вопросу применения вышеназванного Постановления.

Основные моменты заключаются в следующем:

  • Информация в РНП не включается автоматически. Это происходит по результатам рассмотрения обращения заказчика и проверки, содержащихся в нем фактов на заседании комиссии уполномоченного органа.
  • Если будет установлено, что надлежащее исполнение поставщиком контракта оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, информация о нем не включается в реестр.

К обстоятельствам непреодолимой силы относятся:

  • введение политических или экономических санкций иностранными государствами;
  • введение мер ограничительного характера иностранными государствами.

К ним не относится отказ поставщика от исполнения контракта по причине введения санкций в отношении заказчика.

Наш опыт

Нет, не опыт включения нас или наших клиентов в РНП. Наоборот – мы добились того, чтобы нашего клиента не включили в реестр недобросовестных поставщиков.

В марте прошлого года между муниципальным бюджетным учреждением (далее – Заказчик) и индивидуальный предпринимателем (далее – Подрядчик), который и обратился к нам за юридической помощью, был заключен муниципальный контракт (далее – Контракт). По нему Подрядчик принял на себя обязательство по выполнению ремонта системы наружного водопровода в одном из муниципальных учреждений поселка. Обязательство Заказчика, соответственно, оплатить выполненные работы.

Работы Подрядчик должен был выполнять в соответствии с техническим заданием и локальным сметным расчетом.

Срок для выполнение работ – практически все лето – с 1 июня по 20 августа 2022 года.

Цена контракта – около 1 300 000 рублей. При этом в качестве обеспечения исполнения Контракта наш клиент внес на счет Заказчика шестьдесят тысяч рублей.

Подрядчик не приступил к выполнению работ в срок, в связи с чем получил письменную претензию от Заказчика с требованием приступить к выполнению работ незамедлительно.

Мы подготовили ответ, в котором дали свое объяснение произошедшей ситуации. Дело в том, что регион, в котором наш Подрядчик осуществляет работы, имеет свою специфику: трубы, которые используются в работе, можно привезти только один раз в год.

После нашего ответа последовало повторное письмо в адрес Подрядчика с тем же требованием, на что был предоставлен ответ с той же сутью – из-за «ледовой» доставку груза осуществить невозможно.

Понимая, что произошла форс-мажорная ситуация, мы направили письмо с просьбой о переносе сроков. Но Заказчик отказал, поскольку мероприятия по подготовке образовательных организаций завершаются 20 августа.

Мы запросили от организации, которая должна была привезти трубы, официальной письмо с причинами, по которым доставка невозможна. После получения письма мы его направили Заказчику, в нем содержалась все та же причина – невозможность доставки в связи с неблагоприятными погодными условиями.

В связи с этим Заказчик реализовал свое право на односторонний отказ от Контракта и издал соответствующий приказ, который мы приняли решение оспорить в суде.

Помимо этого, Заказчик обратился в УФАС для включения Подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

Мы подготовили пояснения для антимонопольной службы.

Первое, что мы хотели донести УФАС – это факт того, что данный приказ в настоящее время оспаривается в суде.

Помимо этого, мы обратили внимание на то, что в Контракте нет промежуточных сроков выполнения работ, есть только начальный и конечный.

Суть Технического задания – Подрядчик должен демонтировать старые трубы и поставить новые. Соответственно, основное, что требуется для исполнения Контракта – это трубы, которые Исполнитель заблаговременно заказал. Исполнитель мог начать работы, демонтировать старые трубы и ждать доставку новых, но понимая специфику региона, Исполнитель не стал ничего демонтировать до доставки труб.

Ведь Заказчик мог оказаться без водопровода на долгое время!

Это действие подтверждает добросовестность Подрядчика.

Стоит отметить еще и тот факт, что Подрядчик является нашим постоянным клиентом и независимым подрядчиком в регионе, который исполняет контракты дешевле, сбивает стоимость всех аукционов, оспаривает все незаконные действия и решения муниципальных образований, госорганов регионе.

Мы не один раз выступали его представителями в судах и других государственных органах. Именно с этим связано желание избиваться от такого подрядчика, поэтому Заказчик нарушает процедуру, предусмотренную законом.

Сроки Контракта должны быть перенесены, либо Контракт должен быть расторгнут по соглашению сторон.

При этом в Контракте содержится следующий пункт:

«при наступлении обстоятельств вне разумного контроля сторон, сроки выполнения этих обязательств отодвигаются на время действия этих обстоятельств, если они значительно влияют на выполнение в срок всего  Контракта или той его части, которая подлежит выполнению после наступления обстоятельств форс-мажора».

Также в Контракте говорится о том, что если обстоятельства непреодолимой силы действуют на протяжении трех месяцев и не обнаруживают признаков прекращения, настоящий Контракт может быть расторгнут Заказчиком и Подрядчиком по взаимному соглашению Сторон.

Следовательно, в этой ситуации могло быть два варианта развития событий:

–  стороны должны были перенести сроки исполнения Контракта

ИЛИ

– заключить соглашение о расторжении Контракта.

Расторжение на основании одностороннего отказа Заказчика неправомерно!  

Также стоит учесть то обстоятельство, что уведомление о наступлении форс-мажора было направлено во время исполнения Контракта, сразу после того, когда стало понятно, что доставки не будет.

Нельзя трубы погрузить вертолет – грузы доставляются раз в год водным транспортом.

Подрядчик не мог предположить, что единственная в год доставка грузов сорвется, соответственно это обстоятельство было непредотвратимым и чрезвычайным.

На основании этого, мы просили УФАС по Чукотскому автономному не включать Подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

 В качестве доказательств своих аргументов мы приложили следующие документы:

– Переписка межу сторонами;

– Информационное письмо от Перевозчика;

– Документы на трубы.

С полным текстом наши пояснений вы можете ознакомиться ниже.

 

УФАС в своем решении изложила основание, по которому включают в реестр недобросовестных поставщиков – это такое уклонение лица от исполнения Контракта, которое свидетельствует о:

  • его недобросовестном поведении;
  • совершении им умышленных действий (бездействий);
  • нарушающим права Заказчика относительно условий и срока исполнения контракта.

Все это должно приводить к неэффективному использованию бюджетных средств.

Следовательно, УФАС должен опираться не только на факт неисполнения Контракта, но и исследовать все обстоятельства всесторонне, чтобы понимать всею картину произошедшего.

УФАС пришла к выводу о том, что Подрядчик совершил все возможное для исполнения своих обязательств, привел существенные аргументы неисполнения условий Контракта в полном объеме, пытался урегулировать конфликт и действовать в интересах Заказчика.

УФАС пришла в выводу о невключении представленных сведений Заказчиков в реестр недобросовестных поставщиков.

Резюмируя все вышесказанное, делаем следующие выводы:

– включение компании или ИП в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) – это красный флаг для заказчиков и контраагентов в целом;

– для того, чтобы не попасть в РНП – нужно не уклоняться от заключения контракта после выигранного тендера и исполнять его надлежащим образом;

– если исполнение контракта по каким-либо причинам невозможно, необходимо вести переписку с заказчиком, отвечать на все его запросы и письма, уведомлять его заранее обо всем.
В случае, если получили письмо о расторжении – действовать быстро, писать в УФАС подробные письменные пояснения.
– если причиной неисполнения контракта является наступление форс-мажорных обстоятельств, то об этом необходимо сразу сообщать заказчику, а также в последствии доказывать наступление непреодолимого обстоятельства для того, чтобы избежать включения в РНП.

Ниже вы можете ознакомиться с решением ФАС об отказе во включении нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков.

Таким образом, на нашем примере мы показали, что избежать включения в РНП – это реальная задача для нашей компании, мы имеем огромный опыт работы в указанном направлении, что доказывает популярность этой услуги и результаты проделанной работы.

ПОДРОБНЕЕ
Жалоба в прокуратуру на закупку

Недавно к нам обратился клиент со следующими словами: «Заказчик нарушает закон. Как написать жалобу в прокуратуру на закупку? Нужна ваша помощь».

Как вы думаете, насколько часто юристы в последние годы слышат такие слова? В этой статье мы расскажем о том, как написать заявление в прокуратуру на закупку, что такое жалоба в прокуратуру на аукцион, что из себя представляет жалоба на документацию аукциона. И главное – приведём реальные случаи из практики, в которых увидим, что делает прокуратура после их подачи и какие решения выносит.

К слову, чаще всего жаловаться на закупку эффективнее в УФАС, но и прокуратура тоже действенный вариант.
Мы про УФАС писали много раз и даже видео у нас есть.

Немного цифр. По подсчетам Минфина, ежегодно в России проходят госзакупки на общую сумму в несколько триллионов рублей. И всё чаще увеличивается количество тех, кто желает завладеть этими деньгами незаконно. В обход законодательству заказчики часто используют различные схемы и верят в свою безнаказанность. Но всё далеко не так просто.

Закон всё предусмотрел. Существует несколько способов защиты нарушенных прав, наиболее распространённым из которых является жалоба в Федеральную антимонопольную службу. Безусловно, ФАС – это основной орган, который осуществляет контроль в сфере закупок. Но, к счастью, это далеко не единственная возможность обжалования.

Важную роль в данной сфере правового регулирования играет прокуратура – орган власти, призванный следить за соблюдением Конституции РФ и всех законов, действующих на территории России. Проводя контрольные мероприятия, прокуратура не только предотвращает с профилактической точки зрения правонарушения в сфере закупок, но и наказывает тех, кто уже нарушил закон. И мы не должны обходить стороной данный институт, который в свою очередь является важнейшей гарантией законности в нашей стране.

В каких случаях можно обратиться в прокуратуру?

Стоит понимать, что подать жалобу на заказчика можно в случае, если им было нарушено законодательство в сфере госзакупок. Основные из них – Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». То есть, если не были соблюдены требования данных законов, например, имелись нарушения в процедуре закупки, обходятся основополагающие принципы (самый главный – конкуренция), ненадлежащим образом расходуются бюджетные средства или неправильно проводится аукцион. Все эти случаи допускают написание заявления в прокуратуру на закупку. Если вы уверены, что заказчик незаконно осуществляет свою деятельность и нарушает ваши права, можете это обосновать и доказать, то смело пишите жалобу.

Одно из распространённых в последнее время нарушений – назаконное проведение аукциона.

В деле, с которым к нам обратился клиент была подана жалоба в прокуратуру на аукцион. Заказчик объявил о проведении закупки способом аукцион в электронной форме на право заключения договора на снос здания. Однако, сделано это было необоснованно и явно без соответствующего разрешения. Заказчик взял на себя полномочия по сносу памятника, таких полномочий и разрешений у него нет. И вскоре заявитель обращается с заявлением в прокуратуру на закупку с целью провести проверку и принять должные меры прокурорского реагирования.

Также часто имеют место случаи, когда подаётся жалоба на документацию аукциона. Например, в п.п. 108 – 119 Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 указаны конкретные требования, которым должна соответствовать документация. И п. 114 перечисляет что такая документация должна содержать. Важным условием является указание формы, сроков и порядка оплаты по договору. В одном деле не был указан порядок оплаты по договору и её срок, что привело к неблагоприятным последствиям для исполнителя. Вскоре им была подана жалоба на документацию аукциона, по результатам рассмотрения которой было вынесено предписание об устранении выявленных нарушений.

Как и куда подавать жалобу?

Если обращаться к п. 2.1 Инструкции о порядке рассмотрения обращений и приема граждан от 30.01.2013 № 45, то можно выделить несколько способов подачи жалобы. Первый из них письменно:

1) Лично в подразделение прокуратуры;

2) По почте заказным письмом с уведомлением о вручении;

Также жалобу можно подать устно на личном приеме граждан, по телефону, а также через средства массовой информации.

Также Инструкция предусматривает подачу жалобы электронно через сервис «Электронная приемная» на сайте вашей местной или региональной прокуратуры.

Какой порядок и сроки рассмотрения жалобы?

Сначала жалоба должны быть зарегистрирована. Это происходит, если она соответствует всем необходимым требованиям. Регистрация осуществляется в течение трёх дней с момента подачи. Далее жалобу необходимо передать на рассмотрение ответственному прокурору. Он проводит проверку всех фактов, которые были указаны в жалобе, изучает её. Может поручить нижестоящим прокурорам проверить некоторые факты или истребовать материалы судебных дел. Всё рассмотрение по общему правилу составляет 30 дней с даты регистрации. При особой сложности данный срок может быть продлён ещё на 30 дней, но для этого должно быть подано соответствующее ходатайство, которое должно быть оформлено не позднее, чем за 3 дня до окончания основного срока.

Обращайте внимание на сроки и процедуру рассмотрения жалобы. Этот факт крайне важен. В случае, если имеются нарушения, необходимо обжаловать их в вышестоящую прокуратуру.

В деле, с которым к нам обратился клиент, заявление в прокуратуру на закупку рассматривалось почти 2 месяца, что повлекло ряд негативных последствий: нарушение было выявлено уже по истечении срока исполнения контракта, из-за чего исполнитель понёс серьёзные финансовые издержки. Данное обстоятельство стало одним из важных аргументов обращения в вышестоящую прокуратуру, ведь несоблюдение сроков ответа при наличии информации о сроке контракта – это существенное нарушение закона, которое необходимо обжаловать.

Что происходит после рассмотрения прокурором жалобы?

После рассмотрения жалобы прокурором, в случае выявленных нарушений он выносит представление на их устранение и направляет в соответствующие органы материалы для возбуждения административного или уголовного дела.

Даётся мотивированный ответ с конкретным разъяснением о том, какие меры были приняты.

Обратите внимание на данную процедуру. Знать её тоже очень важно.

Дело в том, что в нашем деле прокуратура:

Во-первых, не сообщила конкретных сведений о представлении. Не дала никаких разъяснений и пояснений. Не сообщила, о чём оно. Не предоставила копию. Хотя заявитель имеет право получить эту информацию, ведь данный документ восстанавливает его права.

Во-вторых, не было возбуждено ни административное, ни уголовное дело. Хотя, если мы обратимся к статье 107 ФЗ №44, то увидим, что лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Об этих фактах в жалобе в вышестоящую прокуратуру мы также указали.

Может ли жалоба в прокуратуру на закупку остаться без ответа?

Да. Если обращаться к п.п. 2.9 – 2.15 Инструкции, то основаниями для оставления жалобы без ответа могут быть следующие обстоятельства:

  1. Отсутствие в жалобе ФИО заявителя и адреса для отправки ответа;
  2. Отсутствие в жалобе сведений, достаточных для ее разрешения;
  3. Невозможность определить суть жалобы;
  4. Содержание жалобы, которое свидетельствует о прямом вмешательстве заявителей в компетенцию органов прокуратуры;
  5. Нечитабельный текст жалобы, невозможность прочтения данных о заявителе;
  6. Наличие нецензурных или оскорбительных выражений, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностных лиц;
  7. Жалоба, лишенная по содержанию логики и смысла.

Не стоит забывать об этих основаниях, ведь присутствие хотя бы одного из них может повлиять на ход вашей жалобы и привести к исходу, которого вы не ожидали.

Что же должна содержать жалоба в прокуратуру на закупку? Как её писать?

В заголовочной части необходимо указать прокуратуру, в которую направляется жалоба, заявителя и заказчика. Далее указываем, на что подаётся жалоба. Например, в нашем случае мы пишем Жалоба на электронный аукцион на выполнение работ.

Далее переходим к содержанию.

Описание основных фактов

Здесь мы описываем имеющие значение для нашего дела обстоятельства. Мы пишем, что заказчик объявил о проведении закупки способом аукцион в электронной форме на право заключения договора на снос здания по конкретному адресу с его указанием. Однако, заявитель считает данный аукцион незаконным по следующим основаниям:

  1. Аукцион поименован как «снос здания», но в техническом задании указано, что сносить надо и «стеллу».
  2. Не указано, какая конкретно стелла должны быть подвергнута сносу.
  3. Заказчик необоснованно и явно без соответствующего разрешения взял на себя полномочия по сносу памятника, таких полномочий и разрешений у него нет.

Позиция заявителя

Данный пункт содержит конкретные доводы, которые мы приводим.

Важно обозначить свою точку зрения.

В жалобе мы пишем, что заявитель считает, что заказчик аукциона нарушил нормы российского законодательства, объявляя соответствующий аукцион.

Основания жалобы

Данный пункт подразумевает обращение к нормам законодательства. Для того, чтобы грамотно изложить свою нормативную позицию, важно знать основные нормативные правовые акты, которые могут её обосновывать.

  1. Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации».
  2. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
  3. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Важным основанием может быть ст. 10 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации», в которой указано, что:

-в органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов.

-решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд.

-ответ на заявление, жалобу и иное обращение должен быть мотивированным.

-если в удовлетворении заявления или жалобы отказано, заявителю должны быть разъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения в суд, если таковое предусмотрено законом.

Требования заявителя

Здесь необходимо указать конкретные действия, которые мы просим предпринять.

Например,

1) Провести проверку какого-либо объекта.

2)В случае обнаружения признаков состава административного правонарушения – вынести мотивированное постановление о возбуждении производства об административном правонарушении.

3) В случае обнаружения в ходе проверки признаков преступления – вынести мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного закона.

Таким образом, мы рассмотрели, как подать жалобу в прокуратуру на закупках. Проговорим ещё раз алгоритм действий.

  1. Мы уверены в том, что заказчиком было допущено нарушение законодательства.
  2. Определяем, в какую прокуратуру и каким способом будем подавать жалобу.
  3. Пишем жалобу, основываясь на вышеуказанных рекомендациях.
  4. Ждём регистрации жалобы (3 дня) и её рассмотрения (30 дней).
  5. Получаем ответ с конкретными разъяснениями и описаниями.

Не забывайте, если вы заподозрили нарушение законодательства в действиях заказчика, то вы имеете полное право обращаться за защитой своих нарушенных прав, и прокуратура для этого – отличный способ.

ПОДРОБНЕЕ
В суд на разработчика

В нашем блоге образовался уже целый цикл статей на тему, как подать иск в суд на разработчика. Останавливаться мы не собираемся, потому что тема как никогда актуальная, интересная и, к сожалению, проблемная.

Сейчас все больше компаний, индивидуальных предпринимателей да и просто обычных людей прибегают за помощью к специалистам в сфере IT: то программу разработать, то приложение классное создать. Самому с этой задачей обывателю справиться не под силу, поэтому идут прямиком к программисту.

Зачастую эти программисты являются работниками каких-то фирм, но бывают и частники. Это важно, потому что от этого зависит подсудность (чуть позже подробнее об этом поговорим).

Споры с разработчиками – явление также отнюдь не редкое. О том, как правильно составить иск к разработчику и, главное, выиграть спор в суде, думают многие, но вот реализовать амбиции удается не всем. Судебная практика не щедра на примеры судебных тяжб с программистами, поэтому твердо ориентироваться особо не на что. Но никто не умаляет ценность знаний юриста и его рабочей техники защиты.

Итак, давайте же ближе к делу.

Представим, что Вы – владелец какой-нибудь развивающейся фирмы, и Вы захотели автоматизировать процессы внутри вашего профессионально-трудового гнезда. Допустим, одно из направлений автоматизации – это моментальное направление ответственным сотрудникам определенных задач. Вы не хотите находиться в офисе, а хотите со своего ноутбука в общем приложении «раздавать» задачки, учитывать время, затраченное каждым сотрудником на то или иное поручение, видеть отчеты работников. Обычные общедоступные программы Вас не устраивают, Вы хотите что-то свое, уникальное, ведь Вы, словно Солнце в зените, и скоро к фирме придет слава. Поэтому Вы хотите быть неповторимыми на рынке.

Итак, желание есть.

Задача 1 – найти хорошего программиста.

Вы рыщете в сети, обзваниваете знакомых и находите золотой ум в одной из айти-фирм.

Задача 2 – четко и грамотно сформулировать задачу.

Вы своими словами объясняете все, что хотите видеть в программе, разработчику, совместно разрабатываете ТЗ, и в конечном итоге заключаете договор. (Да-да, хорошо, когда договор есть,  потому что перспектива спора с разработчиком достаточно вероятна. Но если договора нет, ничего критичного, можно руководствоваться и ГК).

Здесь мы остановимся. Представьте себя персонажем игры, который стоит на перепутье. Перед ним три двери. Только за одной из них ровная светлая дорога. За двумя другими – тернистые, извилистые, темные и непонятные пути. Выбор двери зависит не от Вас, а от человека, который находится по ту сторону.

Дверь № 1. Разработчик выполнил работу качественно, вовремя, Вы довольны результатом и готовы пользоваться программой.

Дверь № 2. Разработчик сделал работу плохо, некачественно: программа не работает, или программа не соответствует тем задачам, которые Вы ставили, или программа не поддерживается на Вашем устройстве и проч.

Дверь № 3. Разработчик не сделал работу вовсе. Программист забрал деньги, а результат в назначенный день Вы не получили. Вас кормят завтраками, но очевидно, что на результат можно не надеяться.

Итак, понятно, что первая дверь – это тот самый благоприятный выход со светлой дорогой. Но выбор зависит не от вас. В случае, если откроется вторая или третья дверь, претензий к разработчику и разбирательств не избежать.

Наша задача в этой статье рассказать Вам, как безопасно и удачно пройти по второй и третьей дорогам, не потеряв лишнего и оставшись при своем.

Начнем наше повествование с последней ситуации, когда разработчик не сделал работу, поскольку преодоление описанной в ней проблемы несколько легче.

В случае, если Вы не получили в назначенные сроки заранее оговоренный результат, то автоматически исполнитель становится Вашим должником на сумму, которая была уплачена по договору (или устной договоренности).

  1. Может быть такое, что программист просто просрочил исполнение на какой-то срок.

В данном случае Ваш способ защиты – расторжение договора и требование возврата денежных средств ИЛИ взыскание неустойки / процентов в суде по 395 статье ГК РФ.

      2. Разработчик не сделал вообще ничего. Либо обещает сделать к моменту, когда Вам уже ничего и не нужно.

В данной ситуации желательно придерживаться следующей стратегии действий:

  • Переговоры с программистом.

Поскольку судебное разбирательство дело не быстрое, рекомендуется для начала идти по наименьшему пути сопротивления. Попробуйте убедить разработчика вернуть вам деньги или доделать работу в кратчайшие, удобные для Вас, сроки.

Если специалист явно не настроен идти на уступки, покажите, что в Ваших руках эффективные инструменты защиты: взыскание долга в суде совместно с процентами за пользование чужими денежными средствами, а также расходов на представителя, на уплату госпошлины и проведение экспертизы.

Если переговоры происходят в социальной сети, выбирайте платформу, где отсутствует возможность удаления сообщений или сразу делайте скрины. Телеграм, Вконтакте и даже WhatsApp позволяют сообщения удалить. Поэтому лучшим вариантом будет переписка по электронной почте.

  • Претензия к разработчику.

Конечно, переговоры есть тоже своего рода устная претензия к разработчику. Однако официальное направление претензии – это важный процессуальный этап. В арбитраже соблюдение претензионного порядка по определенным категориям дел является обязательным, в противном случае иск вернут.

Претензия составляется в свободной форме, но должна содержать следующие смысловые блоки.

В претензии укажите сущность Вашего требования, обязательно сформулируйте предложение о том, что в случае неудовлетворения требования в добровольном порядке, Вы будете вынуждены обратиться в суд для защиты Ваших прав с иском о взыскании основного долга, процентов и сопутствующих расходов.

Пропишите срок, в течение которого должник может добровольно выполнить указанные требования. 5-10 дней будет достаточно.

Претензию нужно вручить программисту либо лично под подпись, либо направить почтой России письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

На руках нужно сохранить чек и опись, чтобы впоследствии предъявить их в суд как доказательство соблюдения досудебного порядка.

  • Иск к разработчику

Как только истек срок на удовлетворение требований в добровольном порядке, указанный в претензии, можете смело подавать в суд на разработчика.

Взыскать с разработчика задолженность в суде в случае, если разработчик не сделал работу, можно при соблюдении некоторых важных условий.

Для начала необходимо определиться, а кто вообще выступает ответчиком. Это важно, поскольку от этого зависит выбор подсудности. Если программист выступает в правоотношениях как обычное физическое лицо, иск к разработчику мы направляем в суд общей юрисдикции. Если программист выступает от имени юридического лица (или если программист – ИП), то взыскать с разработчика деньги предстоит в арбитражном суде.

По общему правилу иск в суд подается по месту жительства / месту нахождения ответчика.

Важно! Обратите внимание, есть ли в договоре условие о подсудности. Если стороны в соглашении предусмотрели порядок разрешения спора в определенном суде, изменить эту установленную договором подсудность нельзя, иск нужно подавать исключительно туда.

Далее необходимо выяснить, на чем основаны правоотношения. Если заключался договор, ссылайтесь в иске на него. И укажите его в Приложениях к заявлению.

Если письменного договора нет, отчаиваться не стоит. Никто не запрещает Вам руководствоваться общими положениями ГК РФ. А как суд поверит в то, что правоотношения действительно есть – спросите Вы? Можно использовать все применимые к делу доказательства: например, уже вышеупомянутую переписку, свидетельские показания, произведенные платежи и переводы (хорошо, если они сопровождались сообщениями) и др. документы и материалы.

Важно! О бремени доказывания. В случае, если разработчик не сделал работу полностью, доказывание обратного ложится на плечи ответчика. То есть Вам не нужно доказывать вину программиста, она как бы презюмируется (в отличие от уголовного процесса, где у нас действует незыблемый принцип презумпции невиновности).

Чтобы исковое заявление приняли, а не вернули и не обездвижили, необходимо правильно рассчитать и уплатить госпошлину, приложив к иску платежное поручение о ее оплате. Правила расчета государственной пошлины указаны в Налоговом кодексе РФ, но если Вы боитесь ошибиться, можете воспользоваться калькуляторами на сайте суда. Государственная пошлина рассчитывается исходя из цены иска.

Важным элементом искового заявления являются Приложения, хотя многие умаляют его значимость. Необходимо руководствоваться статьями 132 ГПК РФ и 126 АПК РФ, определяя список документов, которые необходимо приложить. В случае, если что-то будет отсутствовать, суд обездвижит иск до той поры, пока все необходимые бумаги не будут предоставлены.

Иск можно направить как в бумажном, так и в электронном виде. Арбитражное разбирательство очень удобно как раз тем, что в арбитражные суды уже давно можно направлять все заявления, ходатайства и другие документы в электронном виде, через систему КадАрбитр.

Ну а дальше Вас ждут судебное разбирательство и выдача исполнительного листа. Если Вы обладаете сведениями о счетах должника, то с исполнительным листом можно идти сразу в банк. Так Вы получите деньги гораздо быстрее. Если же счета нулевые или не удалось о них узнать даже через налоговую, исполнительный лист необходимо подать судебным приставам по месту нахождения должника.

А что же делать в случае, если программист выполнил работу, сделал программу, передал ее Вам, но ее качество Вас не устраивает?

Допустим, Вы ждали программу, которая будет работать как швейцарские часы: оперативно направлять поручения, собирать информацию о тайминге, фиксировать отчеты. А на выходе Вы получили систему, которая сбоит. То задача не пришла, то отчет не сохранился.

Что делать в таком случае?

Несмотря на всю очевидность ситуации (на первый взгляд), чтобы доказать что-то в суде, нужно будет постараться. Потому что критерии «качества» программы, приложения, ПО ну очень размыты.

В стандарте ISO/IEC 9126, например, перечислены критерии качества программного обеспечение, которые условно можно подразделить на внутренние и внешние. Внешние критерии – это те, которые доступны для обывателя, внутренние – те, которые способен распознать лишь специалист.

Для нас как для потребителей, безусловно, важны критерии внешние. Среди низ Стандарт выделяет следующие:

Корректность, устойчивость, расширяемость, повторное использование, совместимость, эффективность, переносимость, простота использования, функциональность, своевременность

В целом, многие из этих критериев не нуждаются в комментариях. Разумеется, программа должна работать корректно, она не должна быть одноразовой, она должна подходить для определенных устройств, эффективно работать без задержек и пр.

Думается, подобные критерии применимы и к каким-то иным программам, приложениям.

Оценит качество той или иной программы сможет только эксперт. Поэтому при подготовке иска в суд на разработчика следует сразу дополнительно готовить ходатайство о назначении экспертизы.

Особенно актуальна экспертиза в случае, если иных доказательств по делу нет.

Перед экспертом ставятся конкретные вопросы. Например:

– Соответствует ли результат запросу заказчика, сформулированному в ТЗ и договоре?

– Имеются ли в программе какие-то дефекты, работает ли она исправно?

– Можно ли продолжать использовать программу впоследствии, устранимы ли существующие недостатки?

– Может ли программный продукт использоваться по назначению, для целей, для которых он разрабатывался?

– Каков объем фактически выполненных работ?

– Какова стоимость работ, фактически произведенных экспертом?

И иные вопросы.

Важным является и вопрос определения природы договора.

Так, до конца не ясно, подряд ли это либо возмездное оказание услуг.

Договор подряда подразумевает наличие овеществленного результата, какой-то итог, натурализованный, исходя из целей и задач, поставленным договором. С друго стороны, разработка программы / приложения – это процесс поэтапный, сложный, иногда отдельные части и разработки могут нести в себе определенную ценность. Таким образом, появляется свойство потребимости в момент создания.

Судебной практикой данный вопрос также толкуется неоднозначно. Одни суды руководствуются положениями 37 главы ГК РФ, другие – 39 главой.

Рассуждения о природе договора в данном случае отнюдь не бесполезны, поверьте, мы не зря заполняем пространство цифрового листа печатными знаками 🙂 Возьмем, к примеру, разность регулирования в случае одностороннего отказа от договора. Так, например, если договор по своему существу подрядного типа, то односторонний отказ со стороны заказчика возможен лишь при условии оплаты последним части установленной цены пропорционально части выполненной работы. Также подрядчик вправе требовать возмещения убытков, вызванных прекращением договора.

В случае с возмездным оказанием услуг заказчику при отказе от договора (а отказаться он может в любой момент) нужно уплатить лишь фактически понесенные исполнителем расходы. Что к ним относится, тоже ясно не совсем. В случае с программистом, наверное, к фактическим расходам можно отнести приобретение какого-то оборудования, софта, затраты на дорогу до офиса и проч.

Судебная практика

Теперь предлагаем проанализировать судебную практику. Это очень интересно, поскольку в судебных тяжбах с разработчиками единства мнений у судейского сообщества не наблюдается.

На примерах (и плохих, и хороших) покажем, на что стоит обращать внимание, обращаясь в суд.

Обратимся к достаточно свежему делу (Решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 01.07.2022 по делу N А39-6231/2021), в котором компания подала иск в суд на другую компанию за то, что ее работники разработали некачественную программу. Кстати, по данному делу суд квалифицировал отношения как подрядные.

Согласно материалам дела, заказчик принял работу программистов без каких-либо нареканий. И лишь спустя какое-то время обнаружил, что программа не работает так, как планировалось.

В связи с этим началась долгая и неприятная переписка менеджеров в соц.сетях. Через определенный промежуток времени заявитель направил в адрес компании претензию с требованием вернуть деньги, уплаченные за разработку программы.

Требование о возврате было проигнорировано, дело дошло до суда. Суд обратил внимание на тот факт, что претензия была направлена слишком поздно (хотя в договоре сроки не были очерчены, а лишь указывалось на «разумный срок»), а переписка, в которой стороны спорили с друг другом, не может быть расценена как претензионная.

По делу была назначена экспертиза. Эксперт установил, что в программе действительно имеются недостатки, и программный продукт может использоваться заказчиком только после их устранения. Эксперт также отметил, что недостатки не являются следствием некорректной работы сервера заказчика.

Тем не менее, эксперт оценил фактически произведенные исполнителем работы на 95 000 рублей. А Истец требовал всего вернуть 112 000 рублей. Так себе соотношение, согласитесь.

Суд указал, что само по себе наличие недостатков не может явиться основанием для отказа от договора и оплаты работ. Руководствуясь нормами ГК о подряде, суд установил, что в связи с тем, что недостатки программного продукта не являются неустранимыми, то заказчик в данном случае не вправе отказываться от договора, но может потребовать безвозмездного устранения недостатков, уменьшения стоимости произведенных работ или возмещения расходов на устранение недостатков.

По делу №А55-25617/2020 суд придерживался иной позиции. Так, им было установлено, что продукт, который нельзя использовать в полной мере, не должен оплачиваться. Программный продукт, по мнению суда, должен быть способен к реализации целей, поставленных в техническом задании.

Рассмотрим еще одно дело, в котором показательно непродуманное и непоследовательное поведение истца (Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.02.2017 по делу N А65-21475/2016, в апелляции оставлено без изменения).

Заявитель, оставшись недовольным полученным от разработчика программным продуктом, подал иск в суд с требованием вернуть уплаченные по договору 400 000 рублей, а также уплатить неустойку за просрочку и судебные расходы.

Требование о взыскании неустойки суд удовлетворил частично, а вот в части взыскания основного долга суд оказался на стороне ответчика, полностью отказав в удовлетворении требований истца по той причине, что последним не были предоставлены никакие доказательства того, что работы выполнены некачественно. Казалось бы, стоило всего лишь заявить об экспертизе, и, быть может, дело бы решилось совсем иначе.

Что интересно, суд прямо в зале заседания с рабочего ПК открыл программу и проверил, работает ли она исправно. Конечно, такой обывательский подход не может всецело демонстрировать истину, но за неимением иного было принято решение действовать именно так.

На этом, пожалуй, мы будем заканчивать нашу статью. Если Вам попался недобросовестный разработчик, юристы нашей компании готовы оказать Вам квалифицированную юридическую помощь. Мы знаем, какой лучше тактики придерживаться, какие юридические инструменты применимы, а какие нет. Надеемся, что были полезны.

ПОДРОБНЕЕ
Заказчик расторгает контракт: реестр недобросовестных поставщиков

В последнее время к нам всё чаще обращаются клиенты с одной очень серьёзной просьбой – «есть шанс, что нас внесут в реестр недобросовестных поставщиков из-за того, что заказчик расторгает контракт. Что делать?».  И это часто встречается не только у нас. В первом квартале 2021 года в такой реестр было внесено 3 900 недобросовестных поставщиков. А в 2022 году Федеральная антимонопольная служба уже рассмотрела больше 7000 обращений о включении поставщиков в реестр. Большая часть из них была внесена. Но самое страшное – это последствия. Поставщик не сможет участвовать в закупках в течение двух лет, лишится прав обжаловать действия заказчика по закупкам  и т.п.
Вам последствия и без нас известны.

Заказать услугу можно по ссылке.

Почему это делают? Какая основная причина включения?

Какие шансы оспорить включение в реестр? Как не попасть в РНП?

Давайте начнем с главного тезиса: неисполнение контракта – это далеко не всегда недобросовестность. Вы можете не исполнить контракт вовсе, Вы можете исполнить его частично  и при этом быть добросовестным, и УФАС Вас не включит в РНП. И забегая вперед еще один вывод – чем больше переписки с заказчиком, тем лучше.

Можно ли выйти из этой ситуации добросовестным поставщиком и самое главное – что делать, если в отношении вас подано обращение в ФАС о включении в реестр недобросовестных поставщиков?

Рассказывать о данном явлении мы будем на примере спора, который произошёл совсем недавно.

Мы защищали интересы индивидуального предпринимателя, обращение по которому уже попало в ФАС. В одностороннем порядке заказчик расторгает контракт и просит УФАС внести исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков в связи с тем, что он  якобы существенно нарушает условия контракта. Это и есть основная причина внесения в РНП. Дело в том, что в пункте 2 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» сказано, что в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами. То есть по факту, если вы нарушили какое-либо из условий контракта или выполнили свою обязанность в ненадлежащем виде, то у вас есть риск попасть в этот реестр. Однако, здесь нужно понимать как действовать в таких ситуациях.

Как не попасть в РНП?

Действие 1. Анализируем всю сложившуюся ситуацию.

Мы собрали для вас перечень основных вопросов, ответив на которые, вы сможете понять всю суть сложившегося.

1.Действительно ли вы не выполнили условия контракта?

2.Какие положения были указаны в контракте относительно неисполненного действия?

3.Или если вы выполнили условия контракта, то в ненадлежащем виде?

4. Какие были причины неисполнения условий в надлежащем виде? Как работа должна была быть выполнена?

5. Что повлияло на неисполнение?

6. Только ли ваша вина была в неисполнении / ненадлежащем исполнении?

7. Имели ли место не зависящие от меня обстоятельства?

8. Все ли обязанности были выполнены заказчиком?

Честно ответит на указанные вопросы, вы сможете ориентироваться в том, на чьей стороне, вероятно всего, находится закон. Дело в том, что существует очень много случаев, когда дело далеко не в самом исполнителе или поставщике. Всё гораздо сложнее. Порой заказчики намеренно преследуют цель внести лицо в РНП для личной выгоды или же иных убеждений. Но все наши действия должны строиться на одном.

В первую очередь, выяснить, имела ли место наша вина. И, если не имела, или имела, но не полностью, то доказать нашу правоту.

Итак, обстоятельства выяснили. Вернёмся к нашей интересной ситуации. Когда мы начали анализировать дело, мы выявили следующее:

Основная причина, из-за которой заказчик обвиняет ИП в ненадлежащем выполнении условий контракта – это выявленные нарушения при приёмке работы и неисполнение условий, указанных в контракте. Но. Отвечая на все вышеуказанные вопросы и разобравшись во всех обстоятельствах, мы пришли к следующим выводам.

По мнению исполнителя, условия контракта были им выполнены и выполнены в надлежащем виде, однако

1) во время приёмки работы он не присутствовал, а все доказательства, приведённые в обоснование его недобросовестности – недействительны.

Вывод: Работа выполнена. Выполнена в надлежащем виде. Всё выполнено в соответствии с условиями контракта.

2) срок был перенесён по независящим от него обстоятельствам. Изначально срок был перенесён заказчиком, вскоре из-за чего наступили обстоятельства и погодные условия, которые не позволяли выполнять работу в строго установленное время.

Вывод: вины исполнителя в данном споре не имеется. Имеются независящие от него обстоятельства, которые повлияли на некоторое изменение срока. Но нельзя сказать, что им были нарушены условия контракта.

Таким образом, нужно детально разбираться в обстоятельствах и выяснять, все ли факты и доводы на нашей стороне.

Для такого анализа там нужно детально выстроить хронологию событий, при этом сделать это максимально кратко, чётко, но ничего не упустив. Дело в том, что данная хронология нам вскоре пригодится для написания одного документа и может сыграть решающую роль при рассмотрении ФАС обращения. Мы по датам пишем, что произошло, когда (указывая конкретные даты), отмечая, чем это можем подтвердить (например, перепиской сторон), выявляя все причинно-следственные связи и условия. Во-первых, это позволит нам самим лучше разобраться в ситуации, а во-вторых, это будет нужно при выстраивании линии защиты.

Совет №2. Выстройте правильную и чёткую хронологию событий, связанных с рассматриваемым спором. Определите даты, причины и условия, а также соберите доказательства, которые могут подтвердить написанное.

Рассмотрим данный совет на примере нашего дела. Как оказалось, заказчик изначально сам просил перенести срок начала работ, а также график – на вечер и выходные дни. Исполнитель отвечает заказчику, что изменение срока возможно, но работать в выходные дни и вечернее время – это дополнительная плата в соответствии с трудовым законодательством, в связи с чем работать по данным условиям он не готов.

Заказчик проигнорировал данное письмо. Замечаем первое невыполненное обязательство.

А затем спустя время отправил уведомление о том, что подрядчик не приступил к выполнению работ. Однако, важно учитывать, что сдвинутый срок был иным. Но исполнитель и здесь был готов пойти на встречу и начать выполнять работу тогда, когда освободится помещение. В эти дни шёл сильный дождь, а грязь мешала качественному выполнению работы. В связи с этим, два дня пришлось ждать улучшения погодных условий. Таким образом, мы видим, что верно выстроенная хронология даёт нам базу для доказывания нашей добросовестности в данном деле.

Совет №3. Всегда ведите переписку, отвечайте на все запросы.

Объясняйте по какой причине что произошло, просите изменения каких-либо условий договорённостей, если это возможно. Если даже данные слова не подействуют на заказчика, они могут сыграть вам на руку для антимонопольной службы, которой вы сможете представить переписку как доказательство.  Если вы будете просто игнорировать сообщения заказчика, это покажет ваше безразличие по отношению к ситуации. Кроме того, отвечайте на все запросы, уведомления. Отправляйте пояснения в адрес заказчика и антимонопольной службы. Не пытайтесь объяснить УФАС устно, что произошло, и почему вы не виноваты. Всё документально. Ваша главная задача – доказать свою добросовестность, не забывайте.

Вернёмся к нашему примеру. Мы рассказали вам одну сторону – про сроки. Но вскоре этот вопрос сторонами был разрешён. Наиболее важным же нарушением заказчик посчитал недостатки, выявленные в ходе приёмки. Им были замечены некачественные результаты работы, что вскоре отразилось в акте, который также был подписан свидетелями – его сотрудниками.

«И что здесь писать? Что объяснять? Всё ведь и так понятно. Всё доказано документом, свидетелями», – вероятно, спросите вы.

Но уверены ли вы в своих недостатках?

В нашем случае исполнитель знал, что работа выполнена качественно и все доводы заказчика выдуманные. И таких случаев очень много.

Совет №4. Анализируем каждый недостаток и обосновываем его. Если вы уверены в том, что доводы выдуманные, привлекайте экспертизу для того, чтобы выявить уровень работы.

В рассматриваемом споре, как оказалось, приёмка осуществлялась без самого исполнителя, что является прямым нарушением условий контракта. Кроме того, лица, его подписавшие, имели субъективную заинтересованность, так как привлекались со стороны заказчика и являлись его сотрудниками.

Безусловно, выход есть. Как уже было сказано. Первый – экспертиза. Второй, если ваших денежных средств недостаточно для привлечения эксперта – обосновываем незаконность самой приёмки. Указываем, что она выполнена с нарушениями, что не было вашего присутствия, обосновываем выявленные недостатки, ведь их может и не быть.

Теперь, собрав данный пазл воедино, мы имеем полную картину о случившемся. Ответили на все замечания, выявили, чья вина имеет место, определили недобросовестность заказчика. Возможно, на данном этапе у вас удастся разрешить спор. Но если заказчик намерен включить вас в РНП, то скорее всего, он перейдёт к следующему шагу – отправит уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке в связи с ненадлежащим выполнением работы, что по закону влечёт внесение вас в реестр недобросовестных поставщиков. И здесь вам нужно знать, как не попасть в РНП. Да, шансы есть. Но если вы последуете следующим нашим советам, вы сможете этого избежать.

И так, если вы получили письмо о том, что заказчик расторгает контракт по 44 ФЗ, то пишем письменные пояснения в УФАС.

Что в них писать?

Здесь необходимо максимально чётко и подробно разъяснить хронологию, причинно-следственные связи, нормативные обоснования. Главная задача – убедить антимонопольную службу в том, что вы – добросовестный исполнитель.

Описание основных фактов.

Это тот пункт, благодаря которому УФАС сможет быстро понять, в чём суть происходящего. Вы последовательно рассказываете, что и когда произошло. Особое внимание советуем уделить основным фактам – тем, из-за которых заказчик расторгает контракт и вносит в реестр недобросовестных поставщиков.

В случае с описываемой ситуацией это факт приёмки, ведь именно на нём выявились недостатки, с которыми исполнитель не согласен.

Тогда мы начинаем разъяснять, что

  1. Исполнитель не был вызван при составлении акта.
  2. Акт составлен не техническими специалистами, а административным персоналом.
  3. Никаких доказательств достоверности акта, кроме подписи некомпетентных лиц, нет.
  4. Доводы заказчика – это не иначе как цель безосновательно внести исполнителя в РНП, чему доказательство – ранее ведённая переписка. Ведь, если человек заинтересован в качественно выполненной работе, он не будет игнорировать сообщения своего исполнителя.

Совет № 5. Вы должны выделить для себя основные факты, которые будут более подробно описаны по сравнению с остальными событиями. Уделите им особое место в пояснениях. Это позволит уделить внимание на них сотрудникам ФАС, которые будут знакомиться с обстоятельствами дела.

Позиция заявителя.

Здесь мы должны чётко и уверенно изложить свои доводы.

Клише-помощники для позиции могут быть следующие:

 «По мнению исполнителя, действия заказчика свидетельствуют о…»

«Исполнитель считает, что расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ недопустимо ввиду…»

«Исполнитель убеждён, что основная цель заказчика – …»

Например, в нашем примере мы указывали на то, что действия заказчика ничем не подкреплены, рождаются из мести и преследуют желание лишь избавиться от исполнителя и занести его в РНП.

В конце указываем завершающий довод – исполнитель уверен, что у заказчика не было оснований расторгать контракт в одностороннем порядке и вносить в реестр недобросовестных поставщиков в связи с тем, что работы по контракту исполнены, акт – это ложная и недостоверная информация.

Основания жалобы.

Данный пункт предполагает обращение к законодательной базе, которая подкрепляет наши доводы. Безусловно, основополагающим нормативным правовым актом выступает закон, по которому заказчик расторгает контракт – ФЗ 44 – Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Также базовым законом в данной сфере является Гражданский кодекс РФ. Одним из важнейших положений ГК РФ в отношении рассматриваемого случая является пункт 6 статьи 753. Данная статья посвящена сдаче и приёмке работ.

Если выявленные недостатки не исключают возможность использования результата работ для предусмотренной договором цели или являются устранимыми (а к таким недостаткам относится большинство), заказчик по смыслу п. 6 ст. 753 ГК РФ не вправе отказаться от приемки результата работ.

Также важно учитывать ст. 723 ГК РФ. Здесь указаны действия, которые заказчик может потребовать у исполнителя за ненадлежащее исполнение условий контракта. К ним относятся требования о безвозмездном устранении недостатков в разумный срок, соразмерном уменьшении установленной за работу цены или возмещении своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика их устранять предусмотрено в договоре подряда (ст. 397 ГК РФ), но никак не расторжение контракта по ФЗ 44. На основании пункта 1 статьи 720 ГК РФ приемка выполненной работы является обязанностью заказчика, чего он не сделал.

Требования заявителя.

Основное требование, которое следует указать в данном пункте, может звучать следующим образом: «На основании вышеизложенного Заявитель просит ФАС в реестр недобросовестных поставщиков его не включать.»

Далее следует указать приложения – все документы, которые вы прикладываете к пояснению.

Таким образом, мы определили, как не попасть в РНП. ФАС в реестр недобросовестных поставщиков не включит вас, если вы будете следовать следующим советам.

  1. Ведём переписку.
  2. Отвечаем на все запросы/письма.
  3. В случае наличия дефектов в работе, обращаемся к эксперту для проведения исследования.
  4. В случае получения письма о том, что заказчик по 44 ФЗ расторгает контракт, необходимо действовать быстро и оперативно. Пишем подробные письменные пояснения и просьбу ФАС в реестр недобросовестных поставщиков нас не включать.

Если вы будете следовать всем нашим рекомендациям, вы получите отрицательное решение от Федеральной антимонопольной службы – решение о том, что его не включили в реестр недобросовестных поставщиков. Именно такое решение получил наш клиент. Ознакомиться с ним вы можете ниже.

Если вам нужна квалифицированная и грамотная юридическая помощь, вы всегда можете обратиться к нашим юристам, которые сделают всё возможное для того, чтобы в отношении вас ни в коем случае не было вынесено положительное решение о включении в РНП. Документ, приведённый выше – тому подтверждение. И помните: важно знать, кому доверять.

ПОДРОБНЕЕ
Узнать чей сайт

Как узнать чей сайт – прямо конкретные ФИО и адрес человека.
Мы можем это сделать, легально, быстро, с гарантией.
Узнать можно направив адвокатский запрос регистратору домена.

Без адвоката не узнать эту информацию.

Стоимость услуги – 7 500 руб.
Срок подготовки запроса – 2 рабочих дня.
Срок ответа  – до 30 дней (обычно ответ дается за неделю).

В наши дни трудно найти современного человека, который бы не пользовался онлайн-услугами. Цели могут быть разными: подписка на музыку, доставка продуктов, консультация со специалистом. Однако, во всех случаях вы оставляете персональные данные. Но что делать, если использование ваших сведений правообладателем сайта вредит вашей деловой репутации или умаляет честь и достоинство?

В данной статье мы рассмотрим, что делать, если ваши права были нарушены.
Расскажем как правильно действовать в данной ситуации.
А также какие ресурсы и юридические документы необходимо использовать при разрешении случившейся проблемы.

Начнём с варианта под номером 1 – попробовать договориться с владельцем сайта. Для этого можно воспользоваться специальными сервисами по выявлению личности держателя:

1. https://www.nic.ru/whois/
2. https://www.reg.ru/whois/

Рассмотрим проверку интересующего нас домена на примере сервиса Whois. Whois сервис – это сетевой протокол, позволяющий выявить основные данные о доменном имени (кто администратор и регистратор, срок регистрации и т.п.). Данный сетевой протокол принадлежит корпорации ICANN, которая является ключевым в своем роде регулятором доменной индустрии. ICANN аккредитует всех международных регистраторов и обеспечивает открытый доступ к данным Whois, что означает, что регистраторы обязуются делать общедоступной информацию о каждом новом зарегистрированном домене. В результате посмотреть ее онлайн может каждый.
Стоит отметить, что единой базы зарегистрированных доменов не существует, поэтому протокол Whois агрегирует данные разных регистраторов. Компания REG.RU представляет свой сервис поиска данных о доменах Whois. С помощью Whois service можно увидеть сведения о сайте, узнать возраст домена и регистратора, узнать чей сайт и узнать чей домен, а также проверить свободные домены и многое другое. Данные могут варьироваться, но в большинстве случаев будут следующими: имя регистратора; администратор сайта (может быть указан или скрыт, в зависимости от доменной зоны); срок, когда у домена истекает регистрация; способы связи с администратором, если контактные данные открыты; DNS-серверы.

Для проверки интересующего нас сайта копируем его домен и вставляем в строку проверки на сервисе Whois.

Нажимаем кнопку «проверить» и нам выдаст подробную информацию о домене.

Поскольку администратор домена частное лицо, информация будет скрыта или недоступна, что является не самым удобным способом для того, чтобы узнать владельца сайта.

По данным спорам логика российский законодателя вполне понятна: у каждого сайта есть администратор домена и собственник сайта. Для более ясной картины уточним содержание этих терминов. Значение понятия «собственник сайта» отражено в своем наименовании. Администратор домена – это субъект, на чье имя зарегистрирован конкретный домен в специальном реестре. Обращаем ваше внимание на то, что на практике нередко администратором домена и владельцем сайта является одно и то же лицо (организация). В случае совершения противоправного деяния с помощью использования интернет-сайта, юридическую ответственность перед третьими лицами понесет тот человек (организация). Таким образом, иск к сайту мы подаем только с указанием данного гражданина или юридического лица.

Если держатель сайта юридическое лицо, то сервис предоставит вам всю необходимую информацию не только для связи с администратором домена, но и для потенциальной подачи иска в суд: наименование, ИНН, ОГРН, и прочие идентификаторы, которые содержатся в ЕГРЮЛ.
Но несмотря на то, что детальная информация о владельце сайта может быть скрытой, автору запроса сервис в любом случае предоставит сведения о регистраторе домена. Сразу предупредим, что не стоит на этом останавливаться и подавать в суд на сайт с помощью указания сведений о регистрации домена. В данной ситуации регистратор реализует роль основного источника, который указывает владельца домена. Но есть важные особенности.

В силу п. 9.1.5. Правил регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ регистратор домена обладает правом проинформировать о полном наименовании администрации сайта, а также его местоположении третьих лиц, которые направили регистратору домена соответствующий письменный запрос, содержащий мотивировочную часть (аргументы относительно того, зачем им данные сведения), а также обязательство применять полученные сведения лишь в целях предъявления иска в суд. То есть, основным является то, что может выступить в качестве препятствия на пути к раскрытию сведений о собственнике сайта, – это установление права, а не обязанности регистратора домена сообщать необходимые сведения заинтересованным лицам.

Проблема заключается в том, что собственником сайта может оказаться физическое лицо. В данном случае сервис в ответ на запрос не предоставит информацию об администраторе домена и покажет формулировку «private person». Это связано с тем, что законодательство охраняет персональные данные физических лиц, в том числе сведения (ФИО, адрес и др.) владельца сайта. Поэтому, для того, чтобы узнать чей сайт, если его собственником является физическое лицо, необходимо написать адвокатский запрос администратору домена. Произвольно данную информацию никакой сервис предоставить не может, поскольку администратор домена несет ответственность перед третьими лицами за нарушение их прав.

Что такое адвокатский запрос?

Адвокатский запрос может быть направлен исключительно адвокатом и подтверждается адвокатским ордером. Особенность данного запроса заключается в том, что он разрабатывается по конкретной цели – сбор доказательств для суда. Благодаря адвокатскому запросу гос. органы предоставляют юридически значимую информацию для того, чтобы узнать собственника сайта. Ответ на запрос должен поступить в течение 30 дней, но, исходя из нашей практики, обратную связь органы могут дать уже через неделю.

Что содержит адвокатский запрос?

Адвокатский запрос содержит следующие реквизиты: сведения о регистраторе доменных имен (наименование, ИНН, ОГРН, КПП, адрес); сведения о заявителе; сведения о представителе заявителя; дата подачи адвокатского запроса; заголовок; текст запроса (содержит описание основных фактов, основания, просьба заявителя, приложения (доверенность, ордер на адвоката, подлинник и заверенная копия; выписка из ЕГРЮЛ на Заявителя, заверенная копия)); подпись.

Что писать в адвокатском запросе?

В заголовочной части запроса необходимо указать регистратора доменных имён, заявителя адвоката и их реквизиты.

Далее описываем основные факты. Главное здесь указать, что на сайте (прикрепляем ссылку) была размещена информация, которая нарушает права Заявителя. И далее конкретизируем проблему. Например, по ссылке реализуется продукция под товарным знаком Заявителя, на которую он согласия не давал.


Далее указываем, кто является регистратором домена и положение о том, что регистратор вправе сообщить информацию по письменному запросу третьих лиц в целях предъявления судебного иска.

Далее идёт пункт основания.

Здесь указываем нормы, в частности ст. 6.1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», где содержится положение о том, что адвокат вправе направлять официальное обращение по вопросам получения документов, необходимых для оказания юридической помощи.

И в пункте 3 указываем просьбу адвоката, а именно – информацию о полном наименовании администратора домена и его местонахождении.

Далее отправляет адвокатский запрос и ожидаем 30 дней для получения ответа.

Стоит отметить, что сервисы, предоставляющие информацию о доменах, зачастую вводят необоснованные требования при предоставлении информации для главной цели – узнать собственника сайта. Например, сервис reg.ru требует включить в обращение обязательство использовать полученную информацию исключительно для целей предъявления судебного иска. (https://help.reg.ru/support/pravovyye-voprosy/personalnyye-dannyye/predostavleniye-informatsii-po-zaprosam-advokatov-i-pravoobladateley)

Данные меры «дополнительной защиты» можно объяснить тем, что сервисы хотят себя обезопасить, поскольку не знают цели контрагента и потенциально могу сами стать правонарушителями, предоставив персональные сведения о спорном лице.

Мы выяснили, что без участия адвоката невозможно узнать персональные сведения о владельце сайта, который является физическим лицом, поэтому в данной ситуации необходим квалифицированный специалист.

Для этих целей мы разработали услугу, которая заключается в обращении к самому сайту и  является обязательным этапом урегулирования спора при нарушении персональных данных или умалении ваших личных неимущественных прав.

В большинстве случаев, спор может быть урегулирован до судебных разбирательств. Данный способ уменьшает риски судебных издержек и экономит время. Пишем обращение к сайту о том, что на их ресурсе зафиксировано правонарушение. Далее обозначаем ответственность перед законом (блокирование сайта, в чем у нас есть опыт). Зачастую собственник сайта идет на компромисс, поскольку никому в данном случае судебные разбирательства не нужны и единственное, что необходимо – удалит оспариваемые данные.

При реализации данного этапа не нужно знать владельца домена. Информация о нем понадобится, если держатель ресурса не ответит в законные сроки либо ответит отказом. При таком сценарии мы направляем претензию контрагенту, с целю разрешить спор в досудебном порядке.

В случаях, когда претензия не возымеет собой результата, оформляется исковое заявление. В данном процессуальном документе в соответствии с законом необходимо идентифицировать ответчика, поскольку ему в том числе будет направлен иск для ознакомления с требованиями истца и фактически обстоятельствами дела (в этой ситуации нужно узнать чей домен). В зависимости от нарушения требуем устранить его, взыскиваем ущерб (если вы являетесь юридическим лицом) либо компенсацию морального вреда (если вы являетесь гражданином).

Подытожим, что для того, чтобы узнать информацию о лице, владеющим сайтом, необходимо действовать через вышеназванные сервисы. В ситуации, когда держателем сайта является физическое лицо, нужно обратиться к администратору домена посредством направления адвокатского запроса. Данный запрос может быть реализован только в рамках оказания юридической помощи.

Исходя из нашей практики, в большинстве случаев ситуация накаляется, когда персональные сведения пользователя употребляют в рамках недостоверной или же некорректной информации. Зачастую это подставные отзывы с необоснованной критикой или оскорблениями. Различные компании из своего опыта знают о такой практике очернения репутации. Порой данные могут быть размещены на сервисах по реализации рекламных услуг. Мы умеем удалять отзывы во всех вышеперечисленных случаях. В правонарушениях, связанных с использованием интернета зачастую важно знать к кому обращаться, кто несет ответственность, ведь в процессуальном законодательстве существует понятие надлежащей стороны.

Данная сфера деятельности является профильной для нас. В практике нами был сформирован алгоритм по взаимодействию с интернет-ресурсами, были выявлены специальные рычаги давления, которые помогут в большинстве случаев не доводить дело до суда и разрешить спор в мирном порядке. Советуем ознакомиться с нашими статьями относительно данных правонарушений.

Таким образом, для проверки домена нам сначала необходимо попробовать найти администратора домена, и, возможно, узнать владельца сайта через вышеперечисленные сервисы. Далее пробуем решить спор, не прибегая к судебным механизмам. Пробуем связаться с администратором домена. Если владелец не идет на уступки, а также является юридическим лицом направляем адвокатский запрос в соответствующие органы, чтобы получить необходимые сведения и узнать чей сайт. Далее оформляем претензию, используя возможность разрешить конфликт в досудебном порядке. В противном случае направляем иск в суд и добиваемся справедливости.

Мы очень надеемся, что наша статья была полезна для вас. Мы всегда готовы идти на помощь к вам, наши дорогие читатели и уважаемые клиенты.

ПОДРОБНЕЕ
Не оплачивают госконтракт

Не оплачивают госконтракт?

В этой статье изложим четкую инструкцию о том, что делать, когда не оплатили исполненный контракт, поделимся своим успешным опытом по этой теме. А именно разберем ситуацию, когда работа практически вся выполнена, а заказчик придумывает недостатки, чтобы не принять ее  не платить. Новость плохая – надо идти в суд, новость хорошая – вы правы и этот суд выиграете, получите свои деньги.

Заказать услугу можно по ссылке.

В связи с исполнением государственных и муниципальных контрактов на практике возникает множество спорных ситуаций, поэтому на сегодняшний день сформировалась достаточно обширная правоприменительная практика в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – «ФЗ № 44-ФЗ»).

Можно выделить основные категории споров, которые связаны с:

– с заменой стороны контракта на иное лицо и уступкой права требования;

– с предметом контракта;

– с полным и частичным неисполнением госконтракта и/или отказом в приемке результатов исполнения госконтракта;

(кстати, из-за этого заказчик спешит расторгнуть контракт и не платить по нему, что конечно же, незаконно, у нас про это есть даже видео)

– со сроками исполнения контракта и сроками оплаты, а также связанные с полной неоплатой по государственному гонтракту.

На последней категории споров остановимся максимально подробно.

Что делать, если не оплачивают по госконтракту и как взыскать денежные средства?

Если перед вами стоит этот вопрос, предлагаем к изучению нашу пошаговую инструкцию на примере нашего опыта.

Шаг 1. Анализируем ситуацию

  • К нам обратился клиент и изложил следующую ситуацию. Между Подрядчиком (нашим клиентом) и Заказчиком (муниципальное бюджетное учреждение – детский сад) был заключен муниципальный контракт на ремонтные работы в детском саду (далее – «Контракт»).
  • В Контракте было указано, что Подрядчик должен был начать работы 01.06.2022 г., а закончить 01.09.2022 г., но 01.06.2022 при попытке начать работы Заказчик заявил, что детский сад не прекратил свою работу и поскольку его посещают дети, то Заказчик не может дать доступа для работ.
  • Все разногласия рекомендуем фиксировать и направлять официальной документацией, что мы и сделали.
  • Подрядчик направил уведомление Заказчику о необходимости освободить помещение, после чего получил ответ с просьбой о переносе срока начала работ или об изменении графика работы на вечернее время и выходные дни, так как детей некуда перевести.
  • Подрядчик сразу же уведомил, что работы в вечернее время и выходные дни приведут к росту его затрат в разы, на что Подрядчик при заключении Контракта не рассчитывал. Более того, даже, если ремонтные работы будут в выходные дни и вечернее время, то после них остаются вредные запахи и пыль, которые явно будут мешать нахождению детей.
  • Подрядчик заявил о его неготовности осуществлять работы вечером и в выходные дни. При этом он готов был пойти на сдвиг сроков, но не на их сокращение. Подрядчик не получил никакого ответа, его уведомление проигнорировали.
  • Вместо ответа на уведомление, Подрядчик 22.06.2022 г. получил от учредителя Заказчика претензию, в которой указывается, что Подрядчик не приступил к выполнению работ.

Также претензия была в этот же день направлена от Заказчика, которая дублирует претензию Учредителя Ответчика и содержит требование незамедлительно начать работы. Также к претензии приложены акты, которые якобы подтверждают то, что Истец не приступил к работам.

Подрядчик предоставил письменный ответ с указанием на следующее:

  • – у Контратака нет промежуточных сроков, есть общий срок, который не будет нарушен, работы будут исполнены в срок, хотя Заказчик имеет полное право сдвинуть сроки на период, который помещение не было освобождено;
  • – Ответчик должен был ответить на уведомление-предложение Подрядчика. Нет никаких достоверных сведений о том, что помещение было освобождено 14 июня, Истец считает датой освобождения именно 22 июня – дата направления претензий, где и указано об освобождении помещения;
  • – работы начинаются с кровли – в дождь это делать невозможно, 21 и 22 июня был дождь, песок завезен, работы идут, 23 июня завезен гравий;
  • При этом очевиден тот факт, что цель Заказчика – включить Истца в реестр недобросовестных поставщиков, также понимает, что никто не хочет давать нормально работать и выигрывать конкурентные способы закупки.

В связи с тем, что Заказчик освободил помещение намного позже, чем предполагалось, то Подрядчику пришлось отодвигать сроки выполнения работ и вместо того, чтобы исполнить работы летом, Истцу пришлось работать в сентябре в плохих погодных условиях.

Несмотря на предшествующие разногласия по срокам, в настоящий момент у сторон нет споров по срокам. Ответчик не предъявляет требования по срокам, требования Ответчика касаются качества выполненных работ. Но отказ Подрядчика от переноса сроков явился истинной причиной того, что работы не принимаются Заказчиком – это некое «наказание» Истца за то, что он не дал работать садику во время ремонта. Ответчик не уведомлял Истца, когда будет приемка, когда будет составлен акт, фактически сделал это в одностороннем порядке, не обеспечив возможность присутствия.

Ответчик без присутствия Истца 10.10.2022 составил акт (на тот момент работы уже были исполнены), где зафиксировал многочисленные нарушения.

При этом данный акт составлен не техническими специалистами, а обычными работниками детского сада. К слову, одним из подписантов является воспитатель.

Подрядчик считает, что все изложенное в акте не соответствует действительности, это выдуманные обстоятельства, которые позволяют Ответчику просто не платить. Это и есть цель Ответчика, несмотря на то, что Истец пошел на встречу, перенес сроки, использовал в 3-4 раза больше материалов из-за того, что Техническое задание содержит противоречия. Но у Ответчика есть цель, продиктованная вероятнее всего, Администрацией района. Истец в досудебной переписке задал Ответчику вопросы (на которые не получил ответов) и дал комментарии.

Представители Заказчика устно связались с Подрядчиком и сообщили, что готовы подписать акты на стоимость работ на сумму меньшую, чем в Контракте, Подрядчик, конечно же, ответил отказом. Подтверждений этого разговора у Подрядчика нет.

Ответчик 21.11.2022 г. издает приказ, согласно которому Контракт расторгается в одностороннем порядке «в связи с неисполнением Подрядчиком своих обязательств».

Очевидно, что Заказчик обязан оплачивать выполненный заказ в срок, который прописан в госконтракте. В противном случае он понесет ответственность за нарушение сроков оплаты, и Подрядчик может потребовать от Заказчика перечисления пеней, штрафов и компенсации затрат на юридические услуги и отправку документов. Исключение составляет ситуация, когда заказчик не перевел деньги из-за форс-мажора. Однако это история не про наш случай, поэтому Заказчик явно допустил нарушения действующего российского законодательства, а также заключенного между сторонами государственного контракта.

Шаг 2. Урегулирование разногласий в досудебном порядке

Государственные контракты, как и обычные гражданско-правовые договоры, содержат специальный раздел «Порядок разрешения споров». В нем чаще всего закрепляют пункт с фразой о том, что в случае возникновения разногласий стороны стремятся к их разрешению путем переговоров, а в случае недостижения компромисса конфликт разрешается в определенном суде. В нашем случае спор будет разрешаться в Арбитражном суде Чукотского автономного округа.

Но перед тем, как обратиться в суд, направляем претензию и пытаемся решить все мирно.

Необходимо составить обращение к Заказчику в письменной форме с требованием заплатить за выполненную поставку и перечислить неустойку.

В претензию обычно включают:

  • наименование Заказчика и Поставщика;
  • реквизиты заключенного между сторонами Контракта;
  • сумму долга;
  • реквизиты для перевода денег;
  • дату и номер документа о приемке и напоминание о том, в какой срок учреждение должно было заплатить — со ссылками на соответствующие пункты госконтракта;
  • раздел об ответственности Заказчика перед Подрядчиком со ссылками на пункты Контракта и упоминанием мер, которые могут быть приняты к учреждению на основании КоАП;
  • срок, в течение которого Подрядчик готов уладить вопрос в досудебном порядке и без обращения в контролирующие органы и суд.

Шаг 7. Подаем исковое заявление в суд

Споры с заказчиком, которые не удалось решить в досудебном порядке, завершит арбитражный суд. Заявление в суд можно подать в бумажном или в электронном виде.

Если исковое заявление подается на бумаге, то его подача осуществляется в канцелярию в часы работы арбитражного суда.

Если исковое заявление было решено подавать в электронном формате, то его подачу осуществляют через систему «Мой Арбитр». Войти в систему можно зарегистрировавшись или воспользовавшись привязкой аккаунт к учетной записи на портале Госуслуг (ЕСИА) и УКЭП — усиленная квалифицированная электронная подпись (ст. 125 АПК).

В заявление обязательно должно содержать:

  • указание арбитражного суда, в который подается иск;
  • сведения о Подрядчике и Заказчике, который не перевел деньги;
  • требования Подрядчика и их обоснование со ссылками на статьи законов и пункты Контракта;
  • доказательства надлежащего выполнения своих обязательств и невыплаты контрагента, а также того, что Подрядчик пытался решить спор без похода в суд;
  • сумму долга и ее расчет.

Полный перечень документов, которые прикладывают к заявлению, указан в статье 126 АПК.

В нашем случае мы предоставили суду следующие документы:

– документ, подтверждающий направление Ответчику копий искового заявления и приложенных к нему документов;

– платежное поручение об оплате государственной пошлины, заверенная банком (проще –  с синей печатью)

– Контракт и приложения к нему;

– Свидетельство регистрации ИП;

– Доверенность на представителя Истца;

– Диплом о высшем юридическом образовании представителя по доверенности.

Важно!

Обратиться в суд за взысканием по государственному контракту можно только с помощью юриста, поскольку представительство  в арбитражных судах с относительно недавних пор осуществляется только лицами, имеющими высшее юридическое образование или ученую степень в сфере юриспруденции.

Как посчитать государственную пошлину?

Размер госпошлины за рассмотрение дела зависит от суммы долга. Минимум — две тыс. руб. Максимум — 200 тыс. руб. Тарифы можно посмотреть в статье 333.21 НК РФ или же поступить проще – рассчитать сумму государственной пошлины с помощью специального калькулятора на сайте «Мой арбитр».

Что включается в сумму долга?

Сумма долга — это цена товара по заключенному между сторонами Контракту, неустойка и дополнительные расходы, которые возникли у поставщика в связи со спором. Например, затраты на юриста, командировочные расходы и т.п.

После отправки заявления в суд судья в течение пяти рабочих дней рассматривает документы и принимает решение, начинать судебное разбирательство или нет.

Особое внимание стоит обратить на аргументацию своих доводов со ссылками на законодательную базу. Остановимся подробнее на нашем примере.

Сразу скажем, что подавать заявление необходимо в порядке главы 24 АПК РФ.

Для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

  • несоответствие закону или иному нормативному правовому акту;
  • нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В нашем случае эти два условия присутствуют.

При этом Заказчик отказался от приемки результатов работ.

Обращаемся к закону и смотрим, когда это возможно.

Согласно п. 6 ст. 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ лишь в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Если обобщить, то в статье 753 ГК РФ говорится о существенных недостатках.

При этом сам факт наличия некоторых недостатков в выполненных работах не может являться безусловным основанием для отказа от подписания актов и оплаты работ (Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12888/11)

Если выявленные в ходе приемки результата работ недостатки не являются существенными, то Заказчик может предъявить требования, указанные в п. 1 ст. 723 ГК РФ. К ним относятся требования о безвозмездном устранении недостатков в разумный срок, соразмерном уменьшении установленной за работу цены или возмещении своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика их устранять предусмотрено в договоре подряда (ст. 397 ГК РФ).

В нашей ситуации государственное учреждение вынесло приказ о расторжении Контракта, что явно нарушает права Подрядчика.

Факт того, что недостатки являются устранимыми и не исключат возможность его использования, исходит из сути самих «недостатков» и фактом того, что садик работает и его посещают дети. Заказчик должен был принять работы и уже потом предъявлять требования, но никак не расторгать в одностороннем порядке Контракт.

По смыслу главы 37 ГК РФ у заказчика отсутствует право без указания причин не принимать и не оплачивать работы, предъявленные ему подрядчиком для приемки и оплаты. Таким образом, обязанность заказчика по оплате работ наступает после сдачи ему результата работ. Надлежащим доказательством выполнения работ по договору подряда являются акты приемки выполненных работ.

Ответчик не представил доказательств выполнения работ с такими нарушениями условий о качестве, которые бы исключали обязанность Ответчика по приемке и оплате работ.

Заказчик выражает свои замечания, которые подтверждает актом, подписанным работниками детского сада. Очевидно, что воспитатель детского сада не может разбираться в строительстве и строительных материалах. Чаще всего в подобного рода делах назначается экспертиза. Или хотя бы Заказчиком предоставляются фотографии на обозрение суда, чего также не было сделано.

С полным текстом поданного нами искового заявления вы можете ознакомиться ниже.

Таким образом, заказчики обязаны выполнять условия госконтракта, в том числе и сроки оплаты. При задержке перевода денег подрядчик может принять меры и привлечь учреждение к ответственности: написать претензию, обратиться в вышестоящие инстанции. Если же эти меры не привели к положительному результату, нужно направить иск в суд, в чем могут вам помочь юристы нашей компании.

ПОДРОБНЕЕ
Разработчик не сделал работу

Что делать, если разработчик не сделал работу, о которой вы с ним договаривались? Этот вопрос становится более распространённым в последнее время. Это происходит в связи с тем, что случаев невыполнения или некачественного выполнения своих обязанностей со стороны разработчика становится всё больше, а суммы, которые заказчики теряют на этом, – всё крупнее. Программы, сайты, приложения – всё это сейчас не просто востребовано, но и необходимо для многих сфер деятельности и профессий, в связи с чем растёт не только спрос на знающих людей, но и стоимость их услуг. И вдруг, представьте, случилась ситуация, в которой приложение сделано не так, как вы договаривались, или не сделано вовсе. А деньги вы платить всё равно обязаны (или уже заплатили). Нередко дело доходит до того, что разработчики сами идут в суд с исковым заявлением, в котором вы указаны как ответчик.

-Но за что? – спросите вы. Он плохо сделал приложение, а я ещё и виноват! Я ещё и ответчик! Это ведь беспредел!

Так вот за то, что услуга с его стороны оказана была, а деньги вы не выплатили.

Мы догадываемся, вы уже задались вопросом, как действовать в таких ситуациях.

Итак, рассказываем.

Еще у нас есть подкаст на эту тему “Договор с разработчиком: зачем и какой?” → 
Подпишитесь сейчас, чтобы не потерять.

Начать следует с того, что мы дадим один очень важный и самый первый совет.

Совет №1. Заключайте договор, на основании которого разработчик будет выполнять работу для вас. Это является очень важным в вопросе ухода от неблагоприятных последствий. При этом не забывайте о том, что договор должен быть качественным.

Безусловно, существуют немало видов договоров, на основании которых можно разрабатывать программное обеспечение. Однако в данной статье мы остановимся на наиболее популярных и важных. Именно их квалифицирует при спорах, связанных с разработкой программы, суд.

Чаще всего таким договором выступает договор оказания услуг. Здесь основным является указание на то, какую именно услугу исполнитель (в нашем случае – разработчик) должен оказать заказчику, и какую именно сумму последний должен уплатить за эту работу. Важно уделить внимание всем условиям, устранив противоречия и возможные сомнения. Услугой в большинстве случаев будет являться разработка программного обеспечения. При этом не забывайте добавлять положения о том, каким параметрам будет соответствовать разработка, какие этапы будет проходить её выполнение, как программа, сайт или приложение будут выглядеть, как будут исправлять недостатки, в какой срок и тп. . Это очень важно, поскольку в случае несоблюдения разработчиком какого-либо из положений будет гораздо проще доказать его вину и нарушение им договорённостей.

Также нередко суд договоры о разработке программы суд квалифицирует как договор подряда. Суть данного договора следующая. Подрядчик (в нашем случае –  разработчик) обязуется выполнить для заказчика работу и сдать её результат, в чём и есть основное отличие. В свою очередь заказчик должен работу принять и оплатить.

Так, в Восьмом арбитражном апелляционной суде рассматривался спор между Обществом с ограниченной ответственностью и индивидуальным предпринимателем, возникший из договора на разработку программного продукта. Разработчик по условиям данного договора должен был разработать и поставить заказчику программные модули в соответствии с требованиями технического задания, а заказчик должен оплатить 600 000 рублей. Вскоре при возникновении спора (о котором мы расскажем дальше) суд квалифицирует данный договор как договор подряда.

Для чего важно заключать договор?

Во-первых, разработчик будет более ответственно подходить к выполнению работы, зная, что вскоре в отношении него могут быть предъявлены претензии, а затем и исковое заявление.

Во-вторых, это экономит ваше время и силы во время приёма работы, так как у вас будут конкретные критерии, на основании которых вы будете оценивать её качество.

В-третьих, это экономит ваше время и силы в случае некачественного выполнения.  У вас будет железобетонное доказательство – к договору о разработке программы суд обратится в первую очередь при оценке доказательств.

Мы надеемся, что убедили в том, что договор – это не только важный документ, но и свидетельство о вашей правовой грамотности. Уберегите себя заранее от неблагоприятных последствий.

Но что делать, если уже поздно? Если договора нет, а разработчик не сделал работу или сделал, но некачественно, здесь также не стоит отчаиваться. Закон всё равно с высокой долей вероятности на вашей стороне. К нам неоднократно обращались клиенты, которые не заключили договор, но мы ведь знаем пути решения. В случае, если договор заключён не был, применяются положения Гражданского кодекса РФ. Так как суд наиболее часто квалифицирует договор с разработчиком как договор подряда, то в таком случае стоит руководствоваться главой 37 ГК РФ.

Но что делаем дальше, если договор был заключён, а работа вам не понравилась? Сразу идти в суд и предъявлять иск к разработчику?

Нет. Принять работу тоже необходимо правильно.

Оформляется такое действие актом приёмки. Здесь два варианта.

  1. Если вам понравился результат работы, вы его подписываете.
  2. Если нет, то возвращаем обратно разработчику. При этом мы не просто возвращаем, а составляем мотивированный отказ от подписания.

Запомните: по возможности каждое ваше действие должно быть оформлено.

В данном отказе мы указываем все недостатки, которые заметили при выполнении работы. Это очень важно, так как мы таким образом формируем себе доказательственную базу на случай негативного исхода.

Здесь можно привести спор, о котором мы говорили ранее – между ООО и ИП. Здесь заказчик без замечаний подписала все акты выполненных работ, а вскоре пыталась ссылаться на внутренние документы: служебные записки сотрудников заказчика. В итоге из-за того, что заказчик не приняла никаких мер для устранения недостатков, составления документа, написания замечаний, разработчик вскоре пошёл в суд и выиграл дело, так как доказать ненадлежащее выполнение работы заказчик не смогла. Это ещё раз подтверждает важность составления акта приёмки.

И теперь самое интересное.

Если разработчик всё выполнил, и вы приняли работу, то всё в порядке.

Но если он не стал устранять недостатки, да ещё и просит деньги под угрозой обращения в суд в случае неуплаты?

В таком случае к нам на помощь приходит претензия к разработчику. Дело в том, что по такой категории дел закон предусматривает обязательный досудебный порядок урегулирования спора.

Претензия к разработчику. Что в ней писать?

Здесь нужно описать всю ситуацию со ссылкой на правовые нормы. В хронологической последовательности указать все фактические обстоятельства с особым акцентом на важные моменты. Главный посыл претензии – донести до контрагента, в чём именно заключается нарушение. Какие права им были нарушены, а обязанности не выполнены. Всё это необходимо подкрепить нормативной правовой базой. Как уже было сказано ранее, основным законом в данном вопросе мы указываем Гражданский кодекс Российской Федерации. Особое внимание стоит уделить ответственности за неисполнение обязательств. После описания фактических обстоятельств дела и нормативного основания мы пишем саму суть претензии – нашу просьбу.

Чаще всего она формулируется следующим образом: «Прошу устранить недостатки в срок до…». Далее пишем, что в случае невыполнения данного требования мы будем вынуждены обратиться в суд и подать иск к разработчику с целью защиты нарушенных прав. Если вашим требованием будет являться возврат уплаченных денежных средств, то обязательно укажите реквизиты, по которому необходимо их перевести.

Претензия к разработчику направляется в его адрес. Срок ответа на неё – 30 дней. По истечении данного срока мы не можем обратиться в суд, так как ещё не будет соблюдён досудебный порядок. Поэтому ожидаем ответа и в случае, если он вас не утроит – обращаемся в суд.

Срок устранения недостатков истёк, а они так и не устранены. Что делать?

Есть два варианта.

Первый – отказ от договора. Мы пишем уведомление разработчику, в котором указываем конкретную причину и дату прекращения договора (предварительная дата получения стороной уведомления). Однако данный случай имеет свои последствия – вам будет необходимо возместить все издержки, которые понесла противоположная сторона на выполнение работы. Однако, если не желаете идти в суд, про этот вариант также не стоит забывать.

Но как следует из практики, чаще всего всё-таки стороны прибегают к судебному разбирательству.  Причём самое обидное, что нередко происходит это не по инициативе заказчика. Как уже было сказано ранее, за неуплату работы.

Рассказываем, что делаем в этом случае.

Пишем отзыв на исковое заявление.

Здесь важно написать не только доводы, но и максимально подкрепить их доказательствами, о которых мы сказали ранее. О том, как грамотно писать отзыв на исковое заявление, мы уже писали в наших статьях.

Ещё один важный совет. Заявляйте ходатайство об экспертизе.  Эксперт проведёт исследование программного обеспечения, ответит на необходимые, поставленные перед ним вопросы. Особенно актуальна будет для вас экспертиза, если нет иных доказательств, так как она будет положена в основу дела. Вы можете написать вопросы эксперту. Например,

  • Соответствует ли программное обеспечение характеристикам, указанным в договоре?
  • Имеются ли дефекты в продукте, которые связаны с некачественным выполнением работы?
  • Какова стоимость результата работы?
  • Какие причины недостатков выполненной работы можно выделить?
  • Пригодно ли программное обеспечение для дальнейшего использования?

Обратимся к делу А79-10813/2021. Здесь ответчик, ссылаясь на наличие недостатков, не произвёл экспертизу программного обеспечения и не привлекал экспертов. Факт ненадлежащего оказания услуг в таком случае исполнителем материалами дела не подтверждается и ответчиком не доказазывается. Суд указал, что представитель не является техническим специалистом и не обладает должной квалификацией, в связи с чем его мнение о наличии ошибки в работе сайта не может приниматься судом как достоверное.

Данный пример из судебной практики иллюстрирует нам не просто желательность, но и необходимость заявления ходатайства о проведении судебной экспертизы.

Также очень важно уточнить один момент.

Отдельные этапы разработки продукта не являются результатом.

Разработчики в судах нередко ссылаются на данный аргумент, дополняя его массой потраченного времени и сил. Однако изначально в договоре или на словах речь шла о результате. И если суд квалифицирует наш договор как договор подряда, то ни о какой потребительской ценности имеющихся элементов работы речи идти не должно. Только когда вы качественно можете использовать данное программное обеспечение, вы обязаны за него платить и принимать как надлежащим образом выполненное. В случае, если его нельзя использовать в полной мере, как это предусматривалось ранее, такой продукт не должен оплачиваться. По факту мы считаем в таком случае, что разработчик не сделал работу.

Это подтверждается следующим примером из судебной практики.

В деле №А55-25617/2020 эксперт отметил, что каждая из девяти доработок программного обеспечения, из спецификации договора, рассматривается как единое требование заказчика и доработка не может быть выполнена частично, так как программный продукт с реализованной частью функционала не позволяет реализовать цели, поставленные в техническом задании заказчиком. В этом случае полностью работа оплачена заказчиком не была.

Таким образом, мы видим, что современные реалии и век информационных технологий не только с положительной стороны влияет на правовую сферу. Не всегда все обязанности выполняется, а права соблюдаются. Ввиду этого нужно уметь себя защищать. Если вы нуждаетесь в высококвалифицированной и профессиональной помощи, вы всегда можете обратиться к нашим юристам. Имея большой опыт работы взаимодействия с IT-компаниями, мы знаем, как обеспечить качественную защиту и взыскать денежные средства с разработчика за невыполненную или некачественно выполненную работу. Кроме того, наши юристы работают с компаниями по вопросам заключения договоров, уведомлений, претензий и иных юридически важных документов.

Защита ваших прав для нас превыше всего!

 

ПОДРОБНЕЕ
Заказчик не оплатил по договору подряда

Между сторонами был заключен договор подряда. Подрядчик, получив аванс, выполнил все необходимые работы. Заказчик не оплатил по договору подряда (оставшуюся сумму). При этом акт приема работы и универсальный передаточный документ (УПД) были подписаны.

Такая ситуация произошла с нашим клиентом. В таких случаях медлить совершенно не стоит. А что делать и каким образом составить необходимые документы расскажем в статье.

На первый взгляд положение у подрядчика довольно неплохое, ведь, судя по подписанным документам, претензий у заказчика не имеется. Это существенно упрощает дело. Наша задача состояла в том, чтобы посредством решения суда заставить заказчика оплатить результат работы.

Что делать, если не оплатили по строительному подряду?

ГК РФ Статья 746. Оплата работ:

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

ГК РФ Статья 711. Порядок оплаты работы

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Из этих статей вытекает обязанность заказчика оплатить выполненную работу. Мы исходим из условия, что заказчика устроил результат, что выразилось в подписании акта и УПД.

Итак, в случае, если заказчик не оплачивает по договору подряда в установленный соглашением срок, просит подождать, обещая оплатить в самое ближайшее время, не стоит этого делать. Какими бы прекрасными и дружескими не были ваши отношения с заказчиком нельзя терять ни минуты. Мы не утрируем. Затягивание срока в данном случае может «выйти боком» подрядчику.

Если заказчик не оплатил по строительному подряду, то сразу (а значит безотлагательно) следует составить претензию в письменном виде и иск по договору строительного подряда.

Какие преимущества дадут эти действия?

  1. Первое. Получив письменную претензию заказчик, вероятнее всего, предоставит свой ответ. То есть подрядчик получит письменное обязательство, в котором будет обозначен срок оплаты.
  2. Второе. С момента направления претензии начнет течь срок ее рассмотрения заказчиком. В случае, если дело дойдет до суда, то не нужно будет ожидать истечения срока.
  3. Третье. Претензия – это попытка мирного урегулирования спора. Однако, если заказчик не идет не уступки, то вариант один – подать в суд, тем более если есть подписанный акт.

Как составить претензию, если не оплатили по строительному подряду?

Мы всегда стараемся подтверждать все публикации сайта реальными делами. Для этого прикладываем образцы составленных нами документов. Как вы уже знаете, претензия будет логически разделена на 4 элемента:

Первое. Описываем основные факты (что, когда и как произошло)

Пример. Между взыскателем и должником заключен договор по которому взыскатель обязуется изготовить и установить из своего материала рекламные и иные изделия. Согласно спецификации стоимость работ по договору составила 1 708 738 рублей. Должник согласно условиям договора внес аванс в размере 70% от его стоимости, а именно 1 196 116 рублей. Взыскатель исполнил весь объем работ, что подтверждается универсальным передаточным документом и актом выполненных работ. Должник согласно условиям договора должен был внести остаток размере 30% от стоимости договора – 512 621 рублей в течение 3 рабочих дней после принятия работ.

Второе. Обозначаем позицию подрядчика (указываем, что должен сделать заказчик по мнению подрядчика)

Пример: Взыскатель считает, что должник должен незамедлительно оплатить денежные средства, а также оплатить договорную неустойку.

Третье. Указанную во втором разделе позицию подкрепляем нормативными актами

Пример: Мы взяли за основу ст. 309, 330 ГК РФ, из которых следует, что согласно спецификации к договору остаток должен был быть выплачен в течение 3 рабочих дней, но должник не исполнил свои обязательства. Рассчитали размер неустойки: в настоящий момент ее размер составляет 5 228 рублей.

Четвертое. Указать требования подрядчика (указать, для чего была составлена претензия)

Пример: В целях разрешение данного правоотношения взыскатель требует от должника незамедлительно с момента получения данной претензии вернуть взыскателю основную задолженность, а также оплатить договорную неустойку. В случае, если претензия будет оставлена без внимания, а также в случае отказа от исполнения обязательств по возврату денежных средств, взыскатель будет вынужден защищать свои права путем обращения в судебные органы с отнесением всех расходов, в том числе стоимости услуг юридической компании на счет должника, а также госпошлины. Также в случае обращения взыскателя в судебные органы в размер исковых требований будут включены убытки.

Вот составленный нами документ:

Положение, в котором становится очевидным, что заказчик не собирается/не может/не желает платить по договору можно разрешить двумя способами: простить долг или подать в суд, тем более когда есть подписанный акт. В нашем случае ответ не поступил, поэтому мы подготовили иск по договору строительного подряда.

В принципе, структура документа и содержания, совпадают, за исключением некоторых норм, регулирующих арбитражное производство.

Прикладываем наш иск:

Если заказчик не оплатил по договору подряда и вы решили обращаться в суд, то, безусловно, можно попробовать сделать это самостоятельно, однако не стоит пренебрегать помощью юристов.

Сроки

Здесь важно учесть срок, в течение которого заказчик должен ответить на претензию (либо не ответить на нее). По истечении какого времени можно идти в суд?

Общий претензионный срок для подачи заявления в арбитражный суд равен 30 дням.

Специальный претензионный срок может быть установлен самими сторонами в соглашении. Например, 14 дней с даты направления претензии или с даты получения претензии заказчиком. В любом случае следует внимательно исследовать договор подряда на предмет претензионного порядка разрешения споров.

Несмотря на большое разнообразие споров в сфере договора подряда, их можно разделить на несколько групп. По каждой из них сложилась устойчивая практика. В нашей ситуации, когда заказчик не оплатил по строительному подряду, следует представить несколько важных выводов судов, которые могут быть полезны вам.

Анализ судебных дел позволяет выявить ситуации, в которых по искам по договору строительного подряда заказчик не освобождается от оплаты по соглашению.

Первое.

Отсутствие акта о приемке всего комплекса выполненных работ не освобождает заказчика от их оплаты, если все этапы работ были приняты заказчиком, а объект введен в эксплуатацию или используется заказчиком по назначению.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.11.2010 по делу N А56-4333/2010)

Второе.

Отсутствие оплаты по договору генерального подряда со стороны заказчика не освобождает генподрядчика от оплаты работ, выполненных субподрядчиком.

(Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51)

Третье.

Если договор подряда признан недействительным или незаключенным либо вообще не заключался, то заказчик должен оплатить работы (а если оплатил, не может требовать деньги обратно), при условии что они были им приняты либо представляют для него потребительскую ценность.

(Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2020) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020)

Четвертое.

Непредоставление подрядчиком (субподрядчиком) исполнительной (технической) документации само по себе не освобождает заказчика (генерального подрядчика) от оплаты работ.

Комментарий Арбитражного суда Московского округа:

Немотивированное уклонение заказчика от подписания актов приемки не свидетельствует о факте непринятия выполненных работ и не освобождает заказчика от обязанности по их оплате. Результат работ находится у генподрядчика, используется им, замечаний относительно объема и качества не предъявлено.

(Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.04.2022 N Ф05-6522/2022 по делу N А40-106594/2021)

Пятое.

В случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных работ.

(Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018)

Шестое.

Просрочка подрядчика не может служить основанием для освобождения заказчика от ответственности за неоплату выполненных и принятых работ.

(Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 N 14344/10 по делу N А56-78780/2009)

Седьмое. Заказчик должен оплатить работы, несмотря на то что подрядчик не выставил счета. Суд верно указал на то, что счет на оплату является документом бухгалтерского учета и не может рассматриваться в качестве основания для возникновения гражданско-правового обязательства заказчика по оплате выполненных и принятых им работ.

(Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.07.2021 N Ф09-5461/21 по делу N А60-48222/2020)

Восьмое.

Условие договора подряда о том, что работы оплачиваются после устранения подрядчиком недостатков, ничтожно. Суд указал, что условие об оплате работ в сумме 272000 руб. только после устранения недостатков, указанное в соглашении, противоречит положениям статьи 157 ГК РФ и является ничтожным в силу статьи 168 ГК РФ.

(Постановление ФАС Уральского округа от 20.09.2007 N Ф09-7652/07-С4 по делу N А60-35265/2006-С1)

Девятое.

Оплата выполненных работ не может быть поставлена в зависимость от поступления заказчику денег от третьих лиц. Суд верно отметил, что в данном случае имело место указание в пункте договора на реализацию продуктов утилизации как на событие, которое не должно неизбежно наступить, что в смысле ст. 190 ГК РФ не является согласованием срока оплаты.

(Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.12.2011 по делу N А38-196/2011)

Десятое.

Заказчик обязан оплатить частично выполненные работы, результат которых он получил, несмотря на то что договор не предусматривает поэтапной оплаты работ, если работы не могут быть выполнены подрядчиком до конца по не зависящим от него причинам.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.06.2010 по делу N А56-3594/2009)

Одиннадцатое.

Окончание срока действия договора не прекращает обязательств заказчика по оплате принятых работ и не исключает применение к заказчику договорных мер ответственности за несвоевременную оплату.

Завершая рассмотрение этого вопроса, следует указать алгоритм в случае, когда заказчик не платит по договору подряда:

  • требуйте оплату по соглашению в случае выполнения обязательств по договору (заказчик обязан оплатить, даже если передумал, не подписал акт, ставит свои условия и так далее). Как вы видите по выводам судебной практики подрядчик в данной ситуации достаточно хорошо защищен. Главным условием является добросовестное исполнение обязательств и предъявление соответствующим доказательств. При рассмотрении последних суд примет решение в пользу подрядчика.
  • даже если договор не был заключен, все равно можно взыскать деньги. Однако в данном случае будет сложнее приводить доказательства (можно представить, например, переписку или показания свидетелей).
  • если заказчик отказывается платить, то необходимо незамедлительно писать претензию. Нельзя терять время в таких ситуациях. Заказчик может начать процедуру банкротства, следствием чего может стать невозможность взыскания денежных средств.
  • если претензия не помогла либо ее проигнорировали, то надо подать иск в суд, неважно, есть ли подписанный акт или нет. В суде возможно взыскать не только долг по соглашению, но и неустойку, а также компенсацию государственной пошлины и услуг юристов. Исковое заявление должно содержать описание основных обстоятельств произошедшего, указание позиции взыскателя, подтверждение правовыми источниками, а также требования взыскателя и приложения к иску.
ПОДРОБНЕЕ
Вернуть деньги с разработчика

Ответ на вопрос «Как вернуть деньги с разработчика?» будет разным, и зависит он от того, какой договор заключили между собой заказчик и разработчик программы.

Программа для ЭВМ (запахло чем-то старым…ЭВМ) – это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств.

В целом, можно выделить три основные модели взаимодействия разработчика и заказчика в чистом виде.

Модель № 1 – договор подряда/ оказания услуг

Здесь разработчик обязуется создать программу, отвечающую потребностям заказчика. В таком договоре устанавливаются сроки, в течение которых будет создано ПО, а также прилагается техническое задание, содержащее требования к будущей программе.

По умолчанию исключительное право на ПО, созданное в результате договора подряда/ оказания услуг, принадлежит заказчику (ст. 1296 ГК РФ).

Подрядчик/ исполнитель несут ответственность за ненадлежащее исполнение договора. Исполнение будет считаться ненадлежащим, если в ПО имеются такие недостатки, что оно не пригодно для нормального использования. В этом случае закон предоставляет заказчику выбрать способ защиты:

– потребовать устранение дефектов за счет исполнителя

– уменьшить цену договора

– самостоятельно устранить недостатки, но потребовать от исполнителя компенсацию своих затрат

Вернуть деньги с разработчика получится, если недостатки являются существенными и неустранимыми, либо разработчик программы не исправляет простые нарушения в разумный срок. Поясним, что существенный недостаток исключает использование объекта по назначению, а неустранимый недостаток не может быть исправлен.

Еще у нас есть подкаст на эту тему “Договор с разработчиком: зачем и какой?” → 
Подпишитесь сейчас, чтобы не потерять.

Также подрядчик/ исполнитель отвечают за срыв сроков. Если в результате просрочки исполнение утратило ценность для заказчика, то он вправе отказаться от договора и вернуть деньги с разработчика.

Если разработчик программы не выполнил договор вовремя либо разработчик программы не исправил недостатки ПО, то ни в коем случае нельзя подписывать акт приемки работ/ услуг. Напротив, направьте контрагенту мотивированный отказ от подписания акта с указанием всех выявленных недочетов.

Если разработчик не соглашается с вашими замечаниями, то самое время направить отказ от договора по причине его существенного нарушения.

Далее порядок действий зависит от того, вносилась ли предоплата. Если аванс был, то заказчику следует быть активным, чтобы вернуть деньги с разработчика. Заказчик должен направить досудебную претензию, а впоследствии иск в арбитражный суд.

В этом случае надлежащий иск – требование о взыскании неосновательного обогащения. Высший арбитражный суд РФ еще в 2000 году подтвердил, что аванс может взыскиваться по правилам о неосновательном обогащении после расторжения договора.

Если же заказчик еще не успел ничего оплатить, так как передача денег обусловлена подписанием акта приемки, то здесь активность должен проявлять разработчик. Разработчики обращаются с исками о взыскании задолженности по договору.

И те, и другие споры разрешаются на основании экспертизы. Перед экспертом ставят различные вопросы, касающиеся выполнения условий договора и наличия потребительской ценности у ПО. В зависимости от ответов эксперта решается вопрос, подлежит ли ПО оплате.

Модель № 2 – договор купли-продажи с предустановленным ПО

В рамках таких договоров продавец осуществляет поставку оборудования, на котором установлена программа. При этом использование оборудования обусловлено работоспособностью ПО.

На уровне Верховного суда такой вопрос рассматривался в рамках потребительского спора (п. 4 Обзора ВС РФ от 20.10.2021). Женщина купила смарт-часы, которые учитывали физическую нагрузку с помощью онлайн-сервиса. В последующем компания-производитель перешла на другое ПО, а старое ПО отключено. В результате фитнес-браслет перестал выполнять свою функцию и представлять какой-либо интерес для хозяйки. Позиция Верховного суда: понятие качества товара охватывает и качество программного обеспечения, используемого в технически сложном устройстве (ст. 469 ГК РФ). Эта позиция является универсальной и может применяться предпринимателями.

Интересно здесь то, что на момент приемки товара ПО может работать идеально. Однако вследствие модернизации ПО новая версия может не поддерживаться старыми устройствами. Так вот, отсутствие претензий к качеству товара на момент приемки не лишает покупателя права выдвигать претензии в последующем в следствие неработоспособности программы.

В данном случае прекращение работы ПО квалифицируется как существенный недостаток товара, поэтому можно потребовать замены товара либо отказаться от договора полностью.

Суд будет не с разработчиком программы, а с продавцом материального объекта. Требования иска должны быть аналогичны требованиям претензии.

Модель № 3 – лицензионный договор

Здесь речь идет о случаях, когда разработчик (лицензиар) дает лицензиату право пользоваться разработанной им программой. То есть суть этого договора в отличие от предшествующих моделей не связана с передачей товара, оказанием услуг или выполнением работ. Иными словами, право пользования в отличие от товара, услуги, работы не подлежит оценке на качество.

«Неисключительное право, не являясь вещью, не может быть некачественным», – Постановление 11 арбитражного апелляционного суда от 23.04.2022 по делу № А72-12397/2020.

Для лицензионного договора в принципе неважно, использует лицензиат программу или нет. Если ему дано право ей пользоваться, то он обязан платить по лицензионному договору, даже если вообще ее не использует.

Еще нужно отметить, что как правило лицензии содержат оговорку «as is» = «как есть». То есть программный продукт предоставляется таким, какой он есть, со всеми недостатками и без гарантий любого рода.

Например, в интернете можно найти лицензионное соглашение с Майкрософт, которое содержит оговорку: лицензиар отказывается от любых гарантий, связанных с неудовлетворительным качеством ПО, товарной пригодности:

Указанное дает нам право предположить, что иски о возврате роялти по причине некачественного ПО – ненадлежащий способ защиты. Это предположение подтверждается практикой судов. Как указал 9 арбитражный апелляционный суд в постановлении по делу № А40-111104/2012, по лицензионному договору необходимо установить передачу права пользования программой. Для этого проверяется соответствие условий договора и приемочного акта в части наименования программы. Обстоятельства, связанные с недостатками программного обеспечения, не охватываются предметом лицензии, так как она предоставляет только право, но не предполагает оказание услуг по внедрению и технической поддержке.

Не следует использовать такой иск как признание лицензионного договора незаключенным. В судебной практике это требование широко распространено: приобретатели лицензии ссылаются на то, что нет подписанного обеими сторонами бумажного договора. Этот аргумент неубедителен по двум причинам: 1) законом предусмотрена такая форма заключения договора как обмен электронными документами, 2) нельзя ссылаться на незаключенность договора, если спор возник после его фактического исполнения.

Успешные кейсы по судам с разработчиком программы встречаются в тех случаях, когда лицензиат докажет, что разработчик программы не выполнил обязанность по обеспечению доступа к ПО, а также то, что лицензиату был закрыт прямой доступ к серверам этой программы; при этом, доступ может быть предоставлен как путем передачи электронного носителя, так и посредство интернета с использованием логина и пароля (Постановление СИП от 03.11.2017 по делу № А46-13129/2016). В этом случае можно подавать в суд на разработчика программы о расторжении договора о возврате денег.

Признаем, суд с разработчиком программы по лицензионному договору сулит небольшие перспективы, если он связан исключительно с недостатками программы.

Представляется, что оптимальным вариантом будет отказ от лицензионного договора. Но следует учесть, что закон такую возможность по умолчанию не предоставляет лицензиату. Поэтому проверьте в лицензионном соглашении условие о праве лицензиата в любой момент отказаться от договора. Отказ от лицензии имеет смысл, когда лицензионные платежи носят периодический характер. Если все лицензионное вознаграждение уже выплачено, то вернуть деньги с разработчика не удастся.

Оптимизм для заказчика здесь связан с хорошей работой юристов лицензиата на стадии заключения лицензионного соглашения. Ведь в договор можно включить условие об ответственности лицензиара за недостатки ПО, а также обязанность лицензиара бесплатно устранять сбои в работе ПО. Тогда лицензионный договор «смешается» с моделью № 1, которая предполагает материальную ответственность лицензиара – исполнителя за некачественные услуги.

Это три основные модели существующих отношений между теми, кто нуждается в ПО, и теми, кто способен его создать. Эти модели могут выстраиваться в комбинации. Например, легко представить договор поставки оборудования с предустановленным ПО с предоставлением лицензии на использование этого ПО. Или можно встретить лицензионные договоры, предусматривающие обязанность лицензиара оказать услуги по установке технической поддержке. Такие «гибриды» регулируются по частям: элементы, относящиеся к работам/ услугам регламентируются гл. 37 и гл. 39 ГК РФ, условия о поставке оборудования с ПО – нормами о купле-продаже, а части, касающиеся передачи исключительного интеллектуального права на ПО – нормами части 4 ГК РФ.

Резюмируя изложенное, можно составить матрицу способов защиты в спорах с разработчиками ПО:

Наша команда юристов убеждена, что развитие IT-сферы напрямую

зависит от спроса заказчиков программного обеспечения. Поэтому заказчики должны быть уверены, что оплаченные гонорары полностью окупятся в результате использования качественного ПО, оптимизирующего жизнедеятельность компании, а если ПО окажется некачественным – есть надежные способы защиты. Они, действительно, есть. Если разработчик программы не выполнил работы по созданию/ установке/ поддержке ПО или если разработчик программы не исправляет недостатки программы, мы подберем оптимальный вариант для возврата денег.

ПОДРОБНЕЕ
Одностороннее расторжение муниципального контракта

Однажды к нам обратился клиент с просьбой о помощи. Ситуация, очевидно, не соответствующая закону и к тому же трудно решаемая – одностороннее расторжение муниципального контракта. Но мы помогли, причём качественно и результативно. На примере нашего клиента мы подробно расскажем об этом явлении, дадим необходимые советы, а главное, ответим на главный вопрос – как оспорить одностороннее расторжение контракта.

Суть спора состояла в следующем. Между бюджетным учреждением и обществом с ограниченной ответственностью был заключён муниципальный контракт, главной целью которого являлось выполнение ремонта канализационных сетей. То есть мы понимаем, что с одной стороны заказчик, для которого необходимо выполнить определённую работу, а с другой – подрядчик, который обязан всё сделать по условиям контракта. В данном случае заказчиком является учреждение, а подрядчиком – общество с ограниченной ответственностью. Таким образом, мы можем ответить на первый вопрос – что такое муниципальный контракт.

Муниципальный контракт – это договор, который заключается заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования для того, чтобы обеспечить государственные, муниципальные нужды.

С понятием и сущностью определились. Идём дальше.

«В чём же сложность такого контракта?», – спросите вы.

А в том, что заказчик – это фактически представитель органа власти, а значит, ответственность в данном случае будет гораздо выше нежели при выполнении иных видов гражданско-правового договора. В том числе, это происходит потому, что стоимости работ по контрактам  зачастую гораздо выше.

Так и в нашей ситуации. В условиях контракта содержались положения о том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта подрядчику необходимо будет выплатить большие денежные суммы, включая неустойку, штрафы. Данные меры ответственности предусмотрены законодательством Российской Федерации.

И вдруг произошло следующее. Место, где было необходимо выполнить ремонт канализационных сетей, находилось на дальнем севере нашего государства, и трубы просто-напросто не успели прийти в срок. В связи с этим заказчик указал на то, что подрядчик просрочил исполнение договора и издал Приказ о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке. Здесь указан закон, на основании которого заказчик посчитал данное право относящимся к ситуации (Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), а также основная причина – неисполнение своих обязательств.

Наш клиент в замешательстве. Что делать? Как быть?  Ведь одностороннее расторжение контратака заказчиком по 44 ФЗ это очень серьёзно. Можно ли с этим что-то сделать? Как быть? Можно ли оспорить одностороннее расторжение контракта?

Проделанная нами работа – это пример того, что можно! Если и вы столкнулись с ситуацией, в которое имеет место одностороннее расторжение муниципального контракта, то вы также можете обратиться к нашим профессиональным и высококвалифицированным юристам, которые сделают всё в лучшем виде.

Мы начали разбираться в ситуации.

Совет №1, который хотим дать вам при анализе всего происходящего – определить причину, из-за которой вам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок. Возможно, это подтолкнёт вас на мысль о том, что здесь не всё зависело от вас, а значит – имеются шансы на то, чтобы оспорить одностороннее расторжение контракта.  

Анализируя сложившиеся обстоятельства мы в первую очередь попросили все доказательства, которые могут иметь значение: контракт, переписки, документы по покупке труб. В документе по покупке труб были указаны все необходимые сведения, которые свидетельствовали о том, что подрядчик действительно их заказал, оплатил и предпринял все необходимые действия, чтобы товар был доставлен. При этом мы обратили внимание на даты – передаточный акт был оформлен в довольно короткий срок после заключения контракта, особенно если учитывать, что было необходимо найти продавца, обсудить с ним все тонкости и договориться о поставке. Данный факт свидетельствует о добросовестности подрядчика. Его мы обязательно учтём в дальнейшем при написании искового заявления.

Совет №2. Обращайте внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы, ведь это может сыграть как решающий аргумент в вашу пользу при судебном разбирательстве.

Далее перейдём к переписке сторон. Дело в том, что перед тем, как расторгнуть контракт, учреждением была направлена в адрес общества претензия, в которой было указано, что подрядчик всё ещё не приступил к работе, необходимо в кратчайшие сроки всё выполнить. Затем после этого последовал ответ на претензию и многочисленные просьбы, объясняющие причины таких действий и требующие продлить срок работ. Дело в том, что в связи с расположенностью объекта на Крайнем Севере, образовались трудности с доставкой труб на местность. Пассажирские перевозки туда исключительно воздушным путём с помощью вертолёта с периодичностью 1—2 раза в месяц, что и стало причиной задержки доставки груза и начала работ, так как причин начинать работу раньше доставки товара в регионе с крайне низкой температурой не представляется логичным.

Совет №3. Выстройте причинно-следственную связь ваших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была.

Совет №4. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке. Если лицо не отвечает на многочисленные просьбы, полностью игнорируя их, это может послужить аргументом, свидетельствующим о его нежелательности содействовать вам.

Изучив все необходимые материалы, нормы законодательства и выстроив линию защиту, мы переходим к самому интересному – обращаемся в суд за одностороннее расторжение контракта. Однако, для этого сначала необходимо написать качественное исковое заявление о признании незаконным приказа о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке, в котором ответчиком будет выступать учреждение, заключившее с вами контракт.

  1. Описание основных фактов

Здесь мы кратко и чётко разъясняем все обстоятельства, имеющие значение для дела. Заключение контракта, его основные условия, все переписки, просьбы, сделки с иными лицами для осуществления контракта. Указываем всё с датами и с последствиями. Можно, цитируя, привести основные выдержки из документов для того, чтобы суд при прочтении искового заявления определил в чём именно состоит спорность ситуации.

  1. Позиция истца

В данном пункте мы указываем все свои доводы. Как, по нашему мнению, эта ситуация выглядит. Например,

-мы считаем, что цель Ответчика – постараться внести Истца в реестр недобросовестных поставщиков;

-мы считаем, что выполнили все необходимые действия, и что действительно нет иных способов доставить груз, товар;

-мы считаем, что ответчиком нарушены законодательные нормы, в связи с тем, что в данном случае сроки должны быть перенесены, и одностороннее расторжение муниципального контракта не имеет места.

Совет №5. Не забывайте, что каждый довод, который вы указываете в данном пункте, стоит по возможности подкреплять доказательствами. Например, довод о том, что в данное место нельзя иным образом доставить груз, можно подтвердить перепиской с перевозчиком, общеизвестными фактами из открытых источников, географическим описанием.

Переходим к самому сложному и важному пункту – основания требований. Здесь мы обращаемся к серьёзному и тщательному изучению законодательства для того, чтобы ничего не упустить и нормативно обосновать каждый сказанный нами довод.

Для того, чтобы понимать, что принимать за основание, в вопросе, где необходимо оспорить одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ, мы обращаемся к положениям Гражданского кодекса РФ и уже вышеупомянутому Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”, а также положениям самого контракта. Для того, чтобы понять, насколько незаконны действия Заказчика, нам необходимо подробно изучить статью 95 ФЗ №44, где подробно описаны все основания, в соответствии с которым контракт может/не может быть изменён или расторгнут.

Пункт 8 ст. 95 гласит о том, что расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

А пункт 9 говорит о следующем: Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Однако, обращаясь к п. 3 ст. 401 ГК РФ, мы видим, что, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, то лицо, не исполнившее обязательств, ответственность нести не будет.

В соответствии с этим мы убеждены, что возникшая с доставкой груза ситуация – это обстоятельство непреодолимой силы, а именно природное явление, которое не позволило бы грузчику выгрузиться на местности.

Это также было указано в муниципальном контракте, где говорилось о том, что в случаях наступления обстоятельств непреодолимой силы, вызванных прямо или косвенно проявлением, сроки выполнения этих обязательств отодвигаются на время действия этих обстоятельств, если они значительно влияют на исполнение контракта в срок.

Следовательно, в нашем случае заказчик нарушил не только требования законодательства, но и условия контракта.

Совет №6. Обращайте внимание на все положения контракта. Здесь может быть найдено положение, которое сам заказчик нарушил. Если оно будет касаться спора – ваши шансы выиграть дело близки к 100%.

И теперь, когда мы всё обосновали, описали, разъяснили, мы переходим к завершающему пункту.

  1. Требования истца

Обращаясь в суд за одностороннее расторжение контракта, мы обязательно должны указать, что просим его признать Приказ о расторжении незаконным. Обязательно советуем указать все реквизиты данного Приказа, включая дату и номер.

После этого мы указываем приложения, в которых перечисляем все документы, которые будут приложены к исковому заявлению.

Таким образом, мы разъяснили, что делать, чтобы обратиться в суд за одностороннее расторжение контракта. Повторим ещё раз все действия.

  1. Изучаем все обстоятельства дела, всю документацию и положения законодательства относительно данного вопроса.
  2. Определяем причину, из-за которой нам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок.
  3. Выстраиваем причинно-следственную связь наших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была?
  4. Обращаем особое внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы.
  5. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке, делая акцент на нарушение ею обязанностей по контракту.
  6. Переходим к написанию искового заявления, где описываем основные факты, разъясняем свою позицию, указываем нормативное обоснование и основные требования, которое будет посвящено просьбе признать Приказ о расторжении контракта недействительным, а значит и одностороннее расторжение муниципального контракта незаконным.
  7. Подаём исковое заявление в суд и ждём вынесения решения.

Мы очень надеемся, что данная статья была для вас полезна. Надеемся, мы вас убедили в том, что одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ – ситуация, которая далеко не всегда имеет законные основания.

Ещё раз напоминаем, что вы всегда можете обратиться к нашим юристам, которые помогут вам не только в составлении искового заявления, но и в грамотном юридическом ведении переписки и написании просьб, ответов на претензии и иных важных процессуальных документов. Нами гарантируется качество и высокий процент выигрыша судебного дела, а главное – уважительное отношение к нашим клиентам.

И не забывайте о словах Вальтера Скотта: «Если люди не научатся помогать друг другу, то род человеческий исчезнет с лица земли». Не бойтесь протягивать руку помощи.

 

ПОДРОБНЕЕ
Подать в суд, есть подписанный акт

Неоплата по договору – это одна из наиболее часто встречающихся проблем во правовых взаимоотношениях.

Как подать иск в суд, если есть подписанный акт выполненных работ?

Заказать услугу можете на нашем сайте по ссылке.

Недавно к нам обратился клиент с достаточно банальной ситуацией – заказчик не оплатил по договору подряда.

Между нашим клиентом (подрядчиком) и заказчиком был заключен договор подряда, по которому подрядчику необходимо было изготовить и установить рекламные и иные изделия, а заказчик, в свою очередь, обязан был оплатить эту работу.

Порядок оплаты по договору устанавливался в следующем порядке: в течение трех рабочих дней после выставления счета за весь объем работ Заказчик оплачивает 70 % от всей цены по Договору, а оставшиеся 30% Заказчик оплачивает после передачи работ и подписания соответствующих документов.

Первую часть обязательств по договору по оплате 70 % от установленной цены Заказчик исполнил надлежащим образом, а вот оставшиеся 30 % до сих пор не оплатил, несмотря на то, что подрядчик выполнил все свои обязательства в срок, что доказывается подписанными документами (УПД, акт приемки работ).

Если вы столкнулись в подобной ситуацией, то предлагаем разобраться какие действия необходимо предпринять для того, чтобы взыскать с контрагента денежные средства по договору.

Шаг 1. Составление претензии

Во многих договорах стороны согласуют условие о том, что в случае возникновения спорных ситуаций стороны пытаются решить возникающие вопросы путем переговоров. Договор нашего клиента не является исключением – в нем также содержится этот пункт. На первый взгляд он является типовым и, кажется, отражается в договоре как обычная формальность, однако, переговоры в таком вопросе необходимы.

Контрагент, конечно же, будет называть вам свои «уважительные причины», по которым он не оплатил задолженность, однако вы должны понимать, что зачастую это просто обман и «кормить завтраками» должник может до бесконечности, а потом неожиданно принять решение о банкротстве. Именно поэтому мы рекомендуем не затягивать, а сразу приступать к подготовке официальной претензии, которая в случае обращения в суд послужит доказательством попытки урегулировать спор в досудебном порядке.

В нашем случае досудебный порядок обязательный, так как договор заключен между двумя юридическими лицами и спор будет решаться в арбитражном суде.

Если досудебный порядок обязательный, то его несоблюдение при взыскании долга по договору приведет к возращению искового заявления, а при обнаружении этого факта после принятия иска – к оставлению без рассмотрения.

В случае даже, если досудебный порядок по вашему спору не является обязательным, мы своим клиентам рекомендуем направлять досудебную претензию всегда. Даже если не установлен досудебный порядок урегулирования спора, то должник может добровольно удовлетворить указанные в претензии требования. Да, это скорее исключение из правила, но бывает.

К составлению претензии отнеситесь ответственно, чтобы в суде не возникло дополнительных проблем.

Досудебная претензия должна состоять из следующих обязательных частей:

  • Опишите основные факты: о заключении договора (обязательно укажите номер и дату заключения договора, о полной или частичной неоплате по договору.
  • Укажите основания ваших требований: статьи закона и соответствующие пункты договора.
  • Опишите подробно ваши требования, а также сроки их исполнения.

Обычно требуют основную сумму долга, однако, не стоит забывать о договорной (а в случаях, когда она не установлена – о законной) неустойке, которую подрядчик вправе начислять с момента нарушения срока оплаты по договору.

Например, в нашем договоре существует такой пункт:

«п. 7.1. При нарушении сроков оплаты Заказчик выплачивает Исполнителю штраф 0,01 % от суммы договора за каждый просроченный день, но в сумме не более 10% стоимости договора».

Мы посчитали и указали в претензии размер неустойки – у нас получилось около шести тысяч рублей. Кроме этого, мы предупредили контрагента, что в случае обращения в суд неустойка увеличится, и появятся судебные расходы, которые он также обязан будет возместить.

Законом установлен тридцатидневный срок рассмотрения претензии. Однако во многих случаях в силу длительности этого срока в договорах предусматривают более короткий срок, например, 5 или 7 рабочих дней.

В нашем случае срок для удовлетворения требований по претензии не был установлен, поэтому мы будем ждать ответа и (или) исполнения обязательства в течение 30 календарных дней.

С составленной и направленной контрагенту претензией вы можете ознакомиться ниже.

Шаг 2 – составление искового заявления о взыскании задолженности

По общепринятым правилам, исковое заявление состоит из четырех последовательных частей: вводной; мотивировочной (описательной); просительной части; приложения.

Начинают обычно с «шапки» искового заявления.

В ней обязательно укажите арбитражный суд, в который обращаетесь, а также данные, идентифицирующие Истца и Ответчика в соответствии с требованиями процессуального законодательства.

Кроме этого, в «шапке» нужно указать цену иска, то есть сумму которую вы хотите взыскать с Ответчика, а также размер государственной пошлины.

Узнать размер государственной пошлины можно с помощью специального калькулятора, например, на сайте «Мой арбитр».

За основу при составлении искового заявления о взыскании задолженности по договору можно использовать ранее составленную и направленную должнику претензию.

В иске, также, как и в досудебной претензии, необходимо описать основные факты, указать основания ваших требований, описать подробно ваши требования и указать точные суммы долга и неустойки.

Также не забудьте до подачи искового заявления о взыскании задолженности по договору строительного подряда отправить иск и приложения, которые отсутствуют у Ответчика по Почте России и предоставить суду доказательства об отправке. В противном случае ваш иск оставят без движения и придется потерять во времени.

Для того, чтобы ничего не забыть приложить к иску по договору строительного подряда, предлагаем держать следующий список под рукой:

  • уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют.

На практике обычно направляют исковое заявление и расчет задолженности по основному долгу и неустойке. При взыскании задолженности по договору строительного подряда, по крайней мере, в нашем случае достаточно будет расчета начисленной неустойки, подробный расчет 30 процентов от цены договора сделать не получится – это всего лишь одно действие.

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (платежное поручение с синей печать от банка) или документ либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины.

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

В нашем случае к ним относится: договор, расчет, УПД, письмо об исполнении обязательств по договору строительного подряда подрядчиком, акт сверки взаиморасчетов.

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

В доверенности обязательно должно быть закреплено право на подачу искового заявления.

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом.

Необходимо приложить не только текст подписанной и отправленной в адрес контрагента претензии, но и доказательства ее отправки – чек об отправке с описью или чек об отправке в электронном виде.

Для справки!

Отправлять письмо с описью вложения не обязательно. Об этом есть соответствующее разъяснение. Несмотря на это, многие юристы продолжают отправлять копию иска и необходимы приложений с описью для того, чтобы если у суда возникли спорные моменты, они могли доказать направление досудебной претензии. При этом письмо ценное и с описью вложения стоит в разы дороже. В связи с этим рекомендуем отправлять письма с помощью сайта Почты России в электронном виде, так как там при отправке обычного ценного письма уже формируется некая опись, которой вы можете подтвердить отправку именно претензии, а не какого-то иного документа.

9) выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

После составления текста искового заявления и сбора необходимых документов можно переходить к подаче искового заявления.

Шаг 3 – подача искового заявления о взыскании задолженности по договору строительного подряда

Подать иск можно тремя способами:

  • путем отправки Почтой России;
  • лично в канцелярию суда;
  • через систему «Мой.арбитр» или ГАС.Правосудие.

Конечно, последний способ наиболее популярный и удобный. При этом суд после принятия искового заявления о взыскании задолженности по договору строительного подряда обязательно вынесет определение, в котором обяжет истца предоставить оригинал иска и надлежащим образом заверенные копии приложенных документов.

Для справки!

Заверить документы очень просто – их необходимо распечатать, прошить, посчитать количество листов и соединить их липкой бумажкой на обратной стороне которой оставить надпись:

«прошито, пронумеровано и скреплено печатью N количество листов.

Генеральный директор _______________________ Иванов И.И.»

В случае, когда иск подписывает представитель по доверенности, печать ставить необязательно и надпись будет выглядеть следующим образом:

«прошито, пронумеровано и скреплено печатью N количество листов.

Представитель Истца по доверенности  _______________________ Иванов И.И.»

При подаче искового заявления не забудьте его подписать!

Шаг 4 –  рассмотрение дела

Стоит учесть, что иск о взыскании задолженности могут рассмотреть в упрощённом порядке.

Законом устанавливаются определенные требования к сумме взыскиваемого долга.

Так, иск о взыскании долга в арбитражном суде будет рассматриваться в порядке упрощенного производства, если:

  • истец – юридическое лицо и он хочет взыскать долг в размере не больше, чем 800 000 рублей;
  • истец – индивидуальный предприниматель и он хочет взыскать долг в размере не больше, чем 400 000 рублей.

Существенные преимущества при рассмотрения в таком порядке явно есть.

Первое – это быстрота.

В порядке упрощенного производства дело в суде рассматривается не больше двух месяцев с того момента, когда оно поступило в суд. Продление этого срока возможно лишь в некоторых случаях и связано только с участием иностранных лиц.

Сроки, как уже было сказано ранее, в упрощенном производстве меньше, чем в исковом.

По общему правилу:

15 дней – срок, который дает суд ответчику, чтобы он отправил отзыв и сторонам – для отправки доказательств;

30 дней – срок, который суд дает ответчику для приложения дополнительных материалов.

Второе – это упрощенный механизм рассмотрения.

– взыскать долг в арбитражном суде «по упрощенке» можно не только без предварительного заседания, но и без основного. Судья самостоятельно рассматривает документы и по ним выносит решение;

– дело не подлежит отложению;

– судья выносит только резолютивную часть решения. Мотивировочная часть составляется только при необходимости по просьбе сторон. На подачу такого заявления дается всего лишь 5 дней.

Все это снижает временные рамки рассмотрения дела. Ведь, как показывает практика, составление мотивировочной части решения – это одна из самых долгих процедур в судах;

– обжаловать решение можно в течение 15 дней. В случае, когда сторона запросила мотивировку, то с даты изготовления решения с мотивировочной частью. После истечения этих сроков решение вступает в законную силу. При этом решение подлежит немедленному исполнению.

Если сумма долга по вашему договору превышать установленные пределы, то помимо вышеперечисленных действий вам желательно поучаствовать в судебных заседаниях. В случае, если такой возможности нет и вы уверены, что для суда все понятно и доходчиво объяснили, предоставили все доказательства, то можно написать и направить в суд ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии истца.

Наше видео про упрощенку

Шаг 5 – получение решения и исполнительного листа

Еще один существенный плюс упрощенки – исполнительный лист без дополнительного ходатайства вам направят на юридический адрес компании.

Если ваше дело рассматривалось в обычном порядке, то после вынесения решения необходимо дополнительно ходатайствовать о выдаче исполнительного листа и решения, а как показывает практика, это не быстрый процесс.

Шаг 6 – получение денежных средств

Если вы имеете на руках исполнительный лист, то у вас два варианта развития событий:

  • обратиться сразу к приставам с заявлением о возбуждении исполнительного производства

или же если вы не доверяете быстроте работы ФССП

  • попробовать взыскать задолженность самостоятельно.

Для этого необходимо обратиться в любую налоговую с заявлением о предоставлении имеющихся банковских счетов у должника. При этом необходимо будет предоставить оригинал исполнительного листа. Через 7 рабочих дней вы можете забрать документ о счетах.

Если у должника есть открытые банковские счета, то можете с оригиналом исполнительного листа обращаться в банк и при наличии денег, вы получите все то, что вы просудили.

Если же денег ни на одном счете нет или нет открытых счетов, то обращайтесь к судебным приставам.

Резюмируя все вышенаписанное, приходим к выводу – взыскать задолженность по договору строительного подряда, когда у вас имеется подписанный акт выполненных работ, процедура не очень сложная, если следовать нашей инструкции. Для более быстрого и безошибочного процесса взыскания задолженности по договору строительного подряда рекомендуем обратиться к опытным специалистам нашей компании, мы с удовольствием окажем вам помощь!

ПОДРОБНЕЕ
Иск в Стокгольмский арбитраж

Что такое иск в стокгольмский арбитраж, и что он из себя представляет?

На сегодняшний день стокгольмский арбитраж является одним из ведущих арбитражей мира. Здесь ежегодно рассматриваются десятки споров от востока до запада, разрешаются самые запутанные и сложные дела.

Почему же стокгольмский арбитраж является настолько высокопочитаемым международным институтом?

В каких случаях можно к нему обратиться?

И как разрешается спор в стокгольмском арбитраже?

Ежегодно сюда обращаются лица из 30-40 стран мира, а процент рассмотрения международных арбитражей составляет больше половины. Это говорит нам не только о признании со стороны международного делового сообщества, но и о качественной работе и функционировании самого института.

Благодаря Стокгольмскому арбитражу у вас есть возможность быстро, эффективно и конфиденциально рассмотреть спор, решение по которому может быть принудительно исполнено в 150 странах мира. Рассмотрение спора ведётся профессионалами своего дела – компетентными арбитрами, которых стороны могут назначить самостоятельно. В чём же основные отличия по сравнению с обычным судом?

Первое. Суд является государственным органом, а арбитраж – коммерческим. Соответственно, мы заранее предполагаем, что стоимость разрешения того или иного дела в арбитраже будет гораздо превышать сумму госпошлины, которую мы оплачиваем в суде того или иного государства. Следовательно, вместо госслужащих поданный иск в стокгольмский арбитраж спор будут разрешать арбитры, имеющие опыт в данной сфере.

Второе. Рассмотрение дела в суде ведётся по умолчанию в случае обращения лица за защитой своих прав. С арбитражем это не работает. Для того, чтобы к нему обратиться, необходимо заранее подписать так называемую «арбитражную оговорку. Если говорить кратко, то это пункт в договоре, который указывает на то, что возникший спор стороны будут решать не в государственных судах, а в международной судебной организации. О том, как правильно её составить, мы расскажем далее.

Третье. Высокий уровень конфиденциальности. В отличие от государственных судов, стокгольмский арбитражный суд не публикует вынесенные решения.

Возможно, вы заинтересовались и уже задали себе вопрос: «Но как подать в стокгольмский арбитраж иск?».

Сейчас опишем подробную процедуру со всеми нюансами и деталями.

Начнём с условия – в договоре, который связан со спором, дана арбитражная оговорка – то есть вы намеренно указали, что возникшие несогласия будут рассматриваться не в государственном суде. Здесь мы указываем, что любой спор в стокгольмском арбитраже будет разрешаться в соответствии с Арбитражным Регламентом Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма. Также при желании можно указать дополнения. Например, состав арбитража, место его проведения, язык и иные дополнения, которые буду соответствовать регламенту. Здесь можно даже указать, нормами какого материального права будет рассматриваться спор (российское, английское и так далее). При этом не забывайте, что по общему правилу обратиться вы сможете только в этот третейский суд. Однако, ввиду санкционной политики в отношении РФ в Арбитражный процессуальный кодекс РФ были внесены изменения, а именно ст. 248.1 и 248.2, где указали на возможность граждан обращаться в государственные органы.

Теперь, если вы понимаете, что данное условие соблюдено, вы имеете право обратиться в ТПС. Как это сделать?

Шаг №1.

Истец назначает арбитра, оплачивает организационный взнос и подаёт просьбу об арбитраже на адрес электронной почты ( arbitration@chamber.se). В этой просьбе мы кратко указываем все необходимые сведения: реквизиты сторон, описание спора, исковые требования, указываем выбранного арбитра, если это необходимо, квитанцию о том, что сбор оплачен. Обязательно нужно приложить соглашение или договор, в котором содержится арбитражная оговорка. В соответствии с Арбитражным Регламентом ТПС регистрационный сбор с учётом НДС составляет EUR 3 750. Данная сумма может варьироваться в зависимости от скорости процедуры.

Далее ТПС проверяет просьбу и подтверждает её получение. После того, как истец её оплатил, ТПС пересылает просьбу ответчику, которого просит представить объяснения. Однако, если ответчик не даст объяснения, это не будет препятствовать продолжению разбирательства.

Шаг № 2.

Мы должны понимать, что требования сторон составляют определённую сумму. В зависимости от этой суммы ТПС высчитывает аванс, который необходимо выплатить обеим сторонам для покрытия части расходов. Здесь изначально работает правило солидарной ответственности, то есть стороны платят поровну сумму аванса. Если одна из сторон не выплачивает, то работает правило «один за всех и все за одного» – оплачивает весь аванс одна сторона. Если же сумма аванса не покрыта, то суд прекращает производство.

Шаг №3.

Происходит передача дела арбитрам. Ещё раз отмечаем, что выбрать арбитра стороны могут заранее и указать об этом в своих документах (Просьбе об арбитраже и Объяснениях).

Шаг №4.

Истец подаёт исковое заявление, а ответчик подаёт отзыв на исковое заявление.

Как подать в стокгольмский арбитраж иск?

Всё как в обычном суде. Истец указывает исковые требования, обстоятельства, доказательства и документы, на которые ссылается.

Ответчик представляет любые возражения, которые будут касаться применимости арбитражного соглашения, свои доводы относительно признания иска, обстоятельства, документы, а также при желании – встречный иск.

Важно учитывать. Будет обозначена заключительная дата представления позиций. Даже если вы уже подали все необходимые документы, в любое время до этой даты вы можете изменить всё, что вам необходимо. Но если состав арбитража посчитает его недопустимым ввиду возможного вреда, нанесённой другой стороне, то он может не разрешить стороне вносить какие-либо изменения.

Шаг №5.

Арбитраж вызывает стороны на слушание. Для этого, заранее проконсультировавшись со сторонами, он назначает конкретное место, дату и время проведения слушания. При этом важно сказать о том, что неявка без уважительной причины не будет являться основанием для приостановления слушания. Решение будет вынесено без данной стороны.

Шаг №6.

Вынесение арбитражного решения. Для этого установлен конкретный срок – не позднее 6 месяцев со дня передачи дела в суд. При этом есть ещё одно ограничение – должно пройти не более 3 месяцев с даты передачи дела составу арбитража.

Вынесение решения влечёт следующее последствие – стороны обязуются немедленно его исполнить.

Теперь перейдём к не менее интересному вопросу, который касается рассмотрения дела в стокгольмском арбитраже. Основным минусом, который упоминают многие, считается дороговизна процесса. Проведём небольшое расследование – так это или нет.

Для начала посмотрим, что включают в себя арбитражные расходы.

В первую очередь это гонорары арбитров. Они определяются исходя из суммы иска. Зависимость увеличение гонорара можно проследить по данной таблице, где мы видим, что чем больше сумма спора, тем выше гонорары. Например, спор суммой в 2 000 000 евро повлечёт расходы только на гонорар минимум 20 000 евро + 8% от суммы свыше 1 0000. Максимальные гонорары по спорам, которые могут быть в соответствии с таблицей составляют сумму в районе 220 000 – 250 000 евро, при этом сумма иска в данном случае варьируется от 50 000 001 до 75 000 000 евро.

Второй пункт расходов – это административный сбор. Если говорить кратко, то стороны платят за администрирование спора. Максимальная сумма – 70 000 евро.

Ну и третья, не менее важная статья, это компенсация расходов, понесённых в ходе рассмотрения дела. А, учитывая, что к данному институту обращаются нередко в действительно весомых спорах, они могут быть даже больше, чем ранее названные пункты.

Окончательная сумма расходов будет указана в окончательном решении. Распределение расходов между сторонами определяется самостоятельно в зависимости от исхода дела и вклада сторон в разбирательство. Однако, если одна из сторон не внесёт данную сумму, вторая сторона будет обязана внести её за противоположную, а уже затем требовать её от стороны самостоятельно.

Таким образом, наше «расследование» показало, что действительно иск в стокгольмский арбитраж – это процедура не из дешёвых, и необходимо изначально быть уверенными в своих финансовых возможностях, прежде чем писать просьбу в арбитраж.

Поговорим ещё об одной интересной детали, связанной с рассмотрением спора. Обеспечительные меры. Представьте ситуацию, при которой вы считаете, что за полгода, пока арбитраж будет рассматривать спор, случится что-то, что вскоре сильно затронет ваши имущественные интересы. Например, лицо продаст спорное имущество или повредит его. В таком случае есть шанс обратиться к институту обеспечительных мер. Что он из себя представляет? Сторона заявляет о том, что срочно необходимо принятие обеспечительных мер. Далее назначается чрезвычайный арбитр, который выносит такое решение. Такая процедура предусматривается как основным Арбитражным Регламентом ТПС, так и правилами ускоренной арбитражной процедуры. Мы пишем ходатайство о назначении чрезвычайного арбитра и отправляем его по электронной почте (emergencyarbitrator@chamber.se). При это не забываем, что его назначение возможно до начала арбитражного разбирательства. Одновременно с этим необходимо уплатить регистрационный сбор. Через 24 часа после получения просьбы чрезвычайный арбитр должен быть назначен. Решение по обеспечительным мерам выносится в течение 5 дней с момента передачи дела арбитру. При этом важно учитывать, что решение может быть арбитром вскоре отменено или изменено, если будут иметься существенные основания.

Важная деталь! Решение утрачивает силу, если истец не подает просьбу об арбитраже в течение 30 дней с даты принятия чрезвычайного решения, либо дело не было передано составу арбитража в течение 90 дней с даты принятия чрезвычайного решения.

Таким образом, мы рассмотрели основную процедуру того, как подать в стокгольмский арбитраж иск. Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что несмотря на дороговизну процесса, рассматриваться он будет компетентными арбитрами, которых вы можете назначить сами. Временные затраты сводятся к минимуму, а какие-либо риски, связанные с имуществом или действиями стороны, решаются с помощью чрезвычайного арбитра. Ваш спор в стокгольмском арбитраже будет рассмотрен с высокой эффективностью и тщательностью в соответствии с правом, которое вы определите. Время и место будет заранее с вами согласовано. Основные пожелания будут учтены. Исполнение решения должно быть незамедлительным, что играет на руку истцу. Если вы понимаете, что имеете необходимость подать иск в стокгольмский арбитраж, вы всегда можете обратиться к нашим профессиональным и компетентным юристам, которые имеют большой опыт в международном арбитраже. Мы с радостью вам поможем.

Таким образом, мы видим, что уровень рассмотрения дел в таком суде отличается особой компетентностью, профессионализмом и скрупулёзностью арбитражей. Качественное рассмотрение дел и споров здесь – не просто слова, а реальная возможность защитить свои права всем, кому это необходимо.

В завершении хочется сказать о том, что даже несмотря на то, что наша страна сейчас находится в мировой изоляции ввиду санкционной политики, мы верим, что скоро всё изменится и международный коммерческий арбитраж вновь станет тем институтом, который будет иметь важное значение для жителей России.  А нарушенные права и свободы могут и должны защищаться повсеместно без предвзятости и оценочных предубеждений, олицетворением чего может стать стокгольмский арбитраж.

ПОДРОБНЕЕ
Клевета в Ютуб

Клевета в Ютуб – это подлый удар, направленный на устранение конкурента и уничтожение его репутации с помощью видеоролика. К подобному случаю есть замечательное выражение величайшего боксера прошлого столетия Мохаммед Али: “Ни один удар, кроме солнечного, не должен оставаться без ответа”, – и этот мы, ни в коем случае, без правового и жесткого ответа не оставим.

Правда назревает вопрос: существует ли, именно, легальный способ обязать удалить клевету в Ютуб или Телеграм? Мы с уверенностью Вам ответим – да. Заявим больше – возможно взыскать убытки и обязать распространителя клеветы публично опровергнуть заведомо ложную информацию. Как это сделать мы расскажем в этой статье. Для достижения полного разбора темы, ознакомим вас со следующим перечнем важных вопросов:

  1. Такие разные, но так похожи! Понятия: клевета в Ютуб, сведения, порочащие деловую репутацию, оскорбление и субъективное оценочное суждение. Раздел содержит:

1.1. Как определить, что против нас употреблено? Особенности, отличия, нормативные акты и ответственность (рассмотрим в процессе раскрытия терминов);

1.2. Судебная практика (рассмотрим в процессе раскрытия терминов);

  1. Правила Yotube и Телеграмм в вопросе с клеветой и сведениями, порочащими репутацию;
  2. Фиксация факта – доказательства для суда о клевете в Ютуб (на других сайтах-сервисах), оскорбления и распространения сведений, порочащих деловую репутацию;
  3. Досудебный порядок урегулирования споров: решение возникших ситуаций в досудебном порядке через Ютуб и телеграмм (разберем для Вас пример жалобы в Ютуб);
  4. Судебный порядок: структура искового заявления, куда подавать иск и как выиграть дело.
  5. Казус из нашей практики.

Отметим, настоящая статья полностью подкреплена действующим законодательством РФ, а также правилами Youtube. Мы также настоятельно рекомендуем Вам ознакомиться с нашей предыдущей статьей смежной тематики.

Клевету от конкурента в видеоролике Youtube возможно победить только в том случае, если мы понимаем, против чего мы боремся, то есть, мы обязаны уметь выделить признаки как клеветы, так и смежных ей терминов, а именно: “сведений, порочащих деловую репутацию” и “оскорбления”. Изучение характеристик каждого из перечисленных ранее понятий позволяют отличать их друг от друга и принимать определенные действия:

  • В случае клеветы, регламентируемой статьей 128.1 Уголовного кодекса РФ, мы подаем заявление мировому судье (частное обвинение, уголовное дело) и можем параллельно заявить гражданский иск;
  • Во втором случае – подаем иск о защите деловой репутации в по ст. 152 ГК РФ;
  • В случае оскорбления – обращаемся в суд с гражданским иском и взыскиваем моральный вред (Дело по иску Децла к Басте ссылка).

Более того, выражение вовсе может оказаться не клеветой, а, например, оценочным суждением, а время и оплаченная государственная пошлина будут потеряны напрасно.

Среди добросовестных компаний борьба за потребителя в СМИ и роликах Youtube бывает дерзкой, жесткой и, в некоторой степени, забавной. Это видно из реклам Mercedes, BMW, Jaguar и Lada, но заметим, что всё происходит в рамках здоровой конкуренции и закона.

Употреблении грязных приемов – обычное явление среди предпринимателей малого и среднего предпринимательства, о чем свидетельствует судебная практика. Связано это с тем, что недобросовестные лица не обладают столь развитым правовым сознанием, как у юристов, проверяющих рекламу автоконцернов-гигантов. Нужно быть готовым к защите своей репутации от клеветы в телеграмм, к примеру.

Итак, первое, к чему мы пришли: при обороне своих прав необходимо вычленить признаки противоправного действия, чтобы понять, о чем написать администратору сайта и что подавать: иск о защите деловой репутации или распространении клеветы. Это, действительно, важно – Вы обязаны знать, что вы уличаете, чтобы сделать это эффективно. А теперь возвращаемся к уже выявленной нами трудности – законодательство выделяет 3 очень похожих, но одновременно разных понятия:

  1. Клевета
  2. Сведения, порочащие деловую репутацию
  3. Оскорбление

В абзаце 3 пункта 9 Постановления Пленума Верховного суда № 3 от 24.02.2005 выделяется также особое понятие “Субъективное оценочное суждение”, на которое нам также следует обратить внимание. С него и начнем обзор важных терминов для нашей статьи.

Субъективное оценочное суждение – это выражение личного мнения лица, которое не содержит в себе клеветнического или оскорбительного характера. Соответственно данный вид высказываний не преследуется законом и не подпадает под ст. 128.1 УК РФ, а также 152 ГК РФ. Примером подобного выражения мнения следующее высказывание: “По моему мнению, данный предмет является выцветшим, мне он вообще не понравился”.

Все три определения, на самом деле, очень разные и влекут за собой отличительный груз ответственности. Однако общим понятием для них является “Распространение”. Давайте рассмотрим его, поскольку он является важным для выстраивания дальнейшей позиции.

Определение данного понятия дает нам абзац 2 пункта 7 Постановления Пленума Верховного суда № 3 от 24.02.2005, из которого мы выделим самое главное, а именно: Распространение – это передача порочащих сведений, хотя бы одному лицу, с помощью интернета, СМИ и так далее.

Не беспокойтесь, в вышеупомянутом Постановлении Пленума ВС говорится только о сведениях, порочащих репутацию, но к клевете и оскорблению, оно применяется по аналогии закона.

Выяснив за что нельзя привлечь к ответственности, разберемся с грязными приемами. Заверяем Вас, никаких проблем с удалением клеветы от конкурента в видео у Вас не будет. Начнем непосредственно с понятия “Клеветы”.

В начале статьи мы назвали клевету в телеграмм “Подлым приемом”, поскольку лицо, распространяющие подобные сведения, знает об их недостоверности и имеет прямой умысел в их популяризации. Итак, а теперь понятие: клевета от конкурента – это преступление, в которое входит умышленное распространение заведомо ложных сведений лицом, с целью умаления чести, деловой репутации.

Ещё раз, следует акцентировать внимание на том, что это именно преступление, то есть, чтобы доказать его необходимо будет доказать наличие объективной и субъективной стороны преступления:

  • Распространение сведений публично, о нем мы говорили ранее, или наличие других квалифицирующих признаков;
  • Лицо, распространяющие сведения, имеет прямой умысел, то есть предвидит и желает наступления негативных последствий для Вас;
  • Сведения, которые лицо распространяет, заведомо ложные, то есть, недоброжелатель за ранее знает о недостоверности этих сведений.

В уголовном процессе довольно тяжело доказать клевету, но это возможно. Однако заметим, что по большей части, когда лицо обращается к юристу в связи с распространением клеветы, по большей части, распространенная информация является сведениями, порочащими деловую репутацию, о которых мы и поговорим далее.

Сведения, порочащие деловую репутацию в видеоролике – это ложные сведения с целью нанести вред Вашей репутации перед обществом. Главным отличием от клеветы является факт того, что лицо, распространяющие сведения неумышленно распространяет недостоверную информацию.

При распространении подобных сведений нам остается только одно: подать иск о защите деловой репутации. При написании этого искового заявления нам нужно обратить внимание на пункт 7 Постановления Пленума Верховного суда от 24.05.2003 № 3, в котором сообщается, что мы должны доказать: факт распространения сведений, порочащий характер этих сведений и несоответствие их действительности. Структуру иска мы разберем позже, перейдем теперь к всеми известному термину – “Оскробление”.

Оскорбление – это унижение, грубые выражения в Ваш адрес в видеоролике, цель которого задеть Ваше достоинство и принизить перед глазами общественности. По данному факту также необходимо обращаться в суд, в котором Вы сможете рассчитывать на компенсацию морального вреда и публичные извинения. Однако, читая данную статью складывается впечатление, что оспорить информацию, принижающую Вашу репутацию можно только в судебном порядке. В случае, если речь идет о Youtube или телеграмм можно попробовать все решить в досудебном порядке. Начнем с правил видеохостинга.

Чуть позже, по вопросу Youtube мы еще раскроем Вам нашу эффективную тактику по удалению видеороликов с подобными высказываниями в Ваш адрес.

В своем уложении правил Youtube напрямую запрещает размещение контента, как в оформлении канала, так и непосредственно в видео, содержащего оскорбления, непристойных высказываний и клеветы. Более подробно Вы можете ознакомиться с ними ниже по нашим приложенным изображениям данных правил.

Далее, мы перейдём к мессенджеру Телеграмм.

Мессенджер Телеграмм имеет свои правила и блокирует каналы, которые содержат в себе: спам, порнографию, насилие и т.д.

Однако мы понимаем, что в связи с тем, что данный мессенджер работает на территории РФ, он подчиняется законодательству нашей страны. Таким образом, на него распространяются все ранее озвученные нормативные акты о клевете, оскорблении и сведений, порочащих деловую репутацию. Разобравшись со всеми необходимыми для нормативными актами и правилами остается только один вопрос: а как это все дело зафиксировать, чтобы потом обратиться в суд?

Фиксация наличия сведений, порочащих деловую репутацию, оскорбления и клеветы для суда производится с помощью нотариуса, который составляет протокол осмотра доказательств. Максимально кратко: в случае с телеграммом нотариус с помощью Вашего телефона фиксирует письменно в протоколе все необходимое для Вас содержимое, сохраняя скриншоты с Вашего телефона и заверяя их, а в ситуации с Youtube – просматривает видеоролик и фисирует тайм-лайны, а также все реплики, содержащие порочащие сведения. Это идеальные доказательства для защиты Ваших прав! При разборе нашего казуса мы продемонстрируем Вам подобный протокол. Однако не только с помощью протокола осмотра доказательств у нотариуса возможно обеспечить себе выигрыш в суде. Также возможно провести лингвистическую экспертизу.

Лингвистическая экспертиза видеоролика – это глубокий анализ выражений, поведения, а также невербальных действий лица, с целью выявления оскорбительных, высмеивающих высказываний или действий, проводимый специалистом или экспертом. При анализе эксперт сначала протоколирует каждое совершенное действие, к примеру, “надменный смех”, “оскорбление”, а затем дает определения абсолютно каждому запротоколированному действию исследуемого лица и дает обоснование, по какой причине, данное действие является оскорбительным. Данный вид доказательства для суда является невероятно эффективным, поскольку профессионал уже дает оценку действиям Вашего недоброжелателя. Крайне советуем Вам заручиться подобного рода доказательством. Пример такой экспертизы мы также приложим к статье, когда будем обсуждать нашу практику! Вооружившись теорией, законом, правилами и способом добычи доказательств можем идти напролом к восстановлению наших прав: досудебный этап урегулирования споров с помощью Ютуб и Телеграмм.

На данном этапе Вам нужно решить: достаточно ли для Вас будет удаление видеоролика или сведений, порочащих репутацию. Если Вы собираетесь взыскивать компенсации – необходимо обратиться в суд, а следовательно обеспечить доказательства с помощью протокола осмотра доказательств нотариуса и лингвистической экспертизы. Это крайне важно!

Как мы упоминали ранее, Ютуб не любит распространение унижающей информации любого типа, которую мы разбирали ранее в этой статье. Наша формула по удалению видео, порочащего репутацию состоит из следующих действий:

  1. Подача жалобы на электронную почту.

Официальное письмо – это эффективный способ заставить обратить внимание на нашу ситуацию. Дело в том, что при официальном обращении через электронную почту мы вынуждаем Yotube направить нам ответ. Структура данный жалобы выглядит следующим образом:

  • Вводная часть: наши реквизиты (почта и телефон обязательно), а также Реквизиты Youtube:

DMCA Complaints

Youtube (Google LLC)

901 Cherry Ave.

San Bruno CA 94066

USA

  • Описание порочащего видеоролика с тайм-лайнами и мотивировка со ссылками на законодательство;
  • Заключение: обращаем внимание на наше право обратиться в суд и роскомнадзор.

Далее нам придет обратная связь, в которой укажут, что необходимо подать жалобу через непосредственно сайт-сервис.

Данное действие позволило нам акцентировать внимание на нарушение наших прав, далее мы жалуемся через сайт-сервис.

Нажимаем на флажочек

Далее выбираем причину нашего обращения

Мы выбрали “Клевета”. Следом переходим по ссылке “Заполните эту форму”

Выбираем Россию

Этап пройден, видео с большой вероятностью удалят. Наши юристы, кстати, готовы Вам помочь в подобной ситуации, а далее мы переходим к жалобе на Телеграмм канал.

Пожаловаться на Телеграмм канал нам позволят следующие действия:

Нажимаем на троеточие

Выбираем причину нашей жалобы “Другое”

Описываем нашу ситуацию.

Администрация может проигнорировать наши принятые меры. Однако решение суда проигнорировать не в силах ни одна законно действующая организация на территории РФ.

Для обращения  в суд для защиты деловой репутации нам необходимо:

  • Обеспечить доказательства, о чем мы говорили ранее;
  • Составить иск и подать его;
  • Получить исполнительный лист.

Вся процедура емкая и заслуживает отдельной статьи, однако структуру иска мы разберем:

  1. Вводная часть – указываем наши реквизиты и ответчика согласно ст. 131 ГПК или 125 АПК РФ (в первом случае гражданин или организация к гражданину подает иск к гражданину, во втором организация к организации (ИП в том числе));
  2. Описательная – описываем, внимание, вместе с таймлайнами всю ситуацию;
  3. Мотивировочная – ссылаемся на упомянутое в этой статье законодательство, протокол осмотра нотариуса и лингвистическую экспертизу;
  4. Просительная – требуем удалить видео, взыскать компенсацию морального вреда и публично опровергнуть распространенную информацию.

Далее ждем решения суда, получаем исполнительный лист и направляем его приставам, копию на сайт-сервис (мессенджер). А теперь перейдем к нашему казусу.

К нам обратился доверитель, чью деловую репутацию порочили видеоролик Ютуб. Нашими юристами были предприняты следующие действия:

  1. Обращение к нотариусу для составления протокола осмотра доказательств.

Тем самым нами были зафиксированы факты распространения клеветы в Ютуб и Телеграмм канале и видеоролике в ютуб.

  1. Проведение лингвистической экспертизы.

Специалист оценил неподобающее поведение, высказывания и даже невербальную агрессивную лексику недоброжелателей в видеоролике. Охарактеризовал негативно.

Далее мы обратились с иском в суд с приложенными доказательствами к материалам дела, потребовали возместить моральный вред и все судебные расходы.

На данный момент, данное дело находится в производстве. Однако с совокупностью данных доказательств ему обеспечен успех.

Подобные дела определенно требуют достаточного внимания, внимательного изучения законодательства и огромного количества времени для достижения положительного результата. Рекомендуем обращаться к нашим юристам, которые готовы помочь Вам сэкономить время и силы на поле брани.

ПОДРОБНЕЕ
В суд на разработчика

Расширение IT сферы ставит новую юридическую проблему: в суд на разработчика. Теперь огромное количество компаний нуждаются в софте, начиная с сайтов и приложений, бухгалтерских и учетных программ, заканчивая сложными программами, обеспечивающими потребности техники, медицины и т.п. Ошибки программистов очень дорого обходятся заказчикам. Поэтому если разработчик не сделал работу, почти неизбежен спор с разработчиком. Кстати, от Минцифры даже звучали предложения создать отдельный суд для IT сферы.

Однако любому судебному спору предшествует нормальное взаимодействие сторон в рамках заключенного договора. Поэтому для начала объясним, как лучше составлять договоры с программистами.

Еще у нас есть подкаст на эту тему “Договор с разработчиком: зачем и какой?” → 
Подпишитесь сейчас, чтобы не потерять.

Чем качественнее договор, тем меньше вероятность оказаться в суде по спору с разработчиком.

Виды договоров с разработчиками ПО:

  1. Договор оказания услуг по разработке программного обеспечения.

По такому договору исполнитель обязуется перед заказчиком оказать определенную услугу, а именно – разработать программное обеспечение. Такие контракты, как и договоры подряда, должны в обязательном порядке содержать техническое задание; в нем указываются конкретные параметры будущей программы, этапы работ, языки программирования, исходные коды, дизайн приложения, параметры совместимости программ. Также договор на услуги должен содержать перечень документов, которые заказчик передает разработчику.

Обязанности исполнителя создать программный продукт корреспондирует обязанность заказчика оплатить услуги. Обычно избирается модель fixed price, то есть фиксированная цена за конечный результат.

При заключении договора на услуги с физическим лицом или индивидуальным предпринимателем помните о рисках переквалификации такого договора в трудовой.

>>> Как выиграть спор о признании договора трудовым?

  1. Договор Time&Material.

По своей сути, договор T&M – разновидность договора оказания услуг. Почвой для появления этого особого договора послужили проекты в сфере IT, для которых на начальном этапе невозможно определить точный перечень задач. В целом, выделяют четыре случая, когда договор Time&Material будет оптимальной моделью для работы над программным обеспечением: 1) проект направлен на испытание программы, 2) договор заключается с целью обновления ПО на постоянной основе, 3) мини-проекты, рассчитанные на команду из 2 – 5 человек, со сроком выполнения до полугода, 4) напротив, проекты-гиганты, рассчитанные на команду минимум из 25 человек, со сроком выполнения более года.

Такой договор позволяет максимально пространно сформулировать основную обязанность разработчика: «исполнитель обязуется разработать программное обеспечение для системы». Конкретные задачи формулируются в спецификации, которая подлежит периодической актуализации (сроки актуализации фиксируются в контракте). Возможность актуализации задач делает невозможным зафиксировать твердую цену, поэтому соглашение Time&Material – это договор с почасовой оплатой; заранее определяется только стоимость часа и максимальное количество часов для выполнения задачи из спецификации.

>>> Заказать разработку договора Time&Material

  1. Договор подряда.

От услуг этот договор отличается наличием овеществленного результата. В сфере IT обнаружить овеществленный результат крайне трудно. Максимум –  информационный носитель. Но очевидно, что сама по себе флешка или диск не представляют ценности для заказчика. Однако и стороны, и суды используют «подрядные» формулировки. Это абсолютно правомерно, так как закон прямо допускает смешанные договоры (услуги + подряд). Если это делает отношения сторон более понятными, почему нет?

  1. Лицензионный договор.

Данный договор регулирует вопросы передачи исключительного (интеллектуального) права на ПО. Сама программа разрабатывается по вышеперечисленным соглашениям. В некоторых случаях договор на услуги и лицензионный договор идут в связке. Например, в деле № А40-45539/2013 IT-компания разрешила использовать свое ПО заказчику по лицензионному договору, а также обязалась внедрить это ПО в систему заказчика. Суды квалифицировали эту связку как договор на разработку нового ПО путем переработки исходного. Важный вывод из этого дела: передача прав на продукт по лицензии не считается состоявшейся без передачи самого продукта. Поэтому заказчику удалось взыскать с разработчика аванс.

В то же время вопросы интеллектуальной собственности не будут затрагиваться в настоящей статье, так как они не связаны с оценкой качества услуг по разработке ПО. Вопросы передачи исключительных прав на программу – это отдельный пласт IT-споров, который рассматривается специальным судом – Суд по интеллектуальным права.

На практике встречаются различные названия договоров на разработку ПО, даже сам их текст иногда не содержит слово «услуги» (к примеру, «договор на внедрение информационной системы»). Но все они по своей сути, квалифицируются как договоры возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) или подряда (гл. 37 ГК РФ). Например, Арбитражный суд г. Москвы рассматривал спор из договора, по которому «продавец обязуется передать в собственность Комплект Системы, а также право на пользование сервисом «Горячая Линия», а Покупатель обязуется принять этот Комплект Системы и оплатить в соответствии с условиями настоящего Договора». Суд подчеркнул, что собственность – это последнее, что могут придумать заказчик разработчик; договор на самом деле представляет собой договор на информационные услуги.

Если стороны не потрудились заключить письменный договор, то их будущие отношения по поводу создания программы будут регулироваться непосредственно Гражданским кодексом РФ. А если соглашение подписано, то положения Гражданского кодекса будут применяться к вашим отношениям только в той части, в которой они не урегулированы договором. В силу прямой нормы закона к услугам применяются правила о подряде (ст. 702 – 729, ст. 779- 782 ГК РФ). Если по какой-то причине заказчик и разработчик не заключают письменный договор, они должны иметь в виду, что закон допускает немотивированный отказ от договора услуг как со стороны заказчика, так и со стороны разработчика. Договором нельзя лишить этого права, но можно регламентировать порядок и сроки отказа, определить размер убытков за отказ от контракта. Закон также предполагает личное исполнение договора разработчиком; в то время как на практике используются договоры с правом привлечения субисполнителей. Кроме того, закон закрепляет обязанность заказчика предоставить всю необходимую документацию для создания ПО. В данном случае формулировка «вся необходимая информация» является крайне неопределенной, а разработчик может воспользоваться ей, чтоб максимальной продлить срок выполнения заказа. В договоре можно прямо перечислить, какие сведения понадобятся заказчику, тем самым исключить подобные риски.

Акт приемки

При избрании любого договора фактическое выполнение задания подтверждается отдельным документом – акт приемки. Заказчик подписывает этот важнейший документ только в том случае, если его полностью устраивает программа. Если в ПО есть недочеты, то акт возвращается разработчику неподписанным вместе с письмом, где изложен мотивированный отказ от подписания акта. Неправильный вариант действий со стороны заказчика: проигнорировать акт, то есть не направить мотивированный отказ от подписания. Обычно в договоры включается пункт по поводу последствий неподписания акта, например: «если по истечении N дней от заказчика не поступило мотивированного отказа от подписания акта, услуги считаются оказанными в полном объёме с надлежащим качеством». Даже если такой пункт не включен в договор, суды придерживаются того же мнения: бывает достаточно доказать, что акт направлен заказчику по правильному адресу.

Помните, что подписав акт, заказчик в будущем сможет ссылаться лишь на скрытые недостатки, то есть такие которые не могли быть обнаружены в ходе обычной приемки.

Однако даже при наличии подписанного акта заказчик может доказывать суду, что услуги оказаны в меньшем объеме, чем зафиксировано в акте (п. 12 Информационного письма ВАС № 51 от 24.01.2000).

Претензия к разработчику

Закон определяет обязательный досудебный порядок урегулирования спора, в том числе по иску к разработчику. Претензионный порядок описывается в договоре и должен включать: срок ответа на претензию, способ направления претензии, адреса/электронные адреса сторон для направления претензий.

Если между сторонами нет письменного договора или их договор не регламентирует вопросы разрешения споров, то необходимо руководствоваться нормой закона: претензия направляется по юридическому адресу контрагента заказным письмом; срок ответа на претензию – 30 календарных дней с момента ее направления.

Претензия к разработчику должна включать описание сложившихся отношений, а также в чем заключается нарушение. Помимо этого, изложите в ней свои требования, например, «прошу устранить недостатки в срок до …». Если требования касаются возврата денег, уплаты штрафа, то не забудьте указать банковские реквизиты. В заключительной части претензии обычно предупреждают о намерении обратиться в суд.

В суд на разработчика можно подавать только после того, как пройдет срок для ответа на претензию. Если обратиться с иском раньше, то исковое заявление возвратят.

Отказ от договора с разработчиком

Договор оказания услуг дает право любой стороне на безусловный и немотивированный отказ от его исполнения. Единственное условие – другой стороне возмещаются все ее затраты на исполнение договора. Закон запрещает включать в такие договоры условия о недопустимости одностороннего отказа или устанавливать штраф за отказ. Но допускается устанавливать в договоре денежную компенсацию за отказ (п. 3 ст. 310 ГК РФ).

Отказ от договора оформляется в виде уведомления. В таком уведомлении недвусмысленно указывается, что сторона отказывается от договора. Кроме того, обозначается дата, с которой договор считается прекращенным. Эта дата определяется по условиям контракта, а если таковых нет – то по закону. По закону договор считается прекращенным с момента получения уведомления об отказе другой стороной. В уведомлении может содержаться требование о возврате аванса, если он больше, чем расходы исполнителя.

Совсем не обязательно оплачивать расходы исполнителя до уведомления об отказе. Договор будет считать расторгнутым даже в том случае, если расходы разработчика заранее не оплачены. Он не лишается права взыскать такие расходы в суде.

Иски разработчиков и заказчиков: вариации судебных споров

Несмотря на то, что разработчик не сделал работу, чаще всего ответчиком выступает заказчик. Так происходит, потому что разработчик просит оплатить некачественное ПО, а заказчик отказывается. Тогда разработчик идет в суд с иском о взыскании задолженности по оплате продукта.

Заказчики первыми идут в суд, когда они заплатили аванс, но разработчик не сделал работу к оговоренному сроку либо передал некачественный результат, не имеющий никакой ценности для заказчика. В этом случае заказчики подают иск к разработчику о расторжении договора и о возврате неотработанного аванса. Если до подачи такого иска заказчик направил уведомление об отказе от договора с разработчиком, то не нужно заявлять требование о расторжении, так как договор уже прекращен в досудебном порядке.  Расторжение договора в суде по требованию заказчика происходит в тех ситуациях, когда разработчик существенно нарушил договор, а заказчик желает, чтоб этот факт был подтвержден судебным актом. Ведь тогда заказчик может быть освобожден от оплаты расходов исполнителя.

Иски подаются в арбитражный суд по юридическому адресу ответчика или филиала. Также в договоре может быть согласован любой другой суд, территориально удобный сторонам.

Обиженные партнеры IT-компаний уже накопили кое-какой опыт. Наши юристы проанализировали споры в этой области и готовы дать несколько советов, как выиграть суд с разработчиком.

  1. Активная позиция заказчика

Арбитражный процесс строится на принципе состязательности сторон, то есть каждая сторона должна подтвердить обстоятельства, на которые ссылается, и опровергнуть доводы другой стороны.

На случай пассивного поведения стороны в АПК РФ есть п. 3.1 ст.70: если одна сторона ссылается на определенные факты, а вторая сторона ничего не высказывает против этих фактов, то они считаются признанными.

Поэтому на иск разработчика пишите отзыв, на дополнительные пояснения – дополнительные возражения. Не оставляйте без внимания и устные заявления оппонента.

Иначе получится, как в деле № А07-4176/2019. Разработчик вышел с иском об оплате  лендинга для сайта. В качестве доказательства выполненных работ он представил неподписанный заказчиком акт, который однако последним получен. Заказчик не явился ни в одно судебное заседание и даже не потрудился написать коротенький отзыв. В результате суд полностью удовлетворил иск программистов, расценив процессуальное бездействие заказчика как признание обстоятельств дела.

  1. Настаивайте на экспертизе некачественного ПО

Экспертиза – почти единственный способ отыскать правду, так как судьи и представители – это правоведы, а не специалисты в сфере IT.

Ходатайство об экспертизе программного обеспечения может заявить как заказчик, так и сам разработчик при наличии разногласий относительно факта, объема и стоимости выполненных работ.

>>> Как составить качественное ходатайство об экспертизе в арбитраж?

Ходатайство нужно заявлять своевременно и в соответствии со всеми процессуальными требованиями. Иначе в его удовлетворении могут отказать, сочтя позднее заявление ходатайства, да еще и без согласия эксперта и  внесения денег на депозит, затягиванием судебного процесса (дело № А47-17870/2019).

Для начала нужно определить, какие вопросы задать эксперту. Вопросы должны касаться сути спора, то есть качества ПО. В то же время, нельзя ставить перед экспертом вопросы права, к примеру «оказал ли разработчик услуги надлежащим образом?».

Примеры вопросов можно увидеть в деле № А57-4773/2020, которое разрешилось в пользу заказчика благодаря экспертному заключению:

– Установить, пригоден ли для использования по назначению в соответствии с условиями договора и техническим заданием функционал программного продукта?

– Соответствует ли результат выполненных работ условиям договора, а также требованиям норм и правил, описанным в техническом задании?

– Каковы объем и стоимость качественно выполненных разработчиком  работ в соответствии с условиями договора?

– Имеет ли потребительскую ценность для заказчика результат выполненных работ и возможно ли его дальнейшее использование?

В деле № А40-91171/2015 исход тоже определила экспертиза. Разработчик вплоть до кассации пытался оправдать свои разработки по двум этапам и просил заплатить хотя бы за них. Но эксперт заключил, что объем выполненных работ лишь 23,4%, но программное обеспечение не способно корректно выполнять операции. Поэтому внесенный заказчиком аванс был полностью ему возвращен.

  1. Доказывайте, что отдельные этапы выполнения разработки не имеют потребительской ценности для заказчика

О том, необходимо ли прописывать этапы работ, стоит задуматься на стадии заключения контракта. Дело в том, что ценность представляет только работающая программа, а не отдельные ее алгоритмы или коды. Поэтому в договоре лучше зафиксировать, что исполнитель обязуется выполнить работы по созданию продукта и передать продукт заказчику, а заказчик обязуется оплатить продукт. Избегайте формулировок: исполнитель поэтапно выполняет работы, а заказчик оплачивает каждый этап.

В деле № А40-121450/2016 суды неправильно истолковали договор на разработку сайта и пришли к неверному выводу о необходимости оплаты каждого этапа. Московская кассация отправила дело на пересмотр, обязав суды провести экспертизу по делу, чтобы установить, имеет ли часть работ потребительскую ценность для заказчика. Другими словами, можно ли использовать результат выполненных исполнителем работ вне результата работ, на достижение которого был направлен договор в целом. К слову, это дело завершилось победой разработчика тоже благодаря экспертизе, которая установила, что эскизы страниц, дизайн-макеты и верстка сайта могут быть использованы заказчиком, хотя только с привлечение другого IT-специалиста.

  1. Используйте нестандартные доказательства.

На экспертизе свет клином не сошелся, поэтому не забывайте про другие формы доказательств. Например, для споров о работоспособности сайтов актуален протокол осмотра электронных доказательств, составленный нотариусом. Это доказательство куда охотнее принимается судами, чем обычные скриншоты. Причина проста: нотариус приглашает обе стороны для участия в осмотре, являясь при этом незаинтересованным в исходе дела лицом.

В таких спорах в качестве свидетелей допрашиваются программисты обеих сторон либо специалисты заказчика, непосредственно работающие с ПО. Их показания дают суду понимание, с каким проблемами столкнулся заказчик при эксплуатации ПО.

Можно заявить об обеспечении доказательств судом (ст. 72 АПК РФ). Это требуется в тех случаях, когда контрагент после подачи иска в суд может внести изменения в программу или удалить ее. Суд своим определением запрещает разработчику совершать такие действия. Если запрет будет нарушен, то это будет расцениваться против разработчика.

Наши юристы помогут  создать условия для взаимодействия с IT-компаниями в мирном русле. Но если у вас уже есть договор на разработку ПО и возникли сложности, мы готовы доказать Вашу правоту в арбитраже и взыскать с разработчика компенсацию!

ПОДРОБНЕЕ
Как перейти из упрощенного производства в общее

Сегодня мы заострим внимание на арбитражном процессе и поговорим о том, как перейти из упрощенного производства в общее и зачем это вообще нужно.

Заказать услугу можете по ссылке.

Для начала расскажем, что вообще такое упрощенное производство, как оно применяется и функционирует.

Название говорит само за себя. Если производство упрощенное, значит, что-то должно быть проще, чем в обычном процессе.

Какие категории дел сюда подпадают, какие есть особенности?

Итак, по упрощенке в арбитражном процессе будут рассматриваться следующие категории дел:

  • Дела по искам о взыскании денежных средств при условии, что цена иска для физических лиц (ИП) не больше 400 000 рублей, а для юридических – 800 000 рублей.
  • Об оспаривании ненормативных правовых актов при определенных условиях.
  • Некоторые дела о привлечении к административной ответственности.
  • О взыскании обязательных платежей и санкций не более 200 000 рублей и др.

При этом важно понимать, что судья сам решит, будет ли он рассматривать дело в порядке упрощенного производства или же все-таки прибегнет к общему порядку. Конечно, Вы можете одновременно с подачей иска ходатайствовать об упрощенке или о рассмотрении дела в общем порядке, но гарантий нет.

Пример: Вы хотите взыскать с компании долг по договору поставки. У Вас есть все: и договор, и универсальные передаточные документы, и акт сверки расчетов. У Вас на руках даже гарантийные письма и прочие документальные подтверждения того, что должник свой долг признает. Так, спора о праве нет. Но сумма требований превышает 500 000 рублей, поэтому приказное производство не вариант.

Вы осознаете простоту дела и хотите, чтобы для Вас и ответчика все решилось как можно скорее. Вы не хотите тратить лишнее время, ездить в суд. Поэтому можете составить ходатайство и просить суд рассмотреть дело в упрощенном порядке. Конечное решение, конечно, останется за последним, но свою позицию Вы можете выразить всегда.

Может быть и обратная ситуация. Вы выступаете по делу ответчиком, против Вас подан иск вместе с ходатайством об упрощенке, суд ходатайство удовлетворил. Но Вы понимаете, что Вам есть, что сказать, и одним лишь представлением каких-то документов, еще и в кратчайшие сроки, Вы ограничиваться не хотите. Поэтому справедливо встает вопрос, как выйти из упрощенного производства.

Но прежде чем ломать голову над тем, как составлять ходатайство о переходе из упрощенного производства, стоит разобраться, что оно вообще из себя представляет, какие есть особенности.

Давайте по порядку.

  1. Инициатива определения порядка проведения разбирательства остается исключительно за судом.

В Постановлении Пленума ВС от 18.04.2017 № 10 указано, что согласие сторон на упрощенку не требуется.

Поэтому:

Если Вы понимаете, что процесс сложный, подразумевает большой объем доказательств, постадийность их представления как линия стратегии, если необходимо взаимодействие с оппонентом, то необходимо подготовить ходатайство о переходе из упрощенного производства. Но такое ходатайство должно быть обосновано. Об этом чуть позже.

  1. 2 месяца на рассмотрение дела

В этом также проявляется упрощение, особенно это упрощает жизнь судьям и облегчает и без того перегруженную судебную систему.

Все любят справляться с проблемами побыстрее. Но в этом двухмесячном сроке кроются определенные ловушки.

  • Так, стороны вынуждены будут в кратчайшие сроки подготовить свою правовую позицию и представить доказательства. Причем доказательства должны быть представлены исключительно в письменном виде.
  • У сторон будет всего 15 дней со дня вынесения определения о принятии заявления к производству на представление доказательств и отзыва на иск, и 30 дней на представление дополнительных документов, содержащих объяснения по существу заявленных требований и возражений.

Угроза: стороны не всегда могут оперативно среагировать на представленные оппонентом доказательства, а уж тем более подготовить и представить контраргументы.

  1. Стороны не вызываются в процесс, дело рассматривается без них

Помимо банального отсутствия вербального общения, угроза зиждется и в том, что:

  • Если спор существует достаточно давно, имеется длительная и насыщенная переписка, скопилось достаточно много доказательств, «вываливать» суду все скопом в один миг не представляется разумным;
  • Нельзя задать вопросы оппоненту, нельзя спрогнозировать процесс, понять, на чьей стороне интуитивно находится судья (психология процесса – очень важный ресурс, которым пользуются все опытные юристы).
  1. Суд выносит решение без мотивировки

Тут все должно быть ясно. В решении суда Вы увидите только итог разбирательства и вывод судьи, оценить который у Вас не получится, поскольку хоть какое-либо обоснование в документе отсутствует.

На то, чтобы подать заявление о составлении мотивировочной части решения, у лиц, участвующих в деле, будет всего лишь 5 дней.

  1. Очень трудно представить новые доказательства в апелляции

По общим правилам цивилистического судопроизводства, апелляционная инстанция новых доказательств не исследует. Апелляция может принять новые документы только в случае, если лицо докажет, что были уважительные причины, препятствующие представлению доказательств в первой инстанции.

С упрощенкой все еще сложнее. Согласно АПК РФ, апелляционный суд примет новые доказательства только тогда, когда суд перешел к рассмотрению дела по правилам первой инстанции.

В общем и целом, упрощенное производство в арбитражном процессе таит в себе множество подвохов и трудностей.

___________

Справедливо встает вопрос: а для кого проще-то? Если нам это не надо, как перейти из упрощенного производства в общее? Сохраняется ли в упрощенке принцип состязательности? Выгодно ли вообще для сторон такое «разбирательство», особенно для ответчика, когда и разбирательства фактически и нет? Вопросы, скорее, риторические. Многие правоведы небезосновательно называют упрощенное производство искажением судебного процесса. Мы можем здесь в чем-то согласиться.

___________

В упрощенке у сторон связаны руки. На обоснование позиции, подготовку документов и доказательств дается крайне мало времени, реагировать на все нужно оперативно. Непредставление доказательств в срок препятствует их дальнейшему включению в дело, т.к. это якобы явится нарушением принципа состязательности (конечно, можно ходатайствовать о восстановлении срока, но все это муторно, а результат не гарантирован). Все это недвусмысленно наводит на желание выйти из упрощенного производства…

Следующее, что мы уже упоминали – это рассмотрение дела без вызова сторон. То есть отсутствует всякое вербальное общение и возможность стороны каким-либо образом выразить свою позицию за рамками представленных документов.  А как все мы знаем, сейчас документы и вовсе не принято перегружать, ведь судьи у нас очень загружены, поэтому лучше стараться текст сокращать. Есть обстоятельства, которые, с точки зрения профессиональной этики, лучше в процессуальный документ не включать, однако они могут иметь значение для дела. Невозможность донесения устной позиции до судьи – это реальный изъян упрощенной системы. Такая форма разбирательства пригодна только в том случае, если ответчик занимает по спору пассивную позицию. Но такое случается довольно редко, согласитесь. Поэтому вопрос, как перейти из упрощенного производства в общее, был и остается актуальным.

Идем дальше. Соберем, как говорится, все остальное по кусочкам. В упрощенке не ведется протоколирование (оно и логично, потому что протоколировать нечего, стороны свое мнение не выражают, никакие новые доказательства не представляются), отсутствует такой институт, как отложение судебного разбирательства. Почему это не очень хорошо? Потому что, например, на основании протокола можно заявлять какие-либо жалобы и ходатайства, основанные на нарушении правил проведения процесса, что также является достаточно весомым инструментом воздействия лица, участвующего в деле.

Также судья в порядке упрощенки не обязан при вынесении итогового решения каким-либо образом его мотивировать.

Выглядит все довольно банально: в решении указывается, что был вот такой-то спор между тем-то и тем-то, суд решил первое требование удовлетворить частично, а второе вообще не удовлетворять. Как, зачем и почему – непонятно. Никакого нормативного и обстоятельного обоснования нет. Конечно, можно заявить ходатайство о том, чтобы суд изготовил мотивировочную часть решения. Но это время. Это деньги доверителя на такую услугу, как «составление ходатайства».

Также судья обязан составить мотивировку и в случае, если решение будет обжаловаться в апелляции.

Итак, а теперь к самому главному.

КАК ЖЕ ПЕРЕЙТИ ИЗ УПРОЩЕННОГО ПРОИЗВОДСТВА В ОБЩЕЕ?

Не так просто. Просто заявить ходатайство невозможно.

Во-первых, такое ходатайство должно быть мотивировано, и мотивировано убедительно.

Во-вторых, действовать лучше стратегически, а не топорно, следуя строго логике процесса.

Так, например, если Вы выступаете в роли ответчика, а дело собираются проводить в упрощенной форме, Вам лучше не просто написать ходатайство о переходе из упрощенного производства, а сразу написать ОТЗЫВ на исковое заявление, параллельно сопроводив его соответствующим прошением о выходе из упрощенки. В ПРОТИВНОМ СЛУЧАЕ ВЫ РИСКУЕТЕ ПРОПУСТИТЬ СРОК НА ПРЕДСТАВЛЕНИЕ ОТЗЫВА!

В законе у нас определен строгий перечень оснований, по которым суд может удовлетворить ходатайство о переходе из упрощенного производства в общее.

Так, суд переходит на рассмотрение дела по общим правилам искового производства в случае, если:

  • Поступило ходатайство третьего лица, заявляющего самостоятельные требования, о вступлении в дело.
  • Принят встречный иск.
  • В порядке упрощенки может быть разглашена государственная тайна.
  • Если для правильного и справедливого разрешения дела требуется выяснить дополнительные доказательства, провести экспертизы, заслушать свидетелей.
  • Заявленное требование связано с другими требованиями, с требованиями к другим лицам.

Возможно, цитаты из закона звучат немного дико и непонятно, поэтому продемонстрируем Вам примеры из нашей практики, когда мы смогли добиться перехода из упрощенного производство в общее.

Как мы смогли выйти из упрощенного производства. Пример 1.

Мы представляли интересы ответчика по делу, к которому было предъявлено требование о возврате имущества из чужого незаконного владения и взыскании стоимости пользования этим имуществом за период его нахождения в незаконном владении. Истец подал соответствующий иск, приложив в качестве обоснования своей позиции подложный договор аренды движимого имущества.

Однако ответчик (наш клиент) никакого договора не подписывал. Данный иск – следствие личных неприязненных отношений.

В отзыве на иск мы указали, что договор и приложение к нему – подделки – и что необходимо провести почерковедческую экспертизу, чтобы с достоверностью подтвердить тот факт, что ответчик никакой договор не подписывал.

Суд наше прошение удовлетворил.

Отзыв по аналогичному делу, где суд удовлетворил наше ходатайство о переходе из упрощенного производства:

Мы постарались просто и ясно рассказать, как перейти из упрощенного производства в общее. Надеемся, что у нас это получилось. Если Вам или Вашей компании необходима помощь в арбитражном разбирательстве, юристы нашей компании всегда рады помочь. Мы за понятный процесс: процесс, который понятен и нам, и суду, и нашему клиенту.

ПОДРОБНЕЕ
Иск и признании договора трудовым: что делать работодателю?

Подали иск о признании договора трудовым?

В этой статье разберемся что делать работодателю в ситуации, когда договор пытаются признать трудовым, кому это может понадобиться, а также к каким негативным последствиям для работодателя это может привести. В конце разберем непосредственно наш опыт работы с такими делами.

По традиции – немного теории для понимания.

Следует разграничивать трудовой договор и договор гражданско-правового характера (ГПХ).

В статье 56 Трудового кодекса РФ содержится понятие трудового договора:

Трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Понятие договора гражданско-правового характера не содержит действующее законодательство РФ. Как правило, под ГПХ понимается договоренность между исполнителем и заказчиком, при котором они не вступают в трудовые отношения. В этом соглашении определены работы и их результат, за который исполнитель получает вознаграждение. К видам этого договора относят подряд, оказание услуг, авторский договор.

ГПХ и трудовой договор: коротко о разнице

  1. Указанные виды договоров на уровне закона регулируются различными актами: трудовой – Трудовым кодексом РФ, ГПХ – Гражданским кодексом РФ.
  2. По-разному именуются стороны: в трудовом – работник и работодатель, в ГПХ – исполнитель и заказчик.
  3. Предмет договора: в трудовом – личное выполнение трудовых задач без возможности привлечения третьих лиц, в ГПХ – результат работы или оказание услуги, при выполнении которой у исполнителя существует возможность привлечения третьих лиц.
  4. Документальное оформление: для оформления трудовых отношений нужно не только подписать сам договор, но и подготовить иные документы (приказ о найме на работу, поставить запись в трудовой книжке, оформить личную карточку). С ГПХ все проще – обе стороны должны подписать только текст договора и по результатам работ Акт их выполнения.
  5. Режим работы: для трудовых отношений – установлен локальными документами организации; для ГПХ – Исполнитель определяет самостоятельно свое рабочее время, главное, чтобы результат был сдан в оговоренные сроки.
  6. Условия труда: по трудовому – работодатель обеспечивает все условия работы, по ГПХ – в условиях договора указано, чьими материалами и инструментами пользуется исполнитель.
  7. Оплата работы: работник получает зарплату ежемесячно, минимум, два раза; исполнитель же получает вознаграждение после передачи заказчику результата работы.
  8. Налоги и взносы: по трудовому – 13 % НДФЛ и 30 страховых взносов с зарплаты в ФСС, ПФР и ФФОМС; по ГПХ – 13 % НДФЛ и взносы в ПФР и ФФОМС.
  9. Трудовые гарантии: работник – получает все компенсации и гарантии, предусмотренные ТК РФ; у исполнителя же нет никаких гарантий.

Резюмируя, очевидно, что договор ГПХ имеет больше плюсов для работодателя, так как оформить работу с подрядчиком проще, чем нанять сотрудника. А главное – меньше расходов.  Для работника, наоборот, договор ГПХ, менее выгоден из-за отсутствия гарантий и компенсаций.
Однако, по различным причинам (совместительство, отсутствие нужной квалификации) работники все же соглашаются на оформление их прав по договору ГПХ.

Кто может подать иск о признании договора трудовым?

  1. Исполнитель – работник
  2. Федеральная налоговая служба РФ (ФНС РФ)
  3. Фонд социального страхования РФ (ФСС РФ)

Нормами трудового законодательства установлен запрет на заключение гражданско-правовых договоров, которые регулируют трудовые отношения между работником и работодателем.

При этом, например, ФСС считает, что уход от заключения трудового договора позволяет работодателю не платить часть страховых взносов. В случае, если при проверке ревизоры ФСС установят, что при заключении договора гражданско-правового характера фактически все же имели место трудовые отношения, то скорее всего они подадут иск о переквалификации такого договора из ГПХ в трудовой и взыскании неуплаченных взносов. Это подтверждается сложившейся судебной практикой (например, Решение АС Кемеровской области от 12 апреля 2021 г. по делу № А27-26540/2020)

Основания признания договора трудовым

Обычно суды признают договор трудовым по следующим обстоятельствам:

  • в договоре ГПХ не содержалось указания на выполнение работы на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату;
  • договор ГПХ был заключен на длительный период (например, на календарный год)
  • размер оплаты труда зависел от количества дней выхода в офис;
  • конкретный итоговый результат работ/услуг не оговаривался;
  • работы по договору выполнялись систематически;
  • для организации был важен сам процесс труда, а не результат работ;
  • выполнение работ ежедневно контролировались руководством сотрудников организации.
  • оплата производилась ежемесячно в зависимости от объема выполненных работ.

Однако существуют примеры, когда судьи не признают договоры ГПХ трудовыми, так как договор содержит следующие условия:

  • нормы локальных нормативных актов организации на исполнителей не распространяются;
  • порядок и режим работы исполнителей не установлен;
  • “договорники” не имели права на социальные гарантии, положенные работникам;
  • услуги оплачивались на основании актов выполненных работ.

Что делать, если иск о признании договора трудовым был подан?

Основное – это подготовить отзыв на иск, и привести все возможные аргументы для того, чтобы договор не признали трудовым.

Предлагаем проследить цепочку действий работодателя в случае подачи иска о признании договора трудовым на примере нашего кейса.

Наш опыт

К нам обратился клиент, в адрес которого было направлено исковое заявление о признании заключенного договора оказания услуг трудовым. Истец требовал обязать Ответчика заключить с ним трудовой договор для работы в должности юриста, в которой он якобы находится с 2018 года.

На самом же деле между нашим клиентом (далее – Заказчик или Ответчик) и исполнителем (далее – Ответчик), который является индивидуальным предпринимателем сформировались гражданско-правовые отношения, не относящиеся к трудовым и были заключены несколько договоров оказания услуг.

Истец в исковом заявлении о признании договора трудовым ссылается на следующее:

– в августе 2018 г. работник прошел собеседование в организацию на должность юриста;

–  работник по поручения Ответчика фактически приступил к выполнению работы, а в дальнейшем был переведен на должность руководителя исполнительного отдела.

По мнению Истца, о том, что между ним и Ответчиком были трудовые отношения свидетельствуют следующие факты:

1) наличие записи в трудовой книжке;

2) осуществление систематических выплат на личный счет Работника;

3) предоставление Работнику рабочего места на безвозмездной основе для выполнения трудовых функций;

4) наличие определённой штатным расписанием должности…;

5) наличие корпоративной электронной почты и номера телефона;

6) указанием Работника как сотрудника Ответчика в договора оказания услуг, заключенных между Ответчиком и клиентами;

7) наличие у Работника электронного пропуска для пропуска в арендуемое Ответчиком офисное помещение».

После получения ответчиком искового заявления о признании отношений трудовыми обязательно подготовьте отзыв на иск, в котором постарайтесь для каждого аргумента привести контраргумент.

Несмотря на то, что спор регулируется гражданским процессуальный законодательством, по которому подготовка отзыва не является обязательным для ответчика, мы все же всегда рекомендуем выражать свою позицию в возражениях.

Разберемся пошагово на нашем примере как действовать в данной ситуации.

Шаг 1. Правильно составить «шапку» документа

«Шапка» процессуального документа должна содержать:

1) наименование суда, в который направляете отзыв на иск, о подсудности в данном случае думать не стоит, так как отзыв необходимо будет направить в суд, где рассматривается дело;

2) основные сведения об истце и ответчике (адрес, ЕГРН/ЕГРЮЛ, контактная информация)

3) номер дела и ФИО судьи – для того, чтобы ваш отзыв не оказался по ошибке в другом кабинете.

В нашем случае это

Шаг 2. Составить контрагаргументы на аргументы Истца

В нашей ситуации мы ссылались на следующее:

– из Договора следует, что Истец является Исполнителем, а Ответчик – Заказчиком.

– Конкретные услуги, а также поручения Ответчика определяются сторонами на основании заявки.

– При оплате по договору в назначении платежей, на которые ссылается Истец, указан номер соответствующего договора;

– доводы Истца являются противоречивыми: с одной стороны, Истец ссылается на то, что акты сдачи-приемки услуг, подписанные со своей стороны, Ответчик отказался подписывать, так как часть услуг Истец оказывал некачественно; с другой стороны, утверждает, что между Истцом и Ответчиком сложились трудовые правоотношения.

– Ответчик стал получать жалобы от Клиентов на некачественную работу Исполнителя, после чего Ответчик стал требовать от Исполнителя отчеты о фактически проделанной работе в рамках Договоров оказания услуг, но Исполнитель данные требования проигнорировал. Далее Ответчик направил претензию, где просил предоставить отчет или вернуть денежные средства, оплаченные по Договору. Все требования были проигнорированы.

И самая главная мысль, которую мы хотели бы донести до суда –  данный иск является попыткой ухода от ответственности за некачественно оказанные услуги.

Истец вводит Суд в заблуждение, указывая ложные факты. Собеседование в ООО «ПроЛицензия» с Истцом никогда не проводилось. Истец приступал к оказанию услуг после получения заявок по Договорам оказания услуг и оплат авансовых платежей, никогда не занимал должность юриста либо руководителя исполнительного отдела.

Доказательств, свидетельствующих о наличии между Истцом и Ответчиком трудовых отношений, а именно: трудового договора, приказа о приеме на работу и увольнении, допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя, осуществления Истцом трудовой деятельности у Ответчика каждый и полный рабочий день, а также оплаты труда в соответствии с выполненным заданием, Истец в обоснование своих доводов не представил. Истец не приобщил ни одного доказательства проведения с ним собеседования, предоставления рабочего места, наличия электронного пропуска для прохода в офисное помещение.

Истец скрыл от Суда главные доказательства по данному спору – Истец не приобщил Договоры оказания услуг, по которым Истец и получал оплаты.

Помимо этого, Истец приложил только одно доказательство к иску – копию трудовой книжки, которая является подложным доказательством. Истец утверждает, что оригинал трудовой книжки находится у Ответчика, поэтому предоставить оригинал он не может. Однако трудовая книжка Истца Ответчику никогда не передавалась. У Ответчика имеются доказательства поддельности представленной скан копии трудовой книжки.

Шаг 3. Приложить имеющиеся доказательства

Шаг 4. Подписать отзыв на иск уполномоченным лицом

Подписантом от организации без доверенности может быть генеральный директор, или представитель по доверенности.

Шаг 5. Отправить исковое заявление

Существует три способа:

1) посредством электронных площадок (ГАС.Правосудие)

2) посредством обычного письма по Почте России

3) лично в канцелярию суда.

Шаг 6. Поучаствовать в судебном заседании

Лучше участвовать в процессе, так как у суда могут возникнуть дополнительны вопросы.

Таким образом, защитить права работодателю вполне реально, при этом необходимо выстроить правильную стратегию и обратиться к грамотному юристу.

ПОДРОБНЕЕ
Поддельный договор в суде

В статье расскажем, как исключить поддельный договор в суде (в арбитражном и гражданском процессе). Если вы понимаете, что оппонент представил поддельный договор в суде, следуйте инструкции наших судебных юристов.

Шаг 1 – представляем суду свою позицию по спору в целом.

Представление развернутой позиции помогает суду понять ваше видение ситуации. Также это обличает поддельные доказательства, которые никак не вписываются в общую картину. Поставьте себя на место судьи, который рассматривает по несколько десятков дел в день: будет ли для него очевидно, почему вы считаете доказательство сфабрикованным, если вашей версии событий он не знает?

Фактические обстоятельства можно изложить в отзыве на иск (если вы ответчик в арбитражном процессе), возражениях на иск (если ответчик в гражданском процессе), в возражениях на отзыв/ дополнительных пояснениях к иску (если вы истец).

Когда мы говорим о поддельном договоре в суде, представляется спор в районном суде по какой-нибудь заемной расписке. Но в нашей практике встретилось дело, когда мы вынуждены заявлять о фальсификации договоров энергоснабжения в арбитражном суде:

Шаг 2 – заявляем о фальсификации доказательств.

Заявления о фальсификации (по АПК РФ) или заявление о подложности (по ГПК РФ) направлено на исключение оспариваемого доказательства из числа доказательств по делу. При этом, проверяется подлинность формы доказательства, а не его содержания.

Что такое «подлинность формы»? Судебная практика выделяет два способа искажения формы документа. Первый – документ сделан специально для судебного разбирательства, но не имел место быть в реальных отношениях сторон (время изготовления документа позднее указанной в нем даты). Второй способ – в реальный документ вносятся дополнения и исправления (поддельная подпись, перебивка/переписка текста, подчистки). Эти два способа касаются формы документа и могут проверяться по правилам о фальсификации. Другие погрешности документа касаются его содержания, то есть связаны с ложностью фактов, зафиксированных в документе. Здесь метод фальсификации не подойдет; следует опровергать «факты» из документа другими доказательствами.

Заявление о фальсификации/ подложности оформляется согласно ст. 161 АПК РФ или ст. 186 ГПК РФ. В заявлении нужно указать реквизиты доказательства, например дата, номер и название договора; не лишним будет сослаться на лист дела. Также объясняется, почему можно усомниться в достоверности документов: например, не соответствует ранее представленным материалам, или вы не подписывали документ и т.д. Хорошо, если эти причины вы можете подтвердить документально: к примеру, вы во внесудебном порядке обратились к специалисту и получили заключение о подделке доказательства; также можно представить свой экземпляр оспариваемого документа; можно еще показать суду другие документы, в которых оспариваемая подпись или печать выполнены по-иному. Если документов нет – это не страшно. В просительной части заявления просите суд проверить обоснованность заявления о фальсификации.

5 правил, как заявить фальсификацию:

1. Заявление о фальсификации допускается только в первой инстанции.

Исключения: а) заявлено о фальсификации доказательства, которое впервые представлено только в апелляцию, а в первую инстанцию не приобщалось; б) заявителю ранее не было известно о наличии фактов, подтверждающих фальсификацию.

2. Заявление о фальсификации делается только в письменном виде.

В случае устного заявления суд даст время подготовить письменный документ.

3. Фальсификация касается только формы доказательства, а не его содержания.

4. Нельзя заявлять о фальсификации документа, который не имеет отношения к сути спора.

5. Если вы представитель, то заявляйте о фальсификации от имени доверителя только тогда, когда уверены в подлоге, так как за необоснованное заявление предусмотрена уголовная ответственность.

Далее у вашего оппонента есть два варианта: либо он отзывает поддельный договор и тогда суд исключает спорное доказательство из материалов дела, либо он продолжает настаивать на достоверности доказательства. При втором раскладе переходим к шагу 3.

Шаг 3 – ходатайствуем о проведении судебной экспертизы.

Есть разные способы проверки доказательства:

– истребование других доказательств у сторон

– экспертиза

– иные меры (этот способ проверки предусмотрен только АПК РФ): например, сопоставление судом подделки договора с  материалами дела.

Несмотря на это, если вы заявляете фальсификацию, то нужно одновременно ходатайствовать об экспертизе. При другой модели поведения – заявляете фальсификацию, но экспертизу не просите, – возникают подозрения, что вы не уверены в своем заявлении. Самый верный способ проверки доказательства – экспертиза.

Виды экспертиз для проверки фальсификации:

А) почерковедческая (если поддельная подпись в договоре)

Б) судебно-техническая (чтобы выяснить, использовались ли при подписании документа технические средства вместо собственноручной подписи; а также для проверки единства текста документа, установления давности изготовления договора)

В зависимости от способа проведения экспертизы делятся на:

А) Обычная

Б) Комплексная – экспертиза, проведенная специалистами из разных сфер науки

В) Комиссионная – экспертиза, проведенная несколькими специалистами из одной области науки

Комплексная экспертиза назначается, когда нужно проверить и поддельную подпись в договоре, и способ/ дату изготовления документа. Комиссионная экспертиза может назначаться, когда обе спорящие стороны направили кандидатуры экспертов, и суд в целях равенства сторон поручает экспертизу и экспертам истца, и экспертам ответчика.

Ходатайство об экспертизе в арбитражном процессе

Ходатайство оформляется по ст. 82 АПК РФ. В нем по порядку указываем следующее:

1) Основание экспертизы – мотивированные сомнения в достоверности спорного документа.

2) Вид экспертизы – почерковедческая, техническая или комплексная.

3) Вопрос для эксперта – приведем примеры:

– принадлежит ли ФИО подпись, выполненная от его имени на договоре от ___ № __?

– каким способом нанесено изображение оттиска печати на договоре от ___ № __?

– одной и той же, либо разными печатями нанесены оттиски в договоре от ___ № __ и на представленных образцах?

– нанесён ли оттиск в договоре от ___ № __ печатью (штампом), образцы оттисков которой представлены на исследование?

4) Предложение по экспертной организации (лучше несколько) и конкретным кандидатурам экспертов – в этой части важно показать высокую квалификацию экспертов, ведь другая сторона тоже внесет свои предложения по кандидатам. Рекомендуем в ходатайстве прописать:

– высшее образование эксперта

– сведения о повышении экспертом квалификации

– опыт работы и опыт проведения экспертизы

– сведения о членстве эксперта в профессиональных союзах, СРО

– страховка эксперта или экспертного учреждения, если имеется

– перечень судебных дел, где эксперт провел экспертизы

Еще на сайтах многих арбитражных судов размещены реестры экспертных учреждений. Если экспертная организация туда включена, то это дополнительный плюс.

Все эти сведения можно взять из согласия эксперта на проведение экспертизы.

5) Условия экспертизы – стоимость и сроки. Этот показатель очень важен, так как играет ключевую роль при выборе кандидатуры эксперта.

Суд поручит проведение экспертизы тому эксперту, который имеет заметно лучшую квалификацию, готов провести исследование в самые короткие сроки и за сравнительно небольшую плату.

6) Обязательные приложения к ходатайству об экспертизе:

– согласие эксперта на проведение экспертизы, к которому приложены документы о квалификации эксперта, трудовая книжка и иные подтверждающие документы;

– платежное поручение, подтверждающее внесение денег на депозит суда в сумме, указанной экспертом (если предложено несколько кандидатур – в наибольшей сумме).

Важно! С 2022 г. в платежном документе на перечисление денег в депозит суда для экспертизы необходимо заполнять поле 22 «Код» – 0026. Иначе деньги считаются не поступившими. Денежные средства должны быть уплачены до назначения экспертизы. Ниже можете ознакомиться с ходатайством об экспертизе, подготовленным нашими юристами. Мы заявили, что  в договоре поддельная подпись:

Ходатайство об экспертизе в гражданском процессе

В целом, ходатайство об экспертизе в гражданском процессе очень похоже на ходатайство в арбитраже. Расскажем только о некоторых особенностях. Во-первых, в СОЮ существует правило о равном внесении денег на депозит, если обе стороны заявляют об экспертизе. Также если деньги никто не внес – это не препятствие для экспертизы. Вознаграждение эксперта взыщут с проигравшей стороны после рассмотрения спора. Во-вторых, в гражданском процессе формулировка вопросов и предложение кандидатуры эксперта – это право стороны. То есть даже если сторона в суде по поддельному договору будет вести себя пассивно, суд все равно рассмотрит ходатайство. Но уповать на волю судьбы и судьи не надо. Речь идет о вашем материальном интересе, поэтому в ваших руках изменить русло процесса.

По результатам анализа оснований для экспертизы суд либо назначает экспертизу и приостанавливает производство по делу на время ее проведения, либо отказывает в назначении экспертизы. Определение о назначении экспертизы или об отказе в назначении экспертизы не подлежит отдельному апелляционному обжалованию в отрыве от итогового решения. В то же время определение о приостановлении дела может быть оспорено.

Заключение эксперта по поддельному договору в суде может содержать, к примеру, такие выводы:

– Подписи от имени ФИО в договоре выполнены не ФИО, образцы почерка и подписи которого были представлены для сравнительного исследования, а другим лицом с подражанием.

– Подписи от имени ФИО в договоре выполнены рукописным способом пишущим узлом стержня, заполненного пастой шариковой ручки, признаков применения каких-либо технических средств и приемов при их выполнении не обнаружено.

– Период выполнения договора не соответствует дате, указанной в документе. Указанный документ выполнен в период с апреля – мая 2020 года по октябрь 2020 г.

– Признаки агрессивного химического, физического воздействия на исследуемые документы отсутствуют.

Вместе с заключением эксперт обязан направить суду расписку о предупреждении об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ. Если такая расписка не представлена или представлена позднее, то заключение исключается из числа доказательств (такая ситуация сложилась в деле Мосгорсуда № 33-5046/2022). В этом случае назначается повторная экспертиза (те же вопросы разрешает другой эксперт).

Но существуют объективные основания, препятствующие проведению экспертизы договора-подделки в суде: суд запретил эксперту использовать методы, после которых спорный договор будет уничтожен или поврежден; штрихи непригодны для оценки времени их исполнения и др. Тогда суд по поддельному договору разрешается на основе сопоставления материалов дела.

Результаты проверки заявления о фальсификации имеют уголовно-правовые последствия. Суд предупреждает стороны об этом сразу, как только заявлено о фальсификации. За подлог документов предусмотрен штраф до 300 000 рублей или арест на 4 месяца (ст. 306 УК РФ). Необоснованное заявление о фальсификации квалифицируется как ложный донос и наказывается штрафом до 120 тысяч или даже лишением свободы.

Итак, заявление о подлоге доказательств имеет важное процессуальное значение. Если сторона не заявит о фальсификации, то доказательство признается реальным и подтверждающим доводы оппонента. Чтобы исключить сфабрикованные доказательства, следуйте простой инструкции: 1) подготовьте отзыв, отражающий ваше представление о спорной ситуации, 2) заявите о фальсификации (подложности) доказательств, подделанных другой стороной, 3) просите суд назначить экспертизу.

ПОДРОБНЕЕ
Жалоба в ФАС на недобросовестную конкуренцию

Конкуренты используют мой товарный знак! Конкурент украл идею для следующей рекламной кампании!

Сегодня сплошь и рядом можно услышать подобные возгласы по поводу борьбы с конкурентами. Однако для таких граждан и организаций законодатель подготовил сюрприз в виде жалобы в ФАС на недобросовестную конкуренцию. Что это за документ? Как его правильно написать? Поможет ли ФАС или придется идти в суд? Все эти вопросы найдут отражение в сегодняшней статье.

По данным ФАС РФ «В 2021 году число поступивших заявлений о фактах недобросовестной конкуренции незначительно снизилось (на 8,5 % по сравнению с предыдущим периодом (3 381 заявлений по сравнению с 3 698 заявлениями в 2020). По результатам их рассмотрения возбуждено 268 дел о нарушении антимонопольного законодательства (на 52 меньше, чем в предшествующем году)».

«При этом продолжает сохраняться на высоком уровне доля устраненных до возбуждения дела фактов нарушений, включая исполнение выданных предупреждений. Из 494 предупреждений, выданных по признакам недобросовестной конкуренции, выполнено 391, и только по 72 фактам возбуждены дела».

Статистические данные имеют положительную динамику, что свидетельствует о качественной работе данного органа. Ну а так ли это на практике?

В связи с чем может быть подана жалоба в ФАС на недобросовестную конкуренцию?

Компании, как известно, тратят очень много сил и времени на то, чтобы раскрутить свой бренд, продвигать его в массы. Однако все эти усилия могут выйти им боком в случае, если конкуренты применяют незаконные способы борьбы. Ввиду такой деятельности могут быть выявлены следующие нарушения:

  • сообщение сведений, которые не соответствуют действительности. Сюда относятся информация, которая размещается в социальных сетях. Например, написание негативного отзыва, в котором описываемая ситуация является выдуманной.
  • преднамеренные действия, которые направлены на удар по репутации компании-конкурента. В результате этого нарушения потребители выбирают один бренд, а другой игнорируют.
  • клевета, указание на некачественность предлагаемого продукта или услуги;
  • применение в своей деятельности интеллектуального труда конкурента. Самый частый пример – организация бренда, который имеет высокую схожесть с уже раскрученной и известной маркой (например, вместо наименования «ZARA» используют «KARA»). Понятно, что создатели Кары надеятся на максимально быстрый поток потребителей с минимальными затратами на рекламу. Применение тех же цветов, шрифта и др., – все эти действия распространяются под нарушения о недобросовестной конкуренции.
  • ценовая политика: некоторые организации готовы работать себе в убыток, лишь бы обойти всех конкурентов;
  • разглашение деловой информации, являющейся конфиденциальной;
  • прием на работу сотрудников без необходимых документов;
  • давление на конкурента в виду угроз или шантажа.

С любым из перечисленных нарушений можно и нужно бороться. Если конкурент украл, например, логотип, то можно наказать его тремя способами (они все рабочие – это плюс):

  1. обращение с иском в суд;
  2. жалоба в ФАС на недобросовестную конкуренцию;

Из всех имеющихся способов мы выбираем (в рамках сегодняшней статьи) ФАС РФ.

Как можно подать жалобу в ФАС на недобросовестную конкуренцию?

Процедура подачи такого документа закреплена в законе, который регламентирует защиту конкуренции. А еще в соответствующем Регламенте ФАС РФ.

Сама служба предупреждает, что в случае, если все необходимые для разбирательства документы не будут предоставлены, то заявление будет отклонено. Поэтому, конечно, в данной ситуации лучше привлечь юриста. С ним ваше заявление будет принято и рассмотрено по существу.

Конкуренты используют мой товарный знак: на что нужно обратить внимание?

Для того, чтобы определить, что конкретное нарушение является таковым важно установить 4 составляющих элемента недобросовестной конкуренции. Они также закреплены в законе.

  1. действия выполнял конкурент, который является хозяйствующим субъектом;
  2. действия конкурента имели своей направленностью получение определенной выгоды и преимущества;
  3. имело место причинение ущерба или убытков;
  4. действия, которые осуществлял конкурент, противоречили закону, деловому обороту.

Важно!

Чтобы доказать факт недобросовестной конкуренции важно выявить все вышеперечисленные признаки одновременно.

Каким способом можно подавать заявление?

Письменная форма: предполагает личную подачу, курьером или заказным письмом с уведомлением о вручении.

Адрес для корреспонденции: 125993, г. Москва,ул. Садовая-Кудринская, д. 11, Д-242, ГСП-3 (или адрес любого другого территориального органа ФАС).

На бумажном документе должна присутствовать личная подпись заявителя.

Электронная форма.

Адрес для корреспонденции: delo@fas.gov.ru (или электронный адрес любого другого территориального органа ФАС).

На электронном документе должна быть электронная подпись заявителя либо представляющего его лица.

 

Как долго будет рассматриваться заявление?

1 месяц составляет срок рассмотрения заявления в ФАС. Он может продлеваться (но не более, чем на два месяца). При этом обязательно должны уведомить об этом заявителя. Последний в течение месяца получит:

  • уведомление о возбуждении дела;
  • уведомление о выдаче предупреждения о прекращении нарушения;
  • уведомление об отказе в возбуждении дела;
  • уведомление об увеличении срока рассмотрения жалобы.

3 месяца составляет срок рассмотрения дела. Может продлеваться еще на 6 месяцев с обязательным уведомлением всех субъектов, которые участвуют в производстве.

Конкуренты используют мой товарный знак: содержание жалобы

Не забываем правильно оформить шапку заявления (да, это тоже очень важно). Помним, что встречают по одежке: сведения об УФАС, информация о заявителе, сведения о нарушителе. В нашем случае в образце к обозначенным лицам добавится информация о представителе заявителя.

Наименование жалобы

Например:

Заявление о нарушении антимонопольного законодательства

Описываем основные обстоятельства нарушения

Например:

Индивидуальный предприниматель 1 осуществляет профессиональную деятельность в области инвестиционной деятельности, финансового консультирования и обучения уже 13 лет. ИП 1 является основателем и руководителем Академии личных инвестиций, Ассоциации Финансовых инвестиционных советников фондового рынка, инвестиционного клуба. Курс «А» реализовался дистанционно и предлагался на странице в сети Интернет, наряду с другими курсами с марта 2020 года, но в 2022 году его название пришлось заменить на «Б» в связи с нижеперечисленными обстоятельствами.

  1. Было установлено, что Роспатентом зарегистрирован товарный знак «А» по свидетельству РФ №, владельцем товарного знака является индивидуальный предприниматель 2.Товарный знак зарегистрирован в отношении товаров и услуг, в частности, в отношении различных видов консультирования, финансов и бизнеса, деятельности в социальных сетях.
  2. Дата приоритета товарного знака (дата подачи заявки) – 07.10.2020, товарный знак зарегистрирован 16.05.2022.
  3. В сети Интернет существует сайт. Как следует из информации, размещенной на сайте, автор данного проекта ИП 2, является известным финансовым консультантом, экономистом, специалистом по финансовым рынкам, брокерской и дилерской деятельности, инвестиционным советником,создателем крупнейшей в РФ и СНГ школы финансовой грамотности. На указанном сайте также предлагается обучение по онлайн-курсу. При этом нет никакого размещенного курса «А». Обозначение «А» используется на данном сайте только в качестве некого информационного файла в подарок.
  4. Несмотря на то, что на указанном сайте отсутствует онлайн-курс «А», после регистрации товарного знака (который даже не включает класс, связанный с образованием и обучением) в июне 2022 года ИП 2 потребовала прекратить использование обозначения «А» в обучающем онлайн-курсе ИП 1 и выплатить компенсации за причинение морального вреда и вреда деловой репутации, что подтверждается несколькими исками ИП 2 к ИП 1 (на настоящий момент рассматриваются 3 дела.
    1. Полагаем, что регистрация ИП 2 товарного знака № является актом недобросовестной конкуренции, то есть конкурент украл знак.

После обозначения сути дела переходим к подтверждению последнего нормами права.

Например:

Привели статьи 1484 и 10 ГК РФ. Содержание этих норм подтверждает следующее:

  • Обозначение «А» широко использовалось ИП 1 еще до даты приоритета товарного знака №. Это может быть подтверждено, в частности, следующей информацией: 
  • 24.05.2020 г. на странице ИП 1 в соц. сети размещен пост с упоминанием обозначения «А». Далее также второй поток курса упоминается в постах: 08.06.2020 г., 08.06.2020 г., 09.06.2020 г., 10.06. 2020 г.
  • 13.06.2020 г. . на странице ИП 1 в соц. сети размещены отзывы клиентов о прохождении предыдущего курса «А».
  • 28.08.2020 г. на странице ИП 1 размещен анонс следующего потока на курс «А».
  • 07.09.2020 г. на странице ИП 1 размещена информация о том, что идет набор на курс «А», причем уже на 4-й поток курса.
  • 24.09.2020 г. ИП 1 получила свидетельство об аккредитации, в том числе на курс «А», что подтверждает как его соответствие Федеральному закону «Об образовании в Российской Федерации» №273-ФЗ от 29.12.2012, так и сам факт использования обозначения «А» до даты приоритета товарного знака №.
  • Таким образом, до установления даты приоритета товарного знака, ИП 1 уже набрала 4 потока по курсу «А», а ИП 2 его даже не использовала.
  • Более того, товарный знак не включает в себя класс, связанный с образованием и обучением, соответственно ИП 2 не имеет права требовать прекращения использования данного обозначения в связи с осуществлением образовательной деятельности, на которую у ИП 1 хотя бы есть лицензия, в отличие от ИП 2.
  • Количество исковых заявлений, поданных ИП 2 к ИП 1 в попытках устранить конкурента и вытеснить ее с рынка свидетельствует о злоупотреблении ИП 2 своим доминирующем положением на рынке, что подтверждается, например, ее аудиторией в сети Инстаграм (более 2-х миллионов подписчиков).

Сослались на статью 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности,статьи 4, 14.4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”.Содержание этих норм подтверждает следующее:

  • Действия ИП 2 влекут причинение имущественного вреда ИП 1. Курс «А» ИП 1 до даты приоритета прошли 4 потока слушателей, а всего – 12 потоков (2144 человека) на дату подачи данного заявления. В результате курс приобрел большую известность и популярность. После вынужденного прекращения использования обозначения «А» из-за неправомерных действий ИП 2 количество клиентов ИП 1 снизилось, что влечет значительные убытки. 
  • Также ИП 2 пытается всячески дискредитировать ИП 1 как конкурента, пользуясь своей популярностью в социальных сетях, в частности, в Телеграмм-канале ИП 2 выложен видео-ролик, который выставляет ИП 1 в невыгодном свете и вводит в заблуждение потенциальных клиентов о качестве ее услуг. После публикации на канале ИП 2 данного ролика, который был снят задолго до спора и был удален из сети Интернет, как нарушающий права ИП 1, было получено множество негативных сообщений и нападок, что также негативно сказалось на деятельности ИП 1.
  • Таким образом, действия ИП 2 причиняют ИП 1 не только имущественный, но и моральный вред, а также наносят существенный ущерб ее деловой репутации.

Привели сформированную судебную практику по рассмотрению дел о признании регистрации товарного знака в качестве акта недобросовестной конкуренции. Содержание этих дел подтверждает следующее:

  • Факт подачи ИП 2 4-х исковых заявлений к ИП 1 с целью прекращения использования ей обозначения «А», а также возмещения морального вреда и вреда деловой репутации, который имел место всего через две недели после регистрации товарного знака, убедительно свидетельствует о намерении ИП 2 устранить конкурента и вытеснить его с рынка.
  • Неправомерность действий ИП 2 усугубляется тем, что она даже не пользовалась обозначением «А» наряду с ИП 1 до регистрации товарного знака.В связи с этим, становится очевидно, что единственной целью регистрации товарного знака ИП 2 было устранение конкурента с рынка, нанесение ему вреда, в том числе деловой репутации.
  • Неправомерные действия ИП 2 также могут нанести существенный вред деловой репутации и профессиональной деятельности других конкурентов. Так, 03.08.2020 г. ИП 2 в своем Телеграм-канале пишет: «В ближайшее время я изучу всех и каждого. Я зайду во все ваши создания. Я изучу все досконально. Начиная от договора оферты, реквизитов на оплату, и заканчивая контентом внутри обучения. Я возьму самые лучшие практики, что есть на рынке и дам их своим ученикам. Но это будет в разы лучше, потому что мы посадим ваши мысли в благодатную почву моей Команды. Скорее всего, Вы даже не заметите, откуда мы все это взяли. Я делаю это открыто. Как и все, что я делаю. Но меня вы не заметите».
  • Читая эту запись, можно предположить, что ИП 2 как раз и стала следить за деятельностью ИП 1 в августе 2020 года, узнала, что курс ИП 1 «А» пользуется спросом и решила зарегистрировать данное обозначение в качестве товарного знака для себя с целью получения выгоды от уже существующего популярного курса, а также с убедительным намерением устранить конкурента с рынка.

Обозначаем позицию заявителя:

Например:

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 14.4, 39, 41 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» просим возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства индивидуальным предпринимателем ИП 2 и признать ее виновной в осуществлении недобросовестной конкуренции. 

 

ПОДРОБНЕЕ
Что делать, если обманул юрист?

В жизни все чаще встречаются случаи, когда юристы и адвокаты, к которым доверители обращаются за помощью, вместо спасения тонущего судна своими действиями потопляют его. Тот, кто, казалось бы, должен был защитить права доверителя, зачастую сам оказывается нарушителем их.

Самыми распространенными являются случаи, когда:

  1. После бури наступает затишье: юрист активно уверяет доверителя на консультации, что решит его вопрос в «лучшем виде», тонко намекая на связи в определённых кругах. Доверитель, надеясь разрешить вопрос в свою пользу, соглашается заключить договор и оплатить счет за услуги. После получения оплаты начинается период затишья: юрист никаких действий не совершает, на звонки и обращения клиента не отвечает, утверждает, что все подано и надо только ждать.

  1. Действия есть, а результатов нет: юристы (адвокаты) совершают определенный перечень действий, якобы для исполнения договора, но эти действия не имеют никакой целесообразности и как следствие не приводят к результатам.

Пример: ООО «ТрансСтройМонтаж» обратилась за помощью к юристу Л. для взыскания долга с третьей компании, и для этого выплатила последнему 50 % аванса.

Л. подал иск Арбитражный суд Ханты-Мансийского округа, в то время как следовало обращаться в Арбитражный суд Калужской области. Иск был передан по подсудности, но после передачи юрист Л. не явился на судебные заседания из-за чего иск был оставлен без рассмотрения.

  1. Отпетые мошенники. К этой категории относятся юристы из фирм однодневок, основной целью которых является получение денег под видом оказания услуг. Пример: Женщина заключила с юридической фирмой договор с целью увеличения пенсионных выплат. Для оплаты услуг фирмы женщина оформила кредит на 170 000 рублей и передала указанную сумму сотрудникам фирмы. Все сроки прошли, а контракт был не исполнен. Она обратилась в полицию с заявлением. При проведении проверки обнаружили, что таких как заявительница пострадавших более 25 граждан, большинство из которых – пенсионеры.

Возникает вопрос: что делать доверителям в таких ситуациях?

  1. Отказаться от договора и потребовать возврат денег. Внесудебный способ урегулирования спора – самый экономный по времени и затратам. Гражданское законодательство допускает заказчику (клиенту) возможность отказа от договора оказания услуг, если первый возместит юристу фактически понесенные им расходы (СТ. 782 ГК РФ). Фактические расходы для компенсации должны иметь документальное подтверждение, например, юристом предоставлен документ, подтверждающий выезд в судебные органы.

Отказ от договора и требование о возврате денег необходимо оформить письменно и направить (передать) другой стороне.

  1. При неудовлетворении требований доверителя воздействие на юриста (адвоката) можно оказать административными способами:

         А) Подача жалобы в Роспотребнадзор или его территориальные подразделения, если стороной спорных правоотношений выступает юрист. Обман юриста попадает под состав, предусмотренный ст. 14.7 КоАП РФ (обман потребителей), в этом случае компании грозит штраф вплоть до 500 000 рублей.

Пример. Женщина получила постановление следователя об отказе в возбуждении уголовного дела. Она предположила, что постановление связано с заявлением ее сожителя, с которым у нее был конфликт, обратилась за разъяснениями в юридическую компанию. Юрист убедил ее в том, что ей грозит уголовное дело и предложил свою помощь. Женщина, напуганная его словами, согласилась на договор и внесла аванс в размере 5 000 рублей, с условием, что доплатит позже еще 15 000 рублей.

Позже гражданка решила отказаться от договора, но юристы отказали в расторжении договора со ссылкой на то, что договор исполнен в полном объеме. По причине отказа она обратилась в Управления Роспотребнадзора по Брянской области. После проведения административного расследования Управлением Роспотребнадзора по Брянской области был наложен штраф на юридическую фирму в размере 100 000 рублей за-за введение потребителя в заблуждение (ч.2 ст. 14.7 КоАП РФ).

         Б) Подача жалобы в региональную адвокатскую палату или Федеральную палату адвокатов, если договор был заключен с адвокатом. Результатом такой жалобы может стать применение к адвокату дисциплинарного взыскания – от замечания до лишения адвокатского статуса.

  1. Самым эффективным способом защиты нарушенных прав является обращение в суд.

В деле ООО «ТрансСтройМонтаж» юристу Л. был уплачен 50% аванса, хотя договор оказания услуг они так и не подписали. Суд решил, что договор фактически заключен, поскольку аванс по нему передавался, а апелляция же отметила, что если одна из сторон, получив от другой оплату услуг, не оказала такие услуги, то перечисленные деньги считаются неосновательным обогащением (решение суда Ямало-Ненецкого автономного округа по делу 33-104/2017).  Таким образом, у заказчика получилось взыскать сумму, уплаченную в качестве аванса.

  1. Если со стороны юриста (адвоката) имеется мошеннического характера действия, то следует обратиться также в полицию с заявлением о мошенничестве.

Иногда все указанные способы оказываются бездейственными: юристы в силу своей профессии знают – как заключить договор в свою пользу.

Приведем пример. Гражданин М. обратился к адвокату за помощью для восстановления на работе, для этого оплатил последнему 20 000 рублей. Не получив от адвоката обратной связи по вопросу продвижения дела, мужчина повторно обратился к нему за пояснениями, адвокат обещал довести дело до конца, но снова пропал. Гражданин М обратился с претензией в адвокатское образование и предоставил соглашение на уплаченную им сумму. По соглашению адвокат должен был преступить к выполнению работы только после внесения полной оплаты гражданином М. Однако у гражданина М. не было документов, подтверждающих оплату адвокату не оказанных ему услуг (кассового ордера или расписки). Соответственно, установить нарушение со стороны адвоката оказалось невозможным.

Для исключения подобных случаев нужно принять превентивные меры – внимательно изучить предмет, сроки и условия заключения договора. Необходимо внимательно отнестись к навязываемым услугам, не стоит верить всяким обещаниям, нужно обратить внимание на предложение юристов получить кредиты или займы с целью оплаты их услуги. Прежде чем идти к юристу (адвокату) изучите отзывы клиентов о его работе.

ПОДРОБНЕЕ
Как взыскать долг в арбитраже?

Как взыскать долг в арбитраже? Как подать иск в Арбитражный суд г. Москвы? Эти вопросы очень актуальны по той причине, что очень часто бизнес несёт убытки из-за того, что деньги не уплачиваются в срок. Поэтому необходимо знать различные нюансы и алгоритм взыскания долга в арбитраже, чтобы не попасться на удочку и не сидеть сложа руки в ожидании возвращения просроченной задолженности в добровольном порядке.

Сразу стоит отметить, что к компетенции арбитражного суда относятся разрешение споров, возникающих именно из предпринимательской и экономической деятельности (+ взыскание долгов физических лиц в рамках процедуры банкротства). Это важно понимать, потому что вопрос подведомственности напрямую влияет на то, сможете ли Вы защитить свое право в суде. Так, если дело подсудно СОЮ (суду общей юрисдикции), то иск Вам вернут.

На Ютуб мы снимали какое-то время назад познавательный видеоролик про разбирательство в МКАС при ТПП. Подписывайтесь на нас, там много интересного.

Алгоритм взыскания задолженности в арбитражном суде состоит из нескольких этапов.

– На первом этапе мы собираем все доказательства, которые будут свидетельствовать о наличии задолженности.

Перед тем, как подать иск в Арбитражный суд, следует начать процесс с подготовки доказательной базы, потому что от того, сколько документов Вам удастся предоставить, зависит исход дела. К доказательной базе можно отнести основной договор, чеки, квитанции, дополнительные соглашения, фото и видеозаписи, свидетельские показания незаинтересованных лиц и тд.

– Второй этап включает в себя направление досудебной претензии.

До подачи иска в арбитражный суд необходимо направить должнику претензию. Это играет ключевую роль, потому что при отсутствии претензии суд не рассмотрит исковое заявление. Но как же написать эту претензию? Для начала в ней необходимо указать в обязательном порядке следующее:
–  наименование  должника
–  основание  для  возникновения  долга
–  сумму  задолженности
–  срок, который даётся для добровольного погашения

А в конце нужно прописать, что, при уклонении от оплаты долга, Вы обратитесь в арбитражный суд. Далее по стандарту указываем дату, подпись и расшифровку руководителя.

Претензия готовится в двух экземплярах: для своей компании и для должника. Направляем письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Если будет принято решение лично встретиться с должником, то он должен будет поставить на вашем экземпляре отметку о принятии с датой.

Если ответ или деньги в счет долга не поступят в срок, установленный для рассмотрения претензии, то подготовьте иск в арбитраж. Как правило, иск должен быть подан в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. Точный адрес Вы можете посмотреть в выписке из единого государственного реестра юридических лиц. Бывает такое, что с должником заранее обговаривается в каком арбитраже, будут рассматриваться споры. Так тоже можно, и в таком случае претензию следует направить туда. Обычно эта информация указывается в разделе “ответственность сторон”.

Также предупредите должника в иске, что в случае отказа добровольно погасить долг, вы потребуете всю компенсацию, предусмотренную законом и договором. Это может побудить должника погасить долг быстрее.

– Третий этап – это составление и подача искового заявления в арбитражный суд по месту нахождения должника или же спорного имущества.

Исковое заявление готовится в трёх экземплярах, которые предназначены для себя, должника и непосредственно для суда.
Все документы подаются в арбитражный суд в копиях.

Не должны возникнуть затруднения с поиском адреса и реквизита нужного суда, так как их можно найти на сайте ГАС РФ «Правосудие». Если же в договоре указан определённый суд, то обращаться следует именно туда.

!Важное примечание! Нельзя забывать про уплату госпошлины, так как госпошлина является обязательным элементом при подаче иска. Она может исчисляться как в твёрдых суммах, так и в процентах от цены иска. Госпошлина оплачивается до подачи иска в арбитражный суд. Это имеет принципиальное значение, так как без оплаты госпошлины исковое заявление оставят без движения. К тому же, если суд вынесет решение в вашу пользу, то расходы, затраченные на госпошлину, будут возмещаться должником

Важно акцентировать своё внимание на то, что долг можно взыскать следующим образом:

– в рамках приказного производства (отметим, что в таком случае сумма требований, вытекающих из договоров, составляет не более 500 000, а по делам о взыскании обязательных платежей и санкций не более 100 000 рублей).

– упрощённого производства (отметим, что цена иска не более 800 000 тысяч для юридических лиц и не более 400 000 для ИП).

Подробнее остановимся на упрощенном производстве, которая упрощает (удивительно) всё и позволяет не ходить на заседания и ускоряет процедуру взыскания долгов с граждан и организаций.

Весь этот процесс выглядит следующим образом.

Судья без каких-либо участников изучает все необходимые документы.

Также при упрощенном производстве отложение дела является невозможным.

Помимо этого, судья не тратит время на то, чтобы составить мотивировочную часть (это часть, где суд разъясняет основания, по которым принял решение). А это уже огромный плюс, так как именно эта часть самая длительная в судебном решении. Суд подписывает только резолютивную часть (часть, где содержится итог). И если стороны не потребуют мотивировку за 5 дней с момента вынесения решения, то дело считается завершенным. В течение 15 дней с даты принятия решения есть возможность подать апелляционную жалобу. Если жалоба не будет подана, то решение вступит в законную силу и начнёт подлежать немедленному исполнению. Безусловно, такая форма взыскания долга экономит кучу времени.

Но как приятно услышать, что есть ещё более простой и быстрый вариант, благодаря которому можно взыскать долг. Это конечно же приказное производство. Как и при упрощенной процедуре во время приказного производства судья рассматривает дело единолично и выносит одно из трёх решений:

– о возвращении заявления

– об отказе в его принятии

– о выдаче судебного приказа

При приказном производстве стороны в процесс не вызываются, о рассмотрении дела не оповещаются. И по общему правилу результат бывает готов в течение 25 дней.

После вступления решения арбитражного суда в силу, в суде можно получить исполнительный лист, с которым можно обратиться в банк для списания денег в вашу пользу. Если же денег не окажется на счетах, то можно смело обращаться к судебным приставам.

Да, безусловно, скорость является огромным преимуществом, потому что в нашем современном мире постоянной беготни приходится искать варианты для ускорения дела. Но есть и подводные камни при производном и упрощенном производстве, о которых надо знать. Например, не получится дать устные пояснения или же предъявить новые доказательства в процессе дела.

Исходя из вышесказанного, можно сделать следующие выводы. Процессы, связанные с взысканием долга в арбитраже, подачей иска в Арбитражный суд, представляются для многих нудным и долгим процессом. Но благодаря таким инструментам, как производное и упрощённое производство, появляется возможность справиться с этим намного быстрее. Так, например, юристы нашей компании каждый день бывают в Арбитражном суде г.Москвы, где каждый день пишут иски и жалобы и подают их в электронном виде.

В целом, можно сказать, что вероятность выиграть спор возрастёт в разы, если в судебный процесс будет приглашён адвокат. А расходы на услуги адвоката можно впоследствии взыскать с должника.

ПОДРОБНЕЕ
Написать жалобу в ютуб

Волей-неволей анонимность в интернете обеспечивает не только аспект конфиденциальности, но и безнаказанности. Последняя способствует образованию рассадника оскорбительных видео на Youtube, переполненных клеветой. А как Вам классика жанра – воровство контента? Написать жалобу в Ютуб – безотказный метод борьбы против невоспитанности людей, действующий как дихлофос против “паразитов”. В состав нашего аэрозоля входят, как правила видео-хостинга, так и богатая база нормативно-правовых актов, которые позволяют нам спокойно удалить чужое видео с Ютуба. В этой статье мы детально разберем, как удалить чужое видео с видеохостинга или даже заблокировать канал правонарушителя в Youtube. Для более подробного объяснения темы мы затронем следующий перечень вопросов:

  • Какие виды жалоб в youtube существуют?
  • Основания для подачи жалобы в ютуб: правила пользования сайта-сервиса и нормативно-правовые акты.
  • Какие санкции предусмотрены за нарушения правил и законодательства? Что такое “Страйк” и чем он грозит владельцу ютуб-канала? Почему не стоит злоупотреблять своими правами на подачу жалоб?
  • Наш метод, позволяющий удалить чужое видео с Ютуба: претензия и подача жалобы;
  • Почему проще в подобной ситуации обратиться к юристу?
  • Пример нашего успешного казуса.

Также рекомендуем Вам ознакомиться с одной из наших предыдущих статей, связанных с подачей жалобы на Ютуб. Начнем.

Для регулирования поведения пользователей, обеспечения их защиты и прав, а также предотвращения разрушения психики малолетних детей, у Youtube имеются правила пользования, предъявляемые к выкладываемому контенту, а также непосредственно к каналу и его оформлению. Однако не только внутренние правила сайта-сервиса позволяют нам удалить чужое видео с Ютуба, а также и нормативно-правовые акты, но об этом позже.  Начнем с правил видеохостинга.

Youtube имеет свой кодекс, в котором имеются 5 разделов:

Однако в этой статье нас именно интересуют самые часто нарушаемые правила. Их  можно негласно поделить на 2 вида:

  1. Касающиеся содержания контента, прямых трансляций и оформления канала

 

Пользователи и владельцы каналов обязаны соблюдать правила, относимые к содержанию видеороликов, оформлению обложек, а также трансляций. Таким образом, видеохостинг запрещает любое проявление мошенничества, рекламу онлайн-казино и всех остальных прелестей для развода. В частности, написать жалобу в Ютуб можно, если автор канала использует “кликбейты” или не соответствующие описания к обложкам для видеороликов с целью “накрутки” просмотров.

Помимо рекламы всех сортов мошенничества, основанием для жалобы на видео в Ютуб, а также на оформление канала, может послужить:

  • Спам с целью перехода на другой сервис или сайт;
  • Использование ссылок для перехода на порнографические материалы, а также террористические и иные, влекущие за собой нравственное разложение общества;
  • Дискриминационные высказывания, касающиеся расы, пола и внешности;
  • Реклама продуктов, разлагающих население (наркотики, алкоголь), а также продажи органов, людей и оружия;
  • Использование чужого видеоролика с целью передачи смысла в неправильном виде (неверный контекст);
  • Неправильные медицинские рекомендации относительно препаратов для лечения;
  • Любое проявление насилия и угрозы, в том числе и призывы кому-то нанести вред;
  • Призывы к травле;
  • Сведения, порочащие репутацию или клевета. Клевета – заведомо ложные сведения, с умыслом причинить вред репутация, порочащие сведения – информация, не соответствующая действительности, но также наносящая вред.

Известным примером применения данных правил служит удаление канала лица, который ловил педофилов и снимал издевательства над ними под занавесом “Шоу”. Педофилы в начале видеоролика под страхом шантажа и физической расправы заявляли, что они –актеры. Однако от блокировки данный факт канал не спасло. Вопрос нравственности данных действий и видео остается для каждого личным, особенно если Вы – родитель маленького ребенка. Отметим, что данные действия повлияли положительно на уменьшение количества желающих “познакомиться” с несовершеннолетними. Серая мораль.

 

Вынуждены повториться: данный перечень очень краткий, более подробно каждое нарушение раскрывается непосредственно на сайте видеохостинга, куда вы можете перейти по данной ссылке.

  1. Использования интеллектуальных прав.

Интеллектуальные права в принципе имеют свою атмосферу. Использование любого чужого контента, даже видеоролика с сайта-сервиса без уведомления автора – это тоже самое, что ходить по очень тонкому льду, проломив который вы обнаружите страйк или бан канала. Можно, конечно, все сделать грамотно, да так, что даже монетизацию не снимут, но данная тема заслуживает отдельной статьи. Нас больше интересует, какие наши интеллекуальные права могут нарушить:

  • “Недобросовестное” использование чужого контента или его воровство (аудио, видео и другого). Кстати, понятию “Добросовестности” Youtube дает свое определение.

  • Незаконное использование товарного знака. Здесь мы чуть-чуть разберемся.

Товарный знак регистрируется на Вас (физ. лицо, юр. лицо или ИП) в установленном законом порядке. В отличие от видеоролика другого автора, которое можно использовать “добросовестно” без разрешения, товарный знак без уведомления и соглашения использовать запрещается. Более подробно Вам об этой теме могут рассказать правила Youtube, а также практика по делу № А41-53133/2019.

Заметим, что по вышеперечисленным причинам проще всего подать успешную жалобу на видео в Ютуб. С нормативными актами ситуация чуть сложнее, нужно будет конкретно обосновывать Вашу позицию со ссылками на статьи закона.

Теперь давайте разберем нормативные акты, которые позволят нам написать жалобу в Ютуб. Уместить в одной статье объем всех кодексов не получится, поэтому ограничимся самыми основными статьями законодательных актов:

  • Часть 1 статьи 152.1 ГК РФ “Охрана изображения гражданина”, которая не допускает использование изображения без разрешения гражданина;
  • Статья 152.2 – незаконное использование и распространение персональных данных (ФИО, адрес, паспортные данные и т.д.);
  • Часть 1 статьи 152 – умаление деловой репутации, чести и достоинства гражданина;
  • Статья 128.1 уголовного кодекса “Клевета” – распространение заведомо ложных сведений, с целью нанести вред репутации.

Данные правила и нормативные акты могут стать своего рода всадниками апокалипсиса для недоброжелателей и позволяют нам подать жалобу в Ютуб. Удовлетворение наших требований накладывают жесткие санкции для монетизации автора-нарушителя или, в целом, к его каналу, о чем мы и поговорим далее.

За нарушение правил Youtube автора канала ждет:

  • Отключение монетизации, то есть автор не сможет получать доход с просмотров видеоролика (реклама, баннеры и т.д.);
  • Отключение от партнерской программы;
  • Страйк – получение 3-х страйков отправляют канал в небытие;
  • Временная блокировка канала или его удаление;
  • Взыскание убытков или уголовная ответственность, если поступит соответствующее обращение в суд.

Вышеперечисленные меры принимаются в зависимости от тяжести допущенного автором нарушения. Также следует отметить, что Youtube в своих правилах четко обозначает позицию по поводу злоупотребления использования функций жалоб: нарушителя ждет блокировка собственного канала. А теперь давайте разберем, каким образом можно написать жалобу в Ютуб.

Обозначим основные способы, позволяющие удалить чужое видео с ютуба. У нас, как и Мистера Крабса есть свой секретный рецепт, однако мы не собираемся скрывать его под сейфом. Именно благодаря нему у Вас или с нашей помощью получится подать успешную жалобу на видео в Ютуб.

Наш метод можно разделить на несколько стадий, каждая из которых имеет взаимосвязь между собой:

  1. Направление официальной претензии в адрес Youtube с требованием удалить видеоролик.

Направление официальной претензии обеспечивает нам всестороннее и более внимательное рассмотрение нашей последующей жалобы через сайта-сервис. Как она это делает? Все просто: по аналогии с государственными органами, в случае, если Ваше обращение будет устным (в нашем случае через форму сайта), Вас просто могут “Отфутболить” в другую организацию или сказать “это не в нашей компетенции”. Направление официальной претензии дает Вам гарантию её прочтения и внимательного отношения к Вашей ситуации. А теперь перейдем к структуре претензии.

Претензия пишется в свободной форме, её структура довольно типична: вводная часть, описательная, мотивировочная, а затем просительная и выглядит следующим образом:

  • Указываем в шапке реквизиты Youtube:

DMCA Complaints

Youtube (Google LLC)

901 Cherry Ave.

San Bruno CA 94066

USA

  • Обязательно оставляем контактные данные: телефон, эл. почта и др.
  • Указываем ссылку на канал правонарушителя;
  • Описываем содержание видеоролика, нарушившего Ваши права;
  • Мотивируем нарушение наших прав с ссылками на правила Youtube или на законодательство РФ, например, теми, которые мы озвучили ранее;
  • Уведомляем, что в случае, если наши требования не удовлетворят до определенной даты (законодательством РФ установлено 30 дней для ответа на претензию) или они будут проигнорированы, то мы обратимся в суд.
  1. Заполнение формы сайта-сервиса и направление жалобы.

Итак, после направления претензии и получения ответа от Youtube в духе: “Обращение рассмотрено, для жалобы Вы можете использовать функции сайта-сервиса” мы понимаем, что нашу жалобу уже приняли во внимание и с ней ознакомились. Теперь заходим на сайт Youtube, нажимаем на флажок.

Далее выбираем причину нашего обращения

Мы выбрали “Клевета”

Далее нажимаем на гиперссылку “Заполните эту форму”

Выбираем страну Россия

Далее заполняем абсолютно все формы: Ваше ФИО, контактную информацию и, самое главное, акцентируем внимание на поля с причиной Вашего обращения, что Вы считаете клеветой, укажите на каких секундах озвучены сведения, порочащие репутацию (клеветнические высказывания) и каким законодательными актами это регулируется (выше мы в статье все указывали).

  1. Обращение в суд.

В случае, если первые два способа не принесли для нас никаких результатов, мы обращаемся в Арбитражный суд в порядке особого производства, к примеру, для установления юридического факта распространения сведений (их недостоверности), порочащих деловую репутацию, если автор нам неизвестен. Вопрос суда достаточно объемный, с ним Вы можете ознакомиться в этой статье. А теперь перейдем к обзору нашей практики.

Занимает данный процесс около 5-7 месяцев. Однако не пугайтесь данной цифры, все, что в принципе связано с судами занимает срок, в законодательстве установлен срок на рассмотрение дел 2 месяца, вдобавок, месяц уходит на подготовку решения.

В нашем казусе в адрес нашего клиента был аж целый букет нарушений законодательства разного сорта, в распространяемых видеороликах нарушитель опубликовывал персональные данные, а также сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию.

Осложнялось дело тем, что автор данных сведений, распространял все анонимно – о никакой обратной связи речи и быть не могло. Более того, нами было принято решение также обратиться в правоохранительные органы, в связи со взломом электронной почты и распространением компрометирующей информации.

Нами были даны обоснования на основе ФЗ “О персональных данных”, а также других нормативных актов.

В целом, комментарии были подлыми, оскорбительными и не соответствовали действительности. Судом было принято решение удовлетворить иск.

А на сайте Ютуб красуется вот такая надпись.

Подводя итог, заметим, что подобный казус, действительно, трудоемкий и требует наличие опыта общения с юридическим отделом Ютуб, а также знаний инструментария в интернете (право на забвение и др.) и законодательства, как гражданского, так и уголовного. Наши юристы обладают огромным багажом подобных казусов и могут Вам помочь решить проблему.

ПОДРОБНЕЕ
Иск о защите деловой репутации юридического лица

Для юридических лиц так же, как и для обычных граждан, важно право на защиту доброго имени. Можно сказать, что для юрлиц такое право даже в чем-то важнее, ведь если для граждан зачастую честь и достоинство – вопрос лишь личностного восприятия, то для лиц юридических репутация – это деловой актив. Иск о защите деловой репутации юридического лица – лейтмотив сегодняшней статьи.

Постараемся развеять мифы о том, что отстоять доброе имя в суде практически невозможно. Все возможно, если избрать грамотный подход. И статистика «три к одному» тому не помеха. Клевета конкурента зачастую ставит палки в колеса развитию и процветанию компании. Репутационные споры зачастую не менее важны споров корпоративных.

Сегодня мы расскажем Вам о том, что же такое деловая репутация юридического лица, есть ли у ЮЛ право на репутационную защиту, как подать иск в суд за клевету.

Начнем со статистики. В целом, не так уж много компаний прибегают к судебной защите и подают иски о защите деловой репутации.

Наверное, это связано с тем, что юрлица не хотят создавать лишние инфоповоды. Проще ситуацию проигнорировать и перетерпеть, нежели чем раздувать пожар судебными разбирательствами.

В этом есть свое разумное зерно. Но зачастую масштабы проблемы не столь велики, и подача иска о защите деловой репутации не создает лишних помех.

Давайте же начнем разбираться во всем детально. Тема, на самом деле, очень интересная.

Какова цена чести? Почему деловая репутация важна для юрлица?

К слову, в ГК РФ дефиниция деловой репутации никак не раскрывается, хоть она и используется во многих статьях. Но определение можно вывести исходя из смысла статей и судебной практики. Так, под деловой репутацией юрлица понимается некий образ, статус лица, сформировавшийся в глазах конкурентов, коммерсантов, в деловой среде.

Интересно, что деловая репутация юридического лица может быть нарушена и путем распространения порочащих сведений в отношении руководителя компании. Но тут важно понимать, что сведения о руководителе должны распространяться не как о физическом лице, а именно как о представителе компании.

Кстати, не путайте деловую репутацию, честь и достоинство. Честь и достоинство – категории, пригодные лишь для употребления в отношении физического лица.

Если есть желание говорить высокопарно и юридически грамотно, можете использовать термин «ДИФФАМАЦИЯ» ⇑

Подать иск о защите деловой репутации юридического лица можно в случае, если сведения были тем или иным образом распространены. Если Вам как руководителю компании в лицо высказали о том, что Вы занимаетесь незаконной, да еще и бесполезной деятельностью, защитить доброе имя компании не получится, поскольку де юре его никак не осквернили.

Под распространением информации понимается сообщение сведений хотя бы одному третьему лицу в виде:

– опубликования или демонстрации в средствах массовой информации;

– распространения в Интернете;

– высказываний на публичных выступлениях и т.д.

В то же время не будет считаться распространением сведений, например, обращение в органы с просьбой провести проверку или же передача информации адвокату.

Я поднимал железо и свинец, но не нашел ничего тяжелее хулы и клеветы…

 

Именно так однажды выразился Ахикар. Но какие сведения в отношении юрлица действительно будут считаться клеветой конкурента? Какая информация порочит репутацию?

Разъяснения относительно характера информации, считающейся порочащей, содержатся в ППВС. Итак, порочащими признаются следующие сведения:

  • ООО «Честный финансист» систематически не платит налоги! – сведения о нарушении законодательства.
  • ООО «Благие намерения» обманывает клиентов, продавая им подделки! – сведения о совершении нечестных поступков.
  • ООО «Вечные трубы» реализует некачественную сантехнику! – сведения о недобросовестности.
  • ООО «Чистый разум» полон сотрудников-нахалов, не умеющих обслуживать клиентов! – сведения о нарушении деловой этики и др.

P.S. Все наименования были выдуманы автором статьи. Если мы попали на реальное наименование чьей-то фирмы, просим прощения, это лишь для примера, мы не нацелены Вас как-то опорочить 🙂

ЛИЧНАЯ ОЦЕНКА ИЛИ ПОРОЧАЩИЕ СВЕДЕНИЯ?

Задумываясь над тем, как подать иск о защите деловой репутации юридического лица, важно понимать, что личная оценка категорически разнится с клеветой и порочащими сведениями. Так, порочащие сведения – это ложные, искаженные, несоответствующие действительности сведения о фактах. Такие сведения можно проверить.

Например, можно проверить наличие штрафов или задолженностей.

А если сведения не порочат? А если суждения оценочные, но категорически неприятные? Можно ли защититься?

Да, подать иск о защите деловой репутации можно в случае, если сведения Вас не порочат. Но в любом случае они должны быть НЕДОСТОВЕРНЫМИ. Причем доказывать суду эту недостоверность будете Вы сами.

Если кто-то произвел в отношении Вас, так скажем, нелестную оценку, то обратиться в суд с иском о защите деловой репутации юридического лица можно в случае, если оценка была произведена в оскорбительной форме. Например, если Вас в социальной сети обвинили в нарушении закона.

Также если СМИ распространит мнение, затрагивающее Ваше доброе имя, Вы можете требовать публикации Вашего ответа на такое мнение в том же СМИ

Итак, перейдем к главному. Как же подать иск в суд за клевету?

  1. Прежде всего порочащую Вас информацию необходимо как-то зафиксировать. Можно просто сделать скриншот. Можно сделать запись эфира. Любой ценой, но зафиксировать. Надежней всего заморочиться и совершить нотариальный протокол осмотра.
  2. Далее необходимо определиться с тем, чего Вы, собственно, хотите. Сформулируйте у себя в голове требования.

Это может быть требование о признании информации недостоверной, об обязании удалении этой информации, отзыве документа, взыскании компенсации.

Кстати говоря, юридические лица, в отличие от лиц физических, не могут претендовать на компенсацию морального вреда. Об этом прямо говорит ст. 152 ГК РФ.

Но это не лишает компанию возможности требовать возмещения ущерба. Для выплаты денежной компенсации истцу необходимо будет поднапрячься и дополнительно доказать наступление неблагоприятных последствий, установить по возможности их размер (выразить ущерб в каком-либо эквиваленте), а также предоставить доказательства снижения доверия к юрлицу либо вовсе его утраты. Так, должен быть соблюден баланс прав участников спорных правоотношений.

  1. Не менее важно определить надлежащих ответчиков.

Так, надлежащими ответчиками по спорам о защите деловой репутации будут авторы распространенных порочащих сведений или непосредственно их распространители. Если распространителем является СМИ, Вы можете подать иск в суд за клевету в отношении корреспондента / редакции / учредителя СМИ.

Зачастую сведения публикуются в интернете. Так еще и часто анонимно. В любом случае, если информация распространена в интернете, в качестве ответчика следует указать владельца сайта или администратора домена.

  1. ВАЖНО! Чтобы защитить в суде деловую репутацию, необходимо доказать, собственно, тот факт, что такая сформированная репутация у Вас в принципе есть. Некоторые юристы считают, что репутация сама по себе презюмируется. Но этот вопрос остается спорным в судебной практике. Будем наблюдать за развитием событий.

Как подтвердить репутацию? Ну, например, исполненными договорами или рекомендательными письмами контрагента, закреплениями в различных рейтингах и др. Тут простор для Вашей фантазии.

Напоминаем, что дополнительно Вам необходимо будет доказать суду тот факт, что

– по отношению к компании доверие подорвано или утрачено;

– имели место быть иные неблагоприятные последствия.

Размер подлежащей выплате компенсации будет определять суд. Тут нет каких-то четких критериев, каждая ситуация по-своему уникальная.

Но что можно сказать с уверенностью, так это то, что размер компенсации находится в том числе в прямой зависимости и от количества просмотров порочащих сведений.

А в какой вообще суд подавать иск?

Тут все довольно прозрачно. Если деловая репутация связана с предпринимательской деятельностью, необходимо обращаться в арбитражный суд. Если же связи с бизнесом нет, то спор будет рассматривать суд общей юрисдикции.

Предлагаем теперь рассмотреть все вопросы на практике. На практике нашей компании. Один иск мы подавали в суд общей юрисдикции, второй в арбитраж.

В первом деле мы защищали ООО, в отношении которого на Ютубе были распространены порочащие сведения: опубликованы несколько видеороликов, в которых наш клиент обвинялся в совершении преступлений и производстве некачественной продукции. Ответчик в своих видео не скупился на использование таких обозначений, как «аферист», «обманщик», «мошенник» и прочие. Это имеет юридическое значение.

Подробнее с обстоятельствами дела можете ознакомиться, прочитав наш иск.

Формируя требования и обосновывая позицию, мы указали, что распространенные ответчиком сведения создают ложное представление о деятельности истца и порочат репутацию среди клиентов.

В просительной части мы потребовали удалить порочащую информацию и возместить убытки, которые мы оценили больше, чем в 2 млн рублей. При оценке мы опирались на суммы, потраченные истцом на рекламу.

Второй иск (уже в арбитражный суд) был подан администратору домена за то, что он разместил на своем сайте крайне негативный анонимный отзыв, не проверив достоверность указанных в нем сведений.

Для начала наш клиент обратился с претензией к администратору с требованием удалить отзыв, на что получил ответ, мол, ничего не знаем, не наша компетенция, пусть все решает суд, да и вообще принуждать администратора удалять отзывы незаконно, ведь это нарушает его конституционное право на свободу слова!

Сильно. Но не убедительно.

Мы составили иск и потребовали удалить порочащую информацию, акцентируя внимание суда на том, что отзыв носит явно провокационный и заказной характер, что также заметили и пользователи-читатели сайта ответчика.

Мы обратили внимание также на то, что в отзыве употребляются недвусмысленные выражения наподобие «халатное отношение», «развод на деньги», «чек мне никто не дал», что свидетельствует о том, что создатель отзыва обвиняет истца в совершении незаконных действий. Это не правда, истец законы не нарушает, эти сведения порочат его деловую репутацию и умаляют авторитет в глазах клиентов.

Любопытно, что при этом ни ответчиком, ни автором отзыва не представлено каких-либо относимых и допустимых доказательств того, что истцом были совершены указанные в отзыве действия.

Думаем, основной наш посыл понятен. Защитить свое доброе имя компании в суде можно и нужно. Для этого необходимо собрать все доказательства, сформулировать позицию и составить грамотное исковое заявление. И наши юристы всегда готовы Вам в этом помочь.

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать долг по договору поставки

Ситуация в сфере возврата долгов всегда была и остается достаточно проблемной, в том числе по договору поставки. В связи с этим возникает вопрос: как взыскать долг по договору поставки?

Не читать наши долги рассуждения, а сразу заказать услугу можно на нашем сайте по ссылке.


Множество граждан и компаний по самым разным причинам не исполняют свои обязательства перед контрагентами – не выплачивают нужные суммы по договору, не поставляют или же поставляют некачественные товары.

Те организации, которые качественно работают с проблемной задолженностью, более менее стабильно ведут бизнес. Те же, кто не уделяет данному вопросу должного внимания, попадают в кризис.

В юридическом мире выработаны принципы проверки контрагентов, однако они не дают 100% гарантии того, что клиент окажется добросовестным.

Заключается договор, поставляются товары, ожидается оплата товара. По ряду причин в час икс оплата не производится, не производится оплата и через месяц, квартал, год. Так организация сталкивается с невозвратом долга.

В лучшем случае контрагент платит частично, в худшем – обещает заплатить со дня на день. В большинстве случаев возникает необходимость обращения в суд с иском о взыскании долга по договору поставки.

Эта статья – ваша краткая инструкция как действовать, чтобы взыскать долг по договору поставки.

Немного теории

Начнем с определения, которое закреплено на законодательном уровне в Гражданском кодексе РФ (статья 506).

«По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».

Основную специфику договора поставки мы выделили прямо в определении. Договор всегда заключается для предпринимательских целей, следовательно, сторонами всегда будут участники-профессионалы – компании и/или предприниматели.

Вышеизложенное позволяет сразу определить подсудность будущего спора – арбитражный суд субъекта:

«Арбитражный суд рассматривает дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности» (ст. 27 АПК РФ)

Но прежде чем судиться, рекомендуем вам вспомнить о возможности досудебного урегулирования спора. Да, многие юристы утверждают, что это просто формальность, от которой не стоит ждать какого-либо положительного результата. Однако бывают исключения из этой не очень радостной статистики.

Что вообще понимать под досудебным порядком урегулирования спора?

Традиционно – это направление официальной претензии. Однако, если изучить п.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18 (далее – Пленум №18), то станет очевидным еще и то, что это могут быть:

  • переговоры;
  • привлечение третьих лиц (медиаторов)

Цель согласно Пленуму №18 –  осуществление таких задач арбитражного судопроизводства, как содействие мирному урегулированию споров, становлению и развитию партнерских и деловых отношений.

Статья 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ содержит следующую информацию:

«Гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором».

Так как взыскание задолженности по договору поставки возникло непосредственно из ранее заключенного между сторонами договора, то мы по умолчанию должны соблюсти претензионный порядок. Причем важно после отправки претензии подождать прохождения 30 календарных дней.

Как правильно отправить претензию, чтобы суд не оставил без рассмотрения иск о взыскании долга по договору поставки?

Напомним, что оставление искового заявления без рассмотрения в указанной части не лишает истца права вновь обратиться в арбитражный суд после отправки претензии. Однако это потратит ваше время и силы. Поэтому лучше сделать все сразу.

Существует два варианта для отправки досудебной претензии Почтой России:

1) через официальный сайт суда Почты России;

2) через ближайшее отделение Почты России.

Первый вариант, конечно же удобнее. Отправляйте простым заказным письмом. Этого будет достаточно, чтобы доказать суду соблюдение досудебного претензионного порядка. Не забывайте сохранять чек об отправке.

Составление искового заявления

В исковом заявлении вам необходимо указать все сведения, перечисленные в ч. 2 ст. 125 АПК РФ. В противном случае суд оставит исковое заявление без движения и при неустранении нарушений возвратит исковое заявление.

Истец или его представитель должны подписать иск о взыскании долга по договору поставки. Если исковое заявление не подписано или подписано лицом, не имеющим на это полномочий, то суд его возвратит.

Очень важно при составлении иска о взыскании долга с поставщика отразить обстоятельства, на которых основываются ваши требования и обозначить доказательства данных обстоятельств.

Рекомендуем указать следующие обстоятельства:

  1. Заключение договора. Укажите его название, номер, дату заключения, а также основнфые условия, относящиеся к сути проблемы. Обычно используют основные два пункта – об обязанности покупателя оплатить поставку, а также о неустойке, применяемой в случае нарушения этого обязательства.

передача имущества арендатору. Сошлитесь на акт или иной документ, который подтверждает факт и дату передачи;

  1. Невнесение (несвоевременное внесение) платы за поставку. Укажите периоды просрочки и подробный и понятый расчет задолженности.

К расчету задолженности нужно отнестись очень внимательно.

Для того чтобы рассчитать сумму, которая составляет цену иска, рассчитайте сумму долга и сумму санкций.

Расчет взыскиваемой суммы обязательно должен содержаться в иске о взыскании долга по договору поставки. Рекомендуем оформить расчет взыскиваемой суммы как приложение к иску и указать в самом иске, что расчет приведен в приложении. Расчет удобнее сделать в таблице для наглядности.

Вы можете рассчитать проценты по ст. 395 ГК РФ, если:

  • договором не предусмотрена неустойка;
  • законом или договором предусмотрена возможность совместного начисления неустойки и процентов.

Обратите внимание, что при расчете процентов по 395 ГК РФ:

  • необходимо указывать фактическое количество календарных дней в году – 365 (366 – если год был високосным). Правило о включении в расчет количества дней, равного 360 и 30 дням, отменено (п. 84 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7);
  • если сумма долга включает в себя НДС, начисляйте проценты на сумму задолженности с учетом НДС;
  • день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период просрочки;

Для того, чтобы не ошибиться в расчете процентов по ст. 395 ГК РФ, лучше всего использовать специальные калькуляторы, находящееся в свободном доступе в Интернете.

Кроме этого, вам необходимо перечислить сами требования к контрагенту со ссылками на нормы законодательства. Укажите во вступительном предложении все нормы Гражданского кодекса РФ – основания удовлетворения ваших требований, а также нормы Арбитражного процессуального кодекса РФ, которыми вы руководствовались при подготовке и подаче иска.

После него перечислите исковые требования к ответчику:

  • сумму задолженности по арендной плате.
  • неустойку (пени) и/или проценты на сумму долга по ст. 395 ГК РФ

Не забудьте потребовать взыскать с ответчика судебные расходы, которые включают в себя госпошлину и судебные издержки, например, расходы на представителя, и взыскиваются с проигравшей стороны.

Документы, которые нужно приложить к иску

Необходимо собрать пакет документов и ничего не упустить, так как при отсутствии некоторых документов иск могут обездвижить, в связи с чем вы потеряете время. Точный перечень необходимых документов указан в ст. 126 АПК РФ.

Подробнее о документах, которые необходимо отправить в суд вместе с иском:

1) так как у истца есть обязанность отправить копию иска и приложенных к нему документов, которые отсутствуют у ответчика, то необходимо приложить документ, подтверждающий это действие;

2) платежное поручение, которое подтверждает оплату государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка

9) выписка из ЕГРЮЛ / ЕГРИП. При этом АПК РФ устанавливает особое требование для этих документов – такие документы должны быть получены не ранее чем за 30 дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

Подсудность

После совершения вышеназванных действий, необходимо определиться в какой суд подавать исковое заявление.

По общему правилу, иск о взыскании долга по поставке подается в арбитражный суд по месту нахождения, жительства ответчика, однако договором поставки может быть предусмотрена договорная подсудность, т.е. указан конкретный суд, который должен разрешать споры между сторонами договора. В этом случае иск должен быть подан в суд, указанный в договоре.

Для того, чтобы не тратить свое время и силы, можно обратиться за помощью к юристу. Стоимость подачи иска в арбитражный суд у юристов различна, однако, это поможет быстрее обратить взыскание на задолженность, а значит, снизить риск того, что контрагент успеет спрятать деньги.

Рассмотрение спора судом

Если отсутствуют причины для оставления искового заявления без рассмотрения / движения или основания для отказа в принятии искового заявления, то суд принимает к рассмотрению иск и выносит соответствующее определение. В нем обычно фиксируются обязанности, которые должны совершить стороны (например, предоставить оригиналы документов), а также дата и время предварительного заседания.

У суда в данном случае существует две опции:

1) рассматривать дело в порядке упрощенного производства (если цена иска не превышает для юридических лиц 800 000 рублей, для индивидуальных предпринимателей 400 000 рублей)

2) рассматривать дело в стандартном порядке.

Быстрее и проще – в упрощенном порядке. Главная особенность будет заключаться в сроках рассмотрения дела и в отсутствии судебного заседания (все можно сделать дистанционно).

Срок рассмотрения – не более двух месяцев.

Кроме этого, предварительное судебное заседание по делам, рассматриваемым в порядке упрощенного производства, не проводится.

Обращаем ваше внимание, что в арбитражном суде суд из предварительного заседания может сразу перейти в основное. Однако, без вашего мнения суд не рассмотрит дело в тот же день.

Участвуем в судебном заседании и дожидаемся решения.

Далее запрашиваем исполнительный лист и переходим к самому интересному моменту – получению денежных средств.

Как получить деньги после получения исполнительного листа?

Это самый интересный и порой достаточно сложный вопрос.

Порядок действия таков:

1) если вы знаете в каком банке у ответчика открыт счет, то обращайтесь с заявлением и исполнительным листом в этот банк.

В случае, если денежные средства на счете есть, они вам будут перечислены. Если не вся сумма, то только ее часть.

После этого у вас есть выбор – ждать, пока появится оставшаяся часть суммы или обратиться в другие банки (если есть информация о других счетах).

Если же информация о счетах отсутствует или на этих счетах отсутствует нужная сумма денег, то вы можете написать заявление о возврате (или отзыве) исполнительного листа, а затем обратиться в налоговую, где в течении 7 рабочих дней вам будет предоставлена информация об открытых счетах должника.

За взысканием денежных средств вы можете обращаться самостоятельно в банки или же к судебным приставам.

Таким образом, процедура взыскания задолженности по договору поставки – процесс не очень сложный, но трудоемкий. Его желательно осуществлять с помощью или под контролем опытного юриста.

ПОДРОБНЕЕ
Риэлтор не возвращает деньги

Что делать, если риэлтор не возвращает деньги? В последнее время всё чаще увеличивается предложение услуг специалистов в сфере недвижимости, посредников между продавцом и покупателем. Эти лица называются иначе «риэлторы». Особенно ярко их распространение прослеживается при анализе сервисов и сайтов с объявлениями, где риэлторы предлагают заключить договор аренды или купли-продажи на более выгодных условиях, нежели другие продавцы. Да, им придётся заплатить комиссию, но вы всё равно останетесь в плюсе. Представим, что мы обратились к нему, заключили договор, внесли денежные средства, а он, не выполняя своих обязанностей, просто исчез.

Что делать, если риэлтор не оказал услугу? В этой статье мы расскажем, как действовать, если риэлтор не возвращает деньги; куда обращаться; можно ли, и если да, то как подать в суд на риэлтора?

Квартирные вопросы всегда были, есть и будут насущными. На нашем канале в YouTube мы выкладывали ролик по поводу предоплат, вносимых при покупке квартиры. Подписывайтесь, там много интересного.

Но вернемся к нашей теме.

Первое, о чём необходимо сказать при заключении любого вида сделки – это внимательность при заключении договора. Мы уверены, для вас, наши грамотные читатели, данное правило не является новым, но о нём часто забывают даже юридически подкованные люди. Поэтому настоятельно рекомендуем обращать внимание на каждый пункт договора во избежание негативных последствий. Не подписывайте документы, если вы не согласны с условиями или сомневаетесь в их законности, ведь договор – это добровольный документ, заставить заключить который никто не имеет права. Кроме того, при заключении договора оказания услуг необходимо детально регламентировать действия исполнителя (риэлтора): их объём, вид и перечень. Обязательно требуйте включать в договор условия об ответственности риэлтора за невыполнение. При этом важно учитывать, что клиент имеет право не только расторгнуть договор, но и потребовать уплату неустойки. Но что делать, если договор заключён, а риэлтор не возвращает деньги?

Шаг 1.

Если риэлтор не оказал услугу, то первое, что необходимо сделать – это написать в его адрес претензию. Все основания для это имеются, главное – грамотно её составить. Для профессионального и юридически верного написания вы можете обратиться к нашим юристам, которые помогут вам в её составлении. В случае самостоятельного написания вам следует придерживаться следующих правил. Во-первых, указываем все важные факты, условия договора, обязанности риэлтора.

Например, «в настоящий момент Вами не были исполнены обязательства, определённые договором, а именно…». И далее перечисляем положения договора со ссылкой на конкретные пункты. Затем описываемые факты, подкрепляемые нормативной базой. Основное положение, на которое лучше всего ссылаться – статья 32 Закона РФ «О защите прав потребителей», где говорится о том, что потребитель в любое время имеет право отказаться от исполнения договора, однако оплатит фактически понесённые расходы, если такие были. Также можно указать статью 15 и пункт 5 статьи 28 вышеупомянутого закона.

Эти положения подтверждают, что если риэлтор не оказал услугу, то он обязан выплатить компенсацию морального вреда и неустойку. Далее необходимо написать конкретные требования: возвратить уплаченные денежные средства, выплатить неустойку, компенсировать моральный ущерб и указать конкретные суммы, которые были изложены на протяжении претензии. К претензии прикладываем в первую очередь, договор, также расчёт неустойки и другие имеющиеся в наличии документы, подтверждающие противоправность лица, осуществляющего услуги. В соответствии со статьёй 31 Закона РФ «О защите прав потребителей» наши требования должны быть удовлетворены в десятидневный срок. Следовательно, если в течение десяти дней денежные средства возвращены, неустойка выплачена и моральный ущерб компенсирован, наша миссия выполнена. Но такое бывает довольно редко, так как риэлторы зачастую просто игнорируют подобные документы. Что же делать в такой ситуации?

Интересный факт. В Екатеринбурге установлена скульптура «Риэлтор и собачка». Риэлтор работает на ноутбуке и разговаривает по мобильному телефону.

Шаг 2.

Если требования в течение десяти дней удовлетворены не были, у нас есть варианты обратиться в Роспотребнадзор, полицию или в прокуратуру. Для этого нужно написать жалобу или заявление в один из названных органов с подтверждающими документами, где изложить все обстоятельства.

Шаг 3.

В случае, если этот вариант для вас неподходящий или не подействовал, остаётся последний и самый серьёзный вариант – подать в суд на риэлтора. Для этого необходимо написать исковое заявление с требованиями вернуть денежные средства за неоказанную услугу. Вы также можете обратиться к нам за его написанием.

Подаётся данное заявление в суд по месту нахождения ответчика –  по месту регистрации или проживания риэлтора. Если цена иска не превышает 100 тысяч рублей, то мы обращаемся в мировой суд. Если превышает, то в районный.

При написании искового заявления нам необходимо указать, во-первых, фактические обстоятельства дела, где обязательно описываем не только ситуацию, но и досудебный порядок урегулирования спора, то есть о том, когда мы подавали претензию, был ли на неё ответ, изменилось ли что-то после обращения к ответчику.

Также в случае обращения в государственные органы, об этом тоже стоит указать в исковом заявлении. Важный момент при написании заявления – качественно проработать доказательственную базу. Идеально, если каждый довод будет подкреплён доказательствами.

Наша главная миссия – доказать бездействие ответчика. Обычно это бывает тяжело, но при наличии таких доказательств исход дела для нас будет положительным с большей вероятностью.

Дело в том, что в судебной практике ответчику удаётся довольно редко в подобной ситуации доказать свою правоту. Это происходит потому что сложно доказать факт совершения определённых действий, а особенно – указать их конкретный объём. А это значит, что сложно доказать факт оказания услуги. Особенно часто это проявляется до заключения договора купли-продажи или аренды, которые являются весомым основанием для суда убедиться в правомерности ответчика. При их отсутствии же это проблематично. Также, после ознакомления с доказательствами ответчика, если вы будете уверены в их незаконности, недостоверности или ложности, вы обязательно должны сказать об этом суду во время судебного заседания и походатайствовать об исключении данного доказательства из доказательственной базы. При возможности аргументируйте свои слова конкретными фактами и сведениями, чтобы судья был уверен в вашей правоте.

Далее в исковом заявлении необходимо указать нормативную базу, где делаем ссылки на положения законодательства, имеющие отношение к нашему делу. Завершаем исковое заявление требованиями, которые просим удовлетворить. Об этих требованиях мы уже говорили выше.

Обратимся к судебной практике, где истец решил подать в суд на риэлтора. В Советском районном суде города Томска было рассмотрено судебное дело, по которому истец просит взыскать денежные средства, излишне уплаченные по договору возмездного оказания услуг. Ответчиком являлось юридическое лицо, представляющее риэлторские услуги. В соответствии с договором истцом была оплачена сумма в размере 40 000 рублей. Риэлтор по договору был обязан оказать информационно-консультационные, посреднические (риэлтерские) услуги по изучению рынка жилья, поиску и предоставлению варианта приобретения жилого помещения (домовладения) или иного объекта. Однако, истец самостоятельно нашёл квартиру на сайте объявлений «Авито». Поскольку истец приобретал недвижимость, данной услугой он не воспользовался, и услуга ему оказана не была. В итоге исковые требования судом были удовлетворены и с ответчика были взысканы денежные средства в сумме 32 000 рублей.

Таким образом, данный пример подтверждает, что при грамотном и правильном подходе можно добиться справедливости. Важно не забывать про наши советы и верить в то, что закон будет на вашей стороне!

ПОДРОБНЕЕ
Вернуть деньги за мебель

Очень часто в мебельных магазинах можно встретить следующее объявление: «Мебель обмену и возврату не подлежит». Сотрудники, работающие в магазине, могут также заявлять о таких правилах, установленных в этом магазине. Но насколько правомерно размещать такие объявления? Давайте разберёмся!

А Вы знали, как вернуть деньги за оплаченный абонемент в фитнес-клуб? Об этом мы рассказали на своем канале на YouTube. Подписывайтесь, там много интересного.

Можно ли вернуть деньги за мебель? В Законе РФ «О защите прав потребителей» указано, что мебель – это товар, продажа, возврат и обмен которого регламентируется Законом.

По закону, покупатели имеют право вернуть отдельные предметы мебели (кровать, диван, стол и др.) на протяжении 14 дней. Можно будет обменять их на другое или получить компенсацию в том случае, если они не подойдут по комплектации,  оттенку  или  другим  параметрам.

Но стоит отметить, что с момента покупки должно пройти не более 14 дней. Все предметы необходимо оставить в таком же виде, как и при покупке. Именно 14 дней – это срок для качественной мебели, которая не подошла по определённым параметрам и в таком случае можно вернуть деньги за мебель. Но когда речь идёт уже о некачественной мебели, то тогда её можно будет вернуть на протяжении гарантийного  срока.

Гарантийный срок – это отличный инструмент для потребителя. Если говорить простыми словами, то это срок, в течение которого покупатель может обнаружить недостатки товара. А предъявить претензию по качеству он может и за пределами гарантии, главное, что недостаток обнаружен в обусловленный срок.

Правила возврата мебели у нас будут сводиться к следующему:

1) Потребитель имеет право вернуть товары надлежащего качества в течение 14 дней, если они не соответствуют каким-либо характеристикам, при условии, что они сохранили свой первоначальный внешний вид.

2)  Некачественная мебель может быть возвращена, если во время доставки не был подписан договор, подтверждающий отсутствие дефектов. После подписания его будет  трудно  вернуть.
3) Если во время использования товара был обнаружен производственный дефект, то потребитель, согласно закону, имеет право вернуть полную стоимость товара или обменять его на товар, не имеющий дефектов.
4) При возврате вы должны предоставить чек о покупке. При отсутствии чека потребитель имеет право потребовать поднять кассовую ленту, где отображались покупки (при сроках не больше 30 дней), а также пригласить человека, который был  свидетелем покупки.

Отсутствие чека не повод отказывать покупателю в возврате. Это прямая норма статей 18 и 25 Закона от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» и статьи 493 Гражданского кодекса РФ. Все потому, что покупатель может найти и другие способы доказать факт покупки.

Но всё ли настолько радужно или есть случаи, когда нельзя вернуть деньги за мебель?

Рассмотрим следующие ситуации. В соответствии с законодательством не может быть возвращена мебель следующих видов:

–  мебельные  гарнитуры
–  мебельные  комплекты
– мебель, которая имеет нормальное качество и была изготовлена на заказ

Подробнее остановимся на процедуре оформления возврата, так как именно на данном этапе нужно быть внимательным, чтобы вернуть деньги за мебель.

1) Вам необходимо связаться с магазином и изложить свои требования. Если продавец отказывается, то необходимо предъявить письменную претензию за некачественный товар или за то, что продавец отказывается его принимать в течение двух недель. Она составляется в двух экземплярах. Одна остается в магазине, а продавец ставит дату и подпись на другом и отдает его потребителю.
2) Претензии покупателя должны быть удовлетворены в течение десяти дней с даты  предъявления  претензии.
3) Если ответа не последовало или он не удовлетворил покупателя, то придется обратиться  в  вышестоящие  структуры.

Если продавец отказывается возвращать товар без дефектов, то стоит подать заявление и направить его в суд. По делу будут приняты во внимание существующие обстоятельства и вынесен окончательный вердикт.
Но рассмотрим именно ситуацию, где необходимо вернуть деньги за некачественную мебель.

Если продавец отказывается возвращать средства за некачественный товар, то следующим шагом является проведение независимой экспертизы, которая поможет выявить дефекты и причины их появления. Если дефект является промышленным, продавец обязан вернуть денежные средства или выполнить другие требования, установленные законом. Продавец также должен возместить расходы  на  проведение  независимой  экспертизы.

Необходимый список документов, который потребуется для возврата:
–  чек,  подтверждающий  совершение  покупки (но необязательно);
– претензия на возвращение некачественной мебели (при наличии дефектов), если ситуация  не  была  урегулирована  в  устной  форме;
–  заключение  независимой  экспертизы;

Если ситуация не разрешится, то с этим же перечнем бумаг и исковым заявлением можно обратиться в суд и потребовать выплаты. Так как спор потребительский, то Вы также можете претендовать на возмещение морального вреда.

Также, отвечая на вопрос, как вернуть деньги за некачественную мебель, нужно обозначить следующие моменты: нужно выяснить является ли недостаток существенным или нет. Представления о существенности дефекта может быть субъективным, поэтому необходимо на Постановление Пленума 17, в соответствии с которой существенным недостатком товара  признаётся:
– Дефект, который не получается устранить. Соответственно, товар не может быть использован  по  назначению.
– Дефект, устранение которого потребует несоразмерных расходов.

Разберёмся на примере фирмы, где был выявлен существенный недостаток у мебели.

Компания по производству мебели изготовила в установленные сроки кухонный гарнитур с поцарапанными фасадами. Этот недостаток не является существенным, так как он не мешает использовать гарнитуру по прямому назначению, а устранение недостатков не требует непропорциональных затрат. Следовательно, покупатель не имеет права требовать полного возврата денег. В случае, если дверцы шкафа не открывались или отсутствовала бы столешница, то мы могли бы смело заявить о наличии существенного недостатка. В подобной ситуации покупатель имел бы право полностью расторгнуть договор купли-продажи.

Главное, чтобы не так… ↑

Исходя из вышесказанного, сделаем следующий вывод: можно вернуть деньги за некачественную мебель, но при этом должны быть учтены нюансы, связанные с существенными недостатками, а также внимательно подойти к документационным вопросам, которые необходимы для возврата.

Итак, мы можем вернуть деньги за мебель. Но стоит учесть еще один немаловажный момент. Можно ли вернуть мебель после сборки? Часто бывают случаи, когда покупают мебель, собирают, прилагая усилия, а потом понимают, что мебель оказалась некачественной или же покупатели прогадали с размером.

Ответ можно найти в том же Законе «О защите прав потребителей». В соответствии со статьей 18 ЗПП, предварительно собранная мебель не подлежит замене на любую аналогичную (в том числе при желании корректировки форм, цвета или размеров). Получается, что возврат собранной мебели по законодательству РФ невозможен. Но не стоит отчаиваться и думать, что деньги потрачены впустую. Везде есть свои исключения, которые важны для учёта.

Вернуть мебель после сборки представляется возможным в том случае, если:
– брак не был обнаружен при получении товара, но был замечен во время сбора и монтажа
– элемент общего комплекса не вписался по размеру и не может быть смонтирован в  общую  конструкцию.

Если хотя бы одно из вышеуказанных условий было подтверждено, то производится возврат средств или в качестве альтернативы возможна замена всей конструкции или ее ремонт за счет продавца (производителя).

Также важно выяснить, как происходит процесс возврата неподходящей (бракованной) мебели в магазин. Для начала покупатель должен выразить желание вернуть приобретенный товар обратно. Ход дальнейших действий зависит от производителя. В большинстве случаев продавец захочет придумать альтернативный вариант — например, отремонтировать вещь или предоставить недостающие детали. В этом случае экспертиза становится решающим элементом.

Требование потребителя о возврате собранной мебели должно быть продублировано. Кроме того, продавец должен заверить обе копии соответствующей подписью. В них должны быть указаны дата и отметка о получении. В течение ближайших десяти дней потребитель должен получить ответ в соответствии с Законом “О защите прав потребителей”.

Если товар был создан на основе индивидуальных расчетов, возвращать его не обязательно ни при каких обстоятельствах. Исключение может быть сделано только в том случае, если товар представляет собой отдельный технический элемент и не был изготовлен на заказ. Он должен обладать индивидуальными характеристиками и не производиться серийно.

Теперь при виде очередного объявления «Мебель обмену и возврату не подлежит» можете смело игнорировать это утверждение и защищать свои права, если придется столкнуться с ситуацией возврата мебели по различным причинам.

ПОДРОБНЕЕ
Можно ли вернуть деньги за мебель

По статистике 70% всех исков, поданных потребителями, заканчиваются выигрышем.

Права потребителя, к счастью, неплохо защищены. Поэтому на вопрос можно ли вернуть деньги за мебель мы можем с уверенностью сказать да. А вот как это сделать и какие есть исключения разберем в статье. Вы узнаете:

  • можно ли вернуть мебель после сборки;
  • можно ли вернуть мебель, если не понравилась;
  • как вернуть деньги если мебель на заказ.

Блок 1 Готовая мебель

Вернуть деньги за некачественную мебель: общие положения законодательства

Для наглядности все нормы, которые важны для рассматриваемого процесса представим в виде таблицы.

ФЗ «О защите прав потребителей» (ФЗ ОЗПП)

Номер статьи

Суть

Расшифровка

Статья 25

Право на обмен и возврат качественной мебели

Потребитель вправе обменять непродовольственный товар надлежащего качества на аналогичный товар у продавца, у которого этот товар был приобретен, если указанный товар не подошел по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру или комплектации. Можно ли вернуть мебель, если не понравилась (по цвету, размеру, габаритам или форме) – да, но при условии, что она не использовалась, имеет товарный вид и сохранила все потребительские свойства.

Статья 25 

и

Пункт 8

Постановления Правительства РФ от 31.12.2020 N 2463 

«Об утверждении Правил продажи товаров по договору розничной купли-продажи, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование потребителя о безвозмездном предоставлении ему товара, обладающего этими же основными потребительскими свойствами, на период ремонта или замены такого товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих обмену, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации»

Перечень товаров, не подлежащих обмену по основаниям, утверждается Правительством Российской Федерации. 
Мебельные гарнитуры бытового назначения.
Мебельные гарнитуры или группа изделий из мебели (комплект) невозможно обменять и вернуть, если они качественные (нет брака или дефектов).

Статья 25

Срок удовлетворения требований

В случае, если аналогичный товар отсутствует в продаже на день обращения потребителя к продавцу, потребитель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за указанный товар денежной суммы. Требование потребителя о возврате уплаченной за указанный товар денежной суммы подлежит удовлетворению в течение трех дней со дня возврата указанного товара. Если в день обращения к продавцу желаемый шкаф отсутствует в продаже, то потребитель может отказаться от его покупки, вернув оплаченную за него сумму.

Требование о возврате должно быть выполнено в течение трех дней.

Статья 21

Некачественная мебель

В случае обнаружения потребителем недостатков товара и предъявления требования о его замене продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан заменить такой товар в течение семи дней со дня предъявления указанного требования потребителем, а при необходимости дополнительной проверки качества такого товара продавцом (изготовителем, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) – в течение двадцати дней со дня предъявления указанного требования.
Если у продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) в момент предъявления требования отсутствует необходимый для замены товар, замена должна быть проведена в течение месяца со дня предъявления такого требования.
Можно ли  вернуть деньги за некачественную мебель? Да.

Сроки:

7 дней — если аналогичный товар есть в наличии

20 дней — если необходимо сделать проверку качества товара продавцом;

30 дней — если аналогичного товара нет в наличии.

Можно ли вернуть мебель после сборки?

Да, если обнаружены дефекты или брак (то есть мебель ненадлежащего качества).

Говоря о том, можно ли вернуть деньги за мебель, стоит отметить, что в ситуации с мебельными гарнитурами (которые по общему правилу не подлежат возврату или обмену) важно внимательно осмотреть упаковку, оценить внешний вид и качество изделий. Понятно, что мебель привозят (чаще всего) в разобранном виде, но, тем не менее, нужно сверить детали и запасные части с накладной. Кроме этого, результатом приема мебели становится акт, в котором потребитель может указать выявленные недостатки, претензии или недостающие детали.

Вернуть деньги за некачественную мебель: что можно требовать от продавца?

Права потребителя в данной случае закреплены в статье 18 ФЗ О защите прав потребителей:

  • потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула);
  • потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;
  • потребовать соразмерного уменьшения покупной цены;
  • потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
  • отказаться от исполнениядоговора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы. По требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками.

Важно отметить, что отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющих факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении перечисленных выше требований. Эту норму довольно часто нарушают продавцы, утверждая о том, что без чека не будет и возврата денег.

Если продавец не согласен с покупателем на предмет того, что недостатки товара возникли по его вине, он обязан провести соответствующую экспертизу за свой счет. Покупатель может присутствовать при осуществлении последней. Если он будет не согласен с результатами экспертизы, то имеет права оспорить ее в суде. Также в случае, если экспертизой будет доказана невиновность продавца, то покупатель должен будет возместить стоимость ее проведения.

Если гарантийный срок прошел, а недостатки выявлены?

В случае, когда в договоре предусмотрен срок гарантии менее двух лет, а недостатки обнаружены уже после указанного времени, но в пределах двухлетнего срока, то покупатель может представить требования (установленные в 18 статье). Но нужно будет доказать, что недостатки возникли до передачи товара потребителю.

Можно ли вернуть деньги за мебель если ее не доставили вовремя?

В данном случае нужно изучить статью 23.1 закона о защите прав потребителей. Она позволяет покупателю в случае нарушения сроков доставки мебели, которая была предварительно оплачена, требовать:

  • передачи мебели в установленный покупателем новый срок;
  • возврата денег.

Помимо этого, данная норма предусматривает, что потребитель может требовать полного возмещения убытков, которые возникли из-за нарушения сроков доставки. 

Обозначенные требования должны быть выполнены в срок 10 дней.

Также продавец должен оплатить неустойку, исчисляемую за каждый день просрочки в размере половины процента от суммы предварительной оплаты (при этом сумма пени не может быть больше предварительного платежа).

Исключения:

Продавец не обязан выполнять вышеобозначенные условия, если имели место обстоятельства непреодолимой силы (например, шторм или ураган). Кстати, в некоторых случаях пандемия коронавируса была признана непреодолимым обстоятельством. Если доставка в обозначенную дату не произошла по вине покупателя, то тогда продавец также освобождается от выполнения предписаний статьи 23.1 ФЗ ОЗПП.

Как может выглядеть договор о купле-продаже мебели?

Перед тем, как перейти во второй блок, скажем коротко о главном:

Когда мебель качественная:

Можно ли вернуть мебель после сборки? Можно

Можно ли вернуть мебель, если не понравилась? Можно

Но

Такая мебель должна быть новой (не использовалась, сохранены все ее свойства и качество).

Исключение: мебельные гарнитуры — комплект мебели (например, шкаф, комод и кровать).

Сроки:

Для потребителя — 14 дней с момента покупки;

Для продавца — три дня с момента предъявления требования.

Когда мебель некачественная:

Во всех случаях зеленый свет. Можно, даже если это мебельный гарнитур. Здесь исключений нет.

Сроки:

Для потребителя — срок гарантии либо срок, не превышающий два года

Для продавца – 7 дней — если аналогичный товар есть в наличии; 20 дней — если необходимо сделать проверку качества товара продавцом; 30 дней — если аналогичного товара нет в наличии.

Блок 2 Мебель на заказ

Как вернуть деньги если мебель на заказ?

Сразу отметим, что их вернуть можно.

Нормы, которые пригодятся потребителю, мы изложим в виде таблицы, аналогичной той, что представлена вверху.

ФЗ «О защите прав потребителей»

Номер статьи

Суть

Расшифровка

Статья 32

Право на отказ от договора

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. Право на отказ от изготовления мебели на заказ.

Важно!

Это можно сделать в любой момент (в начале, в середине, в конце работы). Но при этом следует возместить те убытки, которые понес исполнитель.

Статья 28

Нарушение сроков изготовления мебели

Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) – сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе:

  • назначить исполнителю новый срок;
  • поручить выполнение работы (оказание услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов;
  • потребовать уменьшения цены за выполнение работы (оказание услуги);
  • отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги).
В случае нарушения сроков изготовления мебели возможно по выбору потребителя изменить срок; поручить изготовление мебели другим лицам и потребовать соответствующего возмещения у исполнителя; потребовать снижения стоимости работы; отказаться от договора.

Статья 28

Неустойка за нарушение сроков

В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – общей цены заказа. При нарушении сроков начала работы, при нарушении сроков окончания работы исполнитель обязан оплатить неустойку за каждый день просрочки в размере 3 процента, исчисляемых из стоимости работы.

Статья 29

Недостатки в изготовленной мебели

Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать:

  • безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги);
  • соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги);
  • безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь;
  • возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.
Если в изготовленной на заказ мебели обнаружены недостатки, потребитель может по своему выбору требовать: бесплатного устранения недостатков; снижения стоимости мебели; бесплатного изготовления мебели из того же материала либо повторной работы.

Договор, который заключается с продавцом – это очень важный документ. Самый важный. Чаще всего его никто не читает. И это самая распространенная проблема. Читать надо все. Подписывать только то, с чем вы согласны на 100 процентов. 

Для того, чтобы не попадаться на «уловки» продавцов перечислим частые условия соглашений, которые ущемляют права потребителей:

  • споры по договору должны рассматриваться в суде по месту нахождения продавца (либо в конкретном суде);
  • увеличивается срок изготовления мебели без согласования с заказчиком;
  • дата платежа начинает течь с момента фактического зачисления средств на счет исполнителя;
  • потребителю устанавливается срок для устранения недостатков работы (например, 30 дней) и только после этого срока и неисполнения требования потребитель может отказаться от соглашения;
  • в случае расторжения соглашения заказчик должен оплатить все расходы, которые понес исполнитель, минимум 20 процентов от стоимости договора.

В соглашении могут быть указаны и иные пункты, поэтому в каждом случае важно внимательно исследовать все условия договора.

ПОДРОБНЕЕ
Нарушил сроки госконтракта

Государственные и муниципальные контракты (далее – контракт) всегда представляли интерес для представителей бизнеса, так как они имеют ряд преимуществ (гарантированность оплаты, значимость проектов и т.д.). Однако не стоит забывать, что медаль может в любой момент перевернуться и проявить свою отрицательную сторону. Именно об одном из таких проявлений контракта поговорим в нашей статье.

Подписывайтесь на наш канал на YouTube. Там мы выкладываем ролики на абсолютно разные, интересные и полезные темы.

После заключения контракта часто возникают ситуации, когда выполнить работы к оговоренному в контракте сроку становится невозможным. При этом невозможность обусловлена обстоятельствами, которые не зависели от подрядчика.

Постараемся проиллюстрировать сказанное на примере.

Между индивидуальным предпринимателем (подрядчик) и муниципальным учреждением (заказчик) был заключен муниципальный контракт на проведение ремонтных работ в детском садике «ДС «Радуга» с. Лаврентия». Подрядчик должен был начать работы 01.06.2022, а закончить 01.09.2022. Завершить работы к сроку не получилось, к подрядчику была предъявлена претензия.

Причиной просрочки стало то, что заказчик своевременно не освободил детский сад. Помещение было освобождено только 22.06.2022, хотя начало работ было  запланировано 01.06.2022.

В таких ситуациях подрядчик становится виноватым без вины, и появляются основания:

  • для применения неустойки (пени). Все очень просто: не завершил работы к сроку – выплачивай неустойку. Выплату должен потребовать заказчик – это его обязанность, а не право. Если нарушение сроков повлекло убытки, то заказчик вправе также и их взыскать.
  • для внесения в реестр недобросовестных подрядчиков. Это своего рода черный список, нахождение в котором будет говорить о ненадежности исполнителя и подрывать его репутацию.
  • для утраты обеспечения. Если исполнитель для гарантии исполнения контракта внес свои собственные деньги, то Заказчик может их удержать при определенных условиях.

Для исключения подобных последствий подрядчик может приостановить работы или отказаться от контракта, но такое решение не всегда выгодно для него. Ведь он прошел через сложный путь для получения государственного (муниципального) заказа, отказаться от всего – не выход из ситуации.

К слову, до выставления подрядчику вышеназванной претензии, между нами, представителями подрядчика, и заказчиком произошел довольно насыщенный обмен документами: мы направляли 03.06.2022 уведомление о необходимости освободить помещение, 08.06.2022 направляли повторное уведомление, но нам приходили не устраивающие нас ответы.

“Обмен приятностями” пока завершился уведомлением от нас, в котором мы указали, что работы пока не завершены, не могут быть завершены из-за погодных условий, о завершении работ Подрядчик уведомит дополнительно.

Возникает справедливый вопрос: что делать подрядчику в таком случае?

  1. Если подрядчик в момент исполнения контракта понимает, что работы не могут быть выполнены к сроку из-за наличия «объективных препятствий», то ему обязательно нужно уведомить об этом заказчика. Здесь играет правило осведомлённости: в спорных ситуациях суды всегда учитывают, принял ли подрядчик меры по уведомлению заказчика о возникновении таких обстоятельств.

Пример. Подрядчик нарушил сроки выполнения работ по контракту. Свою вину в просрочке не признавал со ссылкой на несвоевременную передачу исходных данных заказчиком. Суды отклонили довод, так как подрядчик не предупредил заказчика о том, что ему не хватает данных и что это недостача приводит к затягиванию работ (см. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.03.2021 № Ф03-5814/2020).

Вывод: всегда уведомлять заказчика о возникновении таких обстоятельств письмом с уведомлением о вручении.

Это делается для того, чтоб заказчик посодействовал в решении вопросов, возникавших у подрядчика. Как говорят: «Одна голова хороша, а две лучше».

  1. При наличии «препятствий» можно принять меры для корректировки сроков исполнения контракта путем его продления (перенесения).

Срок контракта – существенное условие. Изменение существенных условий контракта не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 95 Закона № 44-ФЗ. В большинстве случаев установленные правила имеют исключения и уточнения для отдельных, как правило, узких и сложных, вопросов. Только небольшая часть из них, касается вопросов изменения срока контракта.

Пример. Подрядчик и заказчик заключили контракт на строительство школы. Из-за распространения коронавируса возник дефицит рабочей силы, так как был установлен запрет на въезд иностранных граждан, которых подрядчик планировал привлечь к работам.

По этой причине закончить работы по строительству школы к сроку стало невозможным. Суд продлил срок для строительства школы на основании п. 8 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ (См. Обзор судебной практики в связи с коронавирусом, 2021).

С 1 июля 2019 года в ч. 1 этой статьи добавлен п. 9, который расширяет поля для гибкости — изменения по соглашению сторон срока (существенного условия). При условиях, что:

  • предметом контракта – работы