Блог
Статья является продолжением череды наших материалов о выкупе нежилых помещений по закону «о малой приватизации». Случается, что предприниматели добиваются выкупа, но нужно оспорить стоимость выкупа. Причина – завышение органом местного самоуправления цены недвижимого имущества по сравнению с реальной стоимостью.
Мы уже писали о том, как выкупить арендуемое помещение и что делать, если получили отказ в выкупе. На нашем YouTube-канале Вы можете посмотреть видео про выкуп:
«Малая приватизация» – это преимущественное право субъектов малого и среднего бизнеса без торгов выкупить нежилые помещения, которые они арендуют, если эти помещения находятся в государственной/муниципальной собственности (закон № 159-ФЗ).
Даже при соответствии всем критериям иногда местные администрации добровольно не признают право предпринимателя на выкуп арендованного им имущества. Поэтому приходится убеждать администрацию в обратном через суд.
Пример из нашей судебной практики: Наш доверитель – арендатор, направил в Администрацию просьбу о выкупе используемого гаража, так как а) является субъектом МСП, б) непрерывно арендует помещение более 2,5 лет, в) своевременно вносит арендную плату без просрочек, г) помещение не включено в особые Перечни и не используется муниципалитетом в своей деятельности. Администрация отказала в выкупе. Однако суды отвергли доводы чиновников. Судами сделаны следующие выводы. Во-первых, если Администрация ссылается на какие-либо пороки заявления о выкупе, например, отсутствие подписи предпринимателя, то она должна принести в суд такое «неправильное» заявление, чего сделано не было. Во-вторых, несмотря на то, что в договоре аренды срок договора указан – 1 год, этот договор аренды считается автоматически продленным после окончания года до тех пор, пока договор не будет перезаключен по ст. 17.1 Закона о защите конкуренции. Тем более, что Администрация и по истечении этого года принимала арендную плату от предпринимателя на протяжении еще пяти лет (дело № А80-278/2021).
Итак, вы прошли первый этап – убедили Администрацию, что надо продавать вам коммерческую недвижимость. Но орган местного самоуправления может и после этого вставлять палки в колеса. Дело в том, что после согласия на выкуп, Администрация должна определить его цену и иные существенные позиции будущего договора. Мы на своем примере убедились, что в некоторых случаях администрация может завысить цену даже в 10 раз.
В случае неправильной оценки выкупаемого имущества закон № 159-ФЗ предоставляет предпринимателю возможность снизить стоимость выкупа.
Чтобы оспорить стоимость выкупа, предприниматель должен обратиться в арбитражный суд с Иском об оспаривании выкупной цены. Слово «должен» употреблено здесь не случайно. Если предприниматель после получения от администрации проекта договора на выкуп в течение 30 календарных дней не подпишет этот договор или в течение тех же 30 дней не обратится в суд с названным иском, то преимущественное право на выкуп утрачивается. Чтоб восстановить право на выкуп, надо по новой направлять в администрацию заявление.
Пример из судебной практики: муниципалитет пытался сформировать практику, по которой закон№ 159-ФЗ нужно трактовать как недопускающие повторное обращение с заявлением на выкуп. Другими словами, если предприниматель в первый раз не направил в адрес администрации подписанный договор либо не пошел в суд, то по истечении месяца он навсегда утрачивает право на преимущественный выкуп. Однако Верховный суд такой подход не пропустил. Возможность вновь подать такое заявление не утрачивается, независимо от того, кто в первый раз был инициатором выкупа – предприниматель или орган (определение от 29.01.2019 по делу № 304-КГ18-15768).
Изложенный подход является превалирующим в практике. Обратный подход администрации обосновывают ссылкой на некое письмо Минэкономразвития от 14.08.2018 № Д13и-442. Однако такая ссылка несостоятельна, так как этот документ противоречит самому закону и по своей юридической силе ниже уровня ФЗ – разъясняющее письмо. Также оно не было опубликовано, что препятствует его применению.
С иском об оспаривании цены выкупа можно обратиться в течение 30 дней после вручения проекта договора.
В качестве ответчиков указываем: 1) орган МСУ, с которым заключен договор аренды; 2) оценщика, подготовившего отчет для администрации.
Соответственно, руководствуясь общим правилом о подсудности иска суду по месту нахождения ответчика, выбираем арбитражный суд –адрес администрации либо оценщика.
Перед подачей иска оплачивается госпошлина в размере 6 000 рублей.
Цель иска – доказать, почему предприниматель не согласен со стоимостью выкупа.
Четыре способа обосновать недостоверность оценочного отчета, выполненного в интересах администрации:
- Представить заключение специалиста, подготовленное по вашему заказу.
ДЛЯ СПРАВКИ: <Заключение специалиста – это отдельный вид письменных доказательств, предусмотренный АПК РФ. Заключение специалиста следует отличать от экспертного заключения. В обоих случаях выполняется исследование обстоятельств, выходящих за рамки компетенции суда, когда требуются специальные знания в определенной области науки или техники. Различие в том, что заключение специалиста готовится во внесудебном порядке, а заключение экспертизы – только по назначению суда. В случае с экспертом именно судья выбирает экспертную организацию, определяет круг вопросов и сроки экспертизы>.
Заключение специалиста при оспаривании цены выкупа отлично поможет продемонстрировать судье, что первый оценочный отчет может быть недостоверным. Судье придется выбирать, какому отчету отдать предпочтение. В такой ситуации суд идет либо по пути назначение судебной экспертизы, либо самостоятельно анализирует отчеты и выбирает тот, в котором не было допущено грубых ошибок, повлиявших на итоговую стоимость выкупа.
- Подготовить рецензию на оценочный отчет администрации.
Рецензия – это письменный документ, выполненный квалифицированным оценщиком, с целью выявления ошибок в оценочном отчете администрации. Лучше, чтобы квалификация оценщика, подготовившего рецензию, была выше квалификации оценщика администрации. В этом документе оценщик может указать, что нарушено методики оценки, не использованы корректирующие коэффициенты, неправильно подобраны объекты-аналоги и многое другое.
Рецензия представляется истцом с целью убедить суд назначить экспертизу по делу, потому что на отчет администрации нельзя положиться. Сама по себе рецензия не содержит данные о рыночной стоимости. Поэтому ее логическим продолжение будет являться ходатайство истца о назначении экспертизы.
- Возражения истца по поводу отчета администрации.
Это своеобразная рецензия, но подготовленная не квалифицированным специалистом в области оценки, а самим истцом. Такой вариант тоже допустим, тем более, что он не потребует от истца дополнительное финансирование на оплату услуг специалиста.
Пример из нашей практики: администрация представила отчет, где цена по рынку устанавливалась на 29.12.2021. Почему именно на эту дату – остается загадкой. Между тем, Высший арбитражный суд РФ в постановлении от 18.10.2012 № 7240/12 разъяснил, что оценка должна производиться на дату получения администрацией заявления предпринимателя о выкупе. Это – 02.03.2021. Мы считаем, что за 10 месяцев имущество увеличилось в цене. Нарушение оценщиком принципов оценки является основанием для констатации недостоверности отчета.
- Ходатайство о назначении судебной оценочной экспертизы.
С вероятностью 80 % по таким делам назначается судебная оценочная экспертиза, если истец не согласен со стоимостью выкупа.
В ходатайстве о назначении экспертизы указываются следующие сведения:
а) вопросы для эксперта,
б) экспертная организация и кандидатура оценщика,
в) стоимость услуг эксперта,
г) срок экспертизы.
К ходатайству необходимо приложить согласие экспертной организации на подготовку заключения по всем поставленным вопросам, документы о квалификации и стаже работы эксперта, а также платежное поручение, подтверждающее внесение денег на оплату экспертизы. С 2022 в бюджетном регулировании произошли изменения, связанные с назначением платежей. Теперь при внесении денег в судебный депозит обязательно указывайте специальный код платежа. На сайтах арбитражных судов появились соответствующие разъяснения. Вот такое письмо размещено на сайте Пермского арбитража (нужно указать код 0026):
В ходатайстве можно привести номера судебных дел, по которым эксперт выполнял исследования. Также можно указать, что эксперт входит в реестр экспертных организаций, размещенных на сайте арбитражного суда. Такой реестр есть, например, в АС Московской области:
По результатам проведенной экспертизы эксперт представляет в суд оценочное заключение, где указывает рыночную стоимость помещения на дату выкупа. Если стороны не согласны с заключением, суд может вызвать эксперта в судебное заседание на допрос. При наличии на то оснований допускается назначение повторной (проводит другой эксперт заново) или дополнительной экспертизы (проводит тот же эксперт по уточненным сведениям).
Если у истца получилось оспорить стоимость выкупа, то суд выносит решение, в котором указывает, по какой цене производится выкуп помещения. Именно эту сумму нужно будет заплатить администрации, чтоб получить арендуемый объект в собственность.
Рассмотрим несколько позиций из судебной практики различных регионов, когда предпринимателям удавалось снизить стоимость выкупа.
№ 1 – если во время аренды предприниматель за свой счет и по согласованию с администрацией ремонтировал помещение, то стоимость неотделимых улучшений должна засчитываться в счет оплаты выкупа на основании ч. 6 ст. 5 Закона № 159-ФЗ (Решение АС Свердловской области от 22.07.2021 по делу № А60-64297/2020).
№ 2 – предприниматель в случае разногласий по цене выкупа может по суду обязать администрацию к подписанию договора на условиях, предложенных предпринимателем. В данном случае возражения администрации об использовании неправильного способа защиты, так как администрация не уклоняется от заключения договора, а лишь не согласна с ценой, не принимаются со ссылкой на Президиум ВАС № 11657/11. Вынесение решения равно заключению соглашения с администрацией. Никакие дополнительные действия сторон не нужны (Решение АС Кировской области от 11.11.2020 по делу № А28-8694/2020).
№ 3 – при выкупе в рассматриваемом порядке предприниматель должен оплатить выкупную цену единовременно или в рассрочку равными ежеквартальными/ежемесячными платежами. При этом, выбор способа оплаты делается именно предпринимателем, а не администрацией. Если предприниматель выбрал рассрочку, то в силу закона у администрации возникает право залога, пока деньги за объект не будут полностью выплачены. Администрация не вправе требовать от предпринимателя застраховать помещение на период рассрочки (Решение АС Московской области от 31.07.2020 по делу № А41-12205/2020).
№ 4 – в силу подп. 12 ч. 2 ст. 146 НК РФ выкупная цена определяется без учета НДС, поэтому оценщик не должен начислять на стоимость объекта + НДС 20% (Решение АС Омской области от 17.02.2020 по делу № А46-2653/2019).
Если у вас возникла подобная проблема с администрацией и вы хотите снизить стоимость выкупа, то можете воспользоваться нашим образцом искового заявления. Также, если предприниматель не согласен со стоимость выкупа, он может обратиться к нашим юристам для сопровождения процесса.
Чтобы ознакомиться с услугой по представительству доверителей в спорах с госорганами, перейдите по этой ссылке. Мы разработаем иск на администрацию в кратчайшие сроки – 5 рабочих дней.
Стоимость – 55 000 рублей
Услуга может быть оказана за пределами Москвы и Московской области.
Довольно часто встречающимся вопросом является тот, что указан в названии статьи: является ли оплата счета заключением договора? Интересно, что гражданское законодательство является довольно-таки демократичным, ввиду чего оно предоставляет выбор, альтернативные варианты по вступлению в договор. Среди таковых выделяют принятие соответствующего предложения при оплате счета, который выставил продавец. Причем указанный вид оферты очень часто применяется на практике. Поэтому у сторон возникают вопросы, связанные с защитой своих гражданских прав:
- Можно ли вернуть деньги, если не подписан договор?
- Счет оплачен, а договор не подписан, – обладает ли юридической силой такое соглашение?
- Как должен быть составлен такой договор?
- Можно ли защитить свои права в судебном порядке?
Способы заключения соглашения
Как уже было отмечено ранее, гражданский закон не принуждает стороны оформлять правоотношения только при их личном присутствии и посредством подписания. Кроме традиционного указанного способа в законе содержатся другие способы. Они перечислены в 434 статье ГК РФ. Давайте их рассмотрим:
- договор будет считаться заключенным в случае обмена документами (в электронном виде тоже можно);
- направление и принятие предложения, выраженных в нашем случае, в виде выставление и оплаты счета будет также являться способом заключения сделки.
В последнем из указанных случаев оплата счета значит то, что сторона согласна с предложенными условиями и готова выполнить обязанности со своей стороны. То есть по факту происходит заключение договора между участниками соглашения.
В каких случаях оплата счета является заключением договора?
В некоторых ситуациях для того, чтобы договор состоялся необходимо только наличие счета. При этом сам контракт составлять нет необходимости. В таком случае предложение о заключении договора выступает в виде счета на оплату.
Возможна ли ситуация, когда счет оплачен, а договор не подписан?
Для того, чтобы понять, является ли счет на оплату соглашением, необходимо обнаружить, содержит ли последний все существенные условия. Для каждого договора они свои, но рассмотрим общие, которые имеют место в каждом счете:
- наименование товара/услуги;
- объем/количество;
- единицы измерения;
- информация о сторонах, реквизиты и контактные данные;
- сроки, в которые необходимо оплатить товар/услугу;
- размер НДС.
Для дополнительной достоверности можно поставить печать организации на счете. Данный факт будет являться наиболее весомым в случае судебных разбирательств. Счет на оплату, который представлен в виде предложения, и является оплаченным, выступает в качестве замены договору.
Когда оплата счета не является заключением договора?
Есть несколько ситуаций, в которых счет, даже при наличии существенных условий, не сможет являться соглашением. Подобное скорее исключение, чем правило. Тем не менее, важно учитывать следующие сделки, при которых актуальна указанная выше ситуация:
- продажа предприятия;
- продажа недвижимого имущества;
- аренда (имеется в виду только здание или сооружение).
Перечисленные виды сделок всегда связаны с оформлением контракта. Объясняется это скорее всего тем, что речь идет о крупных денежных суммах, ввиду чего необходима серьезная документальная база. Скорее всего вернуть деньги, если не подписан договор в таких ситуациях не получится.
Есть и обратный вопрос: можно ли выставлять счет без заключенного договора?
Да, можно. Но, как всегда, без условий обойтись не получится. К ним относятся всего два:
- наличие существенных условий (какие конкретно, указано выше);
- вид сделки, не входит в перечень тех, которые предполагают заключение соглашения в обязательном порядке (то есть не является исключением).
Оплата по счету в таком случае будет прямое согласие на условия, которые были предложены контрагентом. В суде данные действия будут квалифицироваться в качестве разовой сделки. А, следовательно, права и обязанности сторон распространяются только на одну эту сделку.
Теория это конечно хорошо. Но лучше всего показать все рассказанное на примере. У предприятия есть только счет на оплату определенных услуг. В последнем указаны название, количество, стоимость и платежное поручение. Вопрос: может ли такая ситуация являться подтверждением договора поставки? Да, если есть два подтвержденных пункта:
- счет адресован определенному субъекту;
- счет содержит данные о том, кто его выставил.
Если имеют место все перечисленные условия, то счет будет тождественен договору поставки, заключенному в простой форме. Чем и как доказать и обосновать это умозаключение? Предлагаем проанализировать более подробно. По поводу легального определения соглашения сложилось две основных позиции:
- договор является сделкой, которая закрепляет волеизъявление субъектов гражданского оборота;
- контракт представляет собой документ, который закрепляет условия, при которых возникают обязательства.
В гражданском законе зафиксировано, что сделки осуществляются в письменной форме. При этом, стоит отметить, что составление соглашения не является единственным способом оформления сделки. На основании нормы 432 статьи ГК РФ соглашение может быть заключено посредством направления соответствующего предложения. Последнее именуется офертой. Одна сторона направляет предложение, а другая принимает обозначенную оферту.
Словарь:
Оферта – предложение заключить договор.
Акцепт – принятие указанного предложения.
Кроме обозначенного способа, есть еще заключение соглашения посредством обмена документами или выполнения условий сделки (например, выполнение строительных услуг).
Один большой вывод:
Если в гражданском законодательстве отсутствуют специфические требования к производимой сделке (например, последняя не связана с недвижимостью, ее продажей), то, при наличии существенных условий, оплата счета является заключением договора. Оплата счета – это предложение о заключении соглашения. При этом возникает ситуация, когда счет оплачен, договор не подписан, но это не имеет никакого значения. В этой связи вполне возможно вернуть деньги, если не подписан договор. Такой вывод подтверждается не только нормами гражданского закона, но и выводами судебной практики. Так, Президиумом ВАС было заключено, что при отсутствии договора, подписанного обеими сторонами, имел место предмет договора в каждом счете на оплату, ввиду чего, на основании статьи 435 ГК РФ последние можно считать самостоятельными офертами.
Другой спор возник между поставщиком и покупателем, которые подписали договор на поставку минеральных удобрений. Указанное соглашение при этом не содержало ни наименования товара, ни сведений о его количестве, ни о цене, ни о порядке и сроках оплаты, в связи с чем арбитражный суд верно указал на незаключенность данного договора в части поставки минерального удобрения. С учетом данного обстоятельства суд сделал правомерный вывод о том, что каждая поставка ответчиком истцу минерального удобрения являлась самостоятельной сделкой.
Ответчик направил истцу заявку на поставку двух вагонов удобрений, в ответ получил счет на 10 900 000 р. (цена за тонну составила 10 900 р.). Указанную стоимость истец оплатил частично (имелись платежные поручения), полагая, что ответчик перечислит ему удобрений на оплаченную сумму по стоимости 10 900 р за тонну. Ответчик определил количество поставляемого удобрения согласно размеру предоплаты (на сумму 3 300 000 р.). В связи с этим стоимость удобрений за тонну увеличилась до 11 800 р.
Расчет сторонами различной цены на удобрения привели (по мнению истца) к отсутствию поставки на сумму 384 500 р. Для того, чтобы вернуть деньги, когда не подписан договор, истец обратился в арбитражный суд.
В процессе судебного разбирательства выяснилось, что ответчик признал долг на сумму 62 300 р. Суд удовлетворил иск только в части указанной выше суммы долга (то есть в той части, которая была признана самим ответчиком). Во взыскании остальной суммы истцу было отказано.
Чем обоснованы выводы суда? Укажем:
В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются правила о форме сделок. Согласно пункту 3 статьи 434 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК.
Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Ответчик обозначил истцу счет на оплату 1000 тонн удобрения по цене 10 900 р., то есть заявил соответствующее предложение (оферту). А истец в свою очередь перечислил только 3 300 000 р., в связи с чем его действия нельзя отнести к акцепту (принятию предложения).
Из изложенного следует, что стороны не достигли соглашения о поставке товара на условиях, предложенных ответчиком, и, следовательно, не заключили договор поставки 1000 тонн удобрения по цене 10 900 р. за тонну.
При таких обстоятельствах истец, принявший товар на неопределенных сторонами условиях, не может ссылаться на соглашение с поставщиком о цене товара и требовать его исполнения.
Следующим примером выступает следующая ситуация: истцом был подготовлен договор, по условиям которого ООО поручает, а ИП принимает на себя выполнение электромонтажных работ в арендуемом помещении ООО. Оно должно было обеспечить оплату данных работ на условиях и в порядке, установленных договором. Стоимость договора составила 847 163 руб.
Судом было установлено, что договор со стороны ответчика не подписан, однако истцу на основании выставленных счетов перечислено в общей сложности 200 000 руб. Судами первой и апелляционной инстанций сделан вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований в связи со следующим:
Совершение истцом оферты в виде выставления счетов и оплата ответчиком указанных счетов (акцепт) свидетельствуют о заключении договора подряда, поскольку данные обстоятельства свидетельствуют о том, что воля сторон была направлена на установление правоотношений, вытекающих из договора, что подтверждается действиями сторон в ходе исполнения договора. Таким образом, несмотря на то что договор со стороны ответчика не подписан, указанный договор считается заключенным исходя из совершения каждой из сторон действий по его исполнению.
Нормы права, регулирующие спорные отношения, судами первой и апелляционной инстанций применены верно и обоснованно, а процессуальных нарушений не допущено. Следовательно и оснований для отмены или изменения судебных актов не имеется.
Почему вообще мы задались этим вопросом?
На практике часто происходит так, что недобросовестные компании пытаются вернуть деньги, ссылаясь на то, что договор не был заключен. Например, работали, услугу оказали, а она не понравилась заказчику. А вместо того, чтобы предъявлять претензию о качестве услуг, недобросовестный контрагент утверждает, что не подписывал договор, требуя возврата денежных средств (например, отправили договор и счет, но контрагент просто оплатил счет, а про договор забыл). В этой связи проведенная оплата и будет акцептом оферты.
Чем поможем мы?
Наша деятельность непосредственно связана с подобными спорами. Причем выступаем не только со стороны истца, но и за ответчика, на любой стадии спора. Если договор не заключен, а счет на оплату имеется, то высока вероятность защиты своих прав в суде с положительным результатом. Кроме того, юрист сможет предложить убедительные аргументы для суда, грамотно составить исковое заявление или возражение/отзыв на него. О том, как правильно это сделать указано в этой статье. Узнать о предоставляемых нами услугах можно тут.
Иск в Стокгольм означает, что спор будет рассмотрен Стокгольмским арбитражем. Стокгольмский арбитраж имеет полное наименование Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма. Этот международный суд находится в столице Швеции г. Стокгольме по адресу: Brunnsgatan 2 SE-111 38 Stockholm.
Мы имеем опыт представления интересов доверителей в международных третейских судах. Юрист в Стокгольм проанализирует вашу ситуацию, составит и подаст иск (на это уйдет не более 5 рабочих дней), а также обеспечит получение для Вас арбитражного решения.
Арбитраж Стокгольма позиционирует себя как суд, разрешающий коммерческие споры между Востоком и Западом. Например, в 2009 году рассматривался конфликт между Газпромом и украинским Нафтогазом по поводу беспрепятственного транзита российского газа в Европу.
Для компаний из России существует даже русскоязычная версия сайта стокгольмского арбитража:
Итак, в статье расскажем, как подать в стокгольмский арбитраж.
Арбитражная оговорка
Для того, чтобы подать иск в Стокгольм, нужно в своем договоре сделать так называемую «арбитражную оговорку». Это пункт, где стороны договариваются, что споры между ними будут решаться не в государственном суде одного или другого, а в международной судебной организации.
Сам стокгольмский арбитраж рекомендует формулировать следующий пункт:
В договоре нашего клиента содержалась арбитражная оговорка, соответствующая требованиям стокгольмского арбитража. В ней было указано, что любые споры по заключенному договору займа будут разрешаться стокгольмским судом согласно его Арбитражному регламенту в составе одного арбитра. Стороны решили не импровизировать и согласились прилетать в Швецию на судебные заседания. Поскольку обе стороны знают русский язык, они выбрали язык арбитражного разбирательства также русский. А вот от применения российского законодательства они отказались в пользу английского права.
Если между сторонами подписано арбитражное соглашение, то они могут обратиться только в выбранный ими третейский суд. Передача спора в другие суды и арбитражи запрещена.
Но в настоящее время крупные компании столкнулись с проблемой санкций, применяемых в отношении конкретно них. В этом случае доступ к международному правосудию де-юре или де-факто ограничен. Чтобы сгладить давление на бизнес, предугадывая проигрыш российских компаний в иностранных арбитражах, законодатель ввел в арбитражный процессуальный кодекс статьи 248.1 и 248.2. Эти нормы позволяют российским гражданам и организациям, а также партнерам российских резидентов, невзирая на арбитражную оговорку в их контрактах, обращаться в российские государственные суды. В этом случае иск нужно подавать по месту своего нахождения. Если иск против «подсанкционной» компании намерена подать или уже подала другая сторона, то в российском арбитражном суде можно потребовать запретить продолжение иностранного разбирательства. В том числе можно воспользоваться правом на астрент (судебная неустойка на случай продолжения разбирательства при наличии запрета).
Важно иметь в виду, что к арбитражной оговорке приравнивается молчаливое ведение дел в суде. То есть если между сторонами отсутствует арбитражное соглашение, но одна из сторон все-таки обратилась в арбитраж, то другая сторона обязана без промедления заявить об отсутствии компетенции у арбитража. Иначе она считается согласившейся на процедуру арбитража.
Просьба об арбитраже
Чтобы запустить процесс, необходимо подать в стокгольмский арбитраж просьбу об арбитраже. В ней необходимо указать следующее:
1) наименование и контакты сторон (представителей)
2) суть спора (кратко)
3) требования истца
4) арбитражная оговорка
5) выбранное место арбитража (по смыслу ст. 25 регламента можно выбрать любую локацию, только расходы на перемещение арбитров нужно будет оплачивать сторонам)
6) количество арбитров
7) если выбран арбитр, то его данные
При подаче просьбы необходимо уплатить регистрационный сбор – 3000 евро. Если его не оплатили сразу, то секретариат укажет срок для оплаты.
Также нужно направить свой иск и документы ответчику.
Арбитраж запрашивает объяснения ответчика и дополнительные документы от истца при необходимости. На основании полученных данных Правление рассматривает вопрос о принятии просьбы об арбитраже: подсуден ли спор стокгольмскому арбитражу, нужно ли привлекать иных лиц в процесс, назначить арбитров (1 или 3), определить место судебных заседаний.
Также определяется аванс на покрытие судебных расходов. Его необходимо также уплатить, иначе дело прекратят.
Самому процессу предшествует организационное совещание, которое арбитры проводят со сторонами. На нем определяются графики судебных заседаний и даже дата вынесения окончательного решения.
Иск и отзыв
Иск в отличие от просьбы об арбитраже содержит описание самого спора:
1) изложение конкретных требований истца
2) фактические и правовые основания
3) доказательства
Иск – это обязательный документ; нельзя обойтись только просьбой об арбитраже, даже если вы ее написали очень подробно. Согласно регламенту арбитры могут прекратить производство, если не получат иск.
Юрист в Стокгольм поможет составить иск, который не нужно будет постоянно дополнять и корректировать. Тем более, что арбитры могут расценить это в качестве затягивания процесса и отказать в приобщении новых документов.
Обеспечительные меры
Арбитражный регламент вообще не ограничивает перечень обеспечительных мер. В статье 37 сказано, что заявитель может потребовать любые обеспечительные меры. Здесь можно ориентироваться на российский АПК. Самые распространенные обеспечительные меры – арест банковских счетов, иного имущества, запрет на отчуждение имущества.
Вопрос о действии обеспечительных мер, принятых международными арбитрами, решается довольно сложно. Дело в том, что арбитражные решения, в том числе определения о принятии обеспечительных мер, не обеспечиваются государственным принуждением. Они исполняются по доброй воле сторон, чаще всего, по мотивам сохранения деловой репутации. Не существует международной службы судебных приставов, которая бы заставляла исполнить решения арбитражей.
Российский АПК пытается смягчить эту коллизию и допускает выдачу исполнительного листа на принудительное исполнение международного третейского суда в отношении российского ответчика (глава 31 АПК РФ). Нужно подать заявление в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. К заявлению прикладывается удостоверенная арбитражем копия определения о принятии обеспечительных мер с отметкой о вступлении в законную силу; заверенные доказательства извещения должника об иностранном разбирательстве; заверенный перевод документов на русский язык. Такое заявление подлежит оплате гос.пошлиной в размере 3 тысячи. В случае удовлетворения заявления взыскателю выдается исполнительный лист. Дальше процедура стандартная – возбуждение исполнительного производства.
Процедура арбитража
Состав арбитража по результатам подготовки к рассмотрению дела назначает дату слушаний.
На слушаниях стороны представляют свои доказательства. Их круг мало чем отличается от российского процесса: свидетельские показания, экспертиза, письменные документы.
Процедура арбитража длится 6 месяцев, но может быть продлена на любой срок.
По итогам разбирательства выносится арбитражное решение. Оно является окончательным и обязательным для сторон, поэтому исполнять его нужно немедленно (ст. 46 регламента). Если в решении допущены какие-то опечатки, неточности, неясности или не разрешены отдельные вопросы, то необходимо направить в арбитраж заявление об устранении этих недостатков. Такое заявление может подаваться в течение лишь 30 дней.
Еще одно требование к решению – конфиденциальность. Иск в Стокгольм рассматривается в закрытом заседании, то есть посторонних лиц и слушателей там нет. В отличие от российских арбитражных судов стокгольмский арбитраж не публикует вынесенное решение. В мировой практике так сложилось, что и сами стороны не публикуют состоявшийся акт. Дело в том, что это может трактоваться оппонентом, как нарушение принципа арбитража о конфиденциальности. Как следствие, оппонент будет пытаться отказаться от исполнения решения.
Арбитражные расходы
Переходим к щепетильному вопросу о дороговизне международного арбитража.
Расходы на тяжбу включают:
а) гонорары судей. Гонорар председателя состава определяется исходя из суммы иска. Например, при сумме спора 25 000 евро председателю придётся выплатить минимум 4 000 евро. Гонорар других арбитров состава равен 60 % от гонорара председателя. Вознаграждение арбитров определяется на основании следующей таблицы:
б) административный сбор. Он представляет собой вознаграждение за администрирование спора и также определяется на основании разработанной таблицы. Максимальная сумма этой пошлины – 70 000 евро.
в) компенсация расходов, понесенных в связи с рассмотрением спора.
Случай из практики: две компании договорились судиться в Стокгольме. Но когда дело дошло до суда, истец не смог собрать нужную сумму денег даже для того, чтобы оплатить регистрационный сбор. Тогда он пошел в Питерский Арбитражный суд, указав, что если иск не примут, то ограничат его доступ к правосудию по причине финансовой несостоятельности. Дело в итоге дошло до Верховного суда, который оставил иск без рассмотрения в связи с арбитражной оговоркой (определение ВС РФ № 307-ЭС17-640). Вывод: прежде чем включить арбитражную оговорку про Стокгольм, оцените свои финансовые возможности.
Окончательный объем расходов определяется Правлением до вынесения арбитражного решения. Эту сумму арбитры указывают в окончательном решении. Расходы распределяются между сторонами по усмотрению арбитров с учетом исхода дела, вклада спорящих сторон в эффективный ход разбирательства. Но взыскиваются эти расходы солидарно, то есть арбитраж вправе взыскать с любой стороны расходы в полном объеме, а уже потом эта сторона будет пытаться взыскивать эти расходы с нерадивого оппонента.
Выше мы описали расходы арбитража. Но не стоит забывать про расходы, понесенные выигравшей стороной. Они также подлежат взысканию исходя из вышеуказанных принципов.
Чтобы обезопасить себя в финансовом плане, стокгольмский арбитраж разработал правила внесения аванса на покрытие расходов. Аванс – это предполагаемые расходы на процедуру, которые ориентировочно подсчитывает Правление. По общему правилу, стороны вносят аванс напополам.
Санкции 2022
Этот вопрос первым возникает в сознании, когда мы пишем иск в Стокгольм. Возможно ли в принципе теперь судиться за рубежом?
Стокгольмский арбитраж не закрывает свои двери для российских предпринимателей. Суд заявил, что в силу своего внеполиттического и некоммерческого статуса будет одинаково относится к спорящим сторонам любой государственной принадлежности. Предусмотрены лишь некоторые особенности для тех компаний, которые попали под индивидуальные или секторальные санкции:
1) перед подачей просьбы об арбитраже надо попросить разрешение на перевод денежных средств для оплаты арбитражных расходов (организации направляют просьбу в Шведский национальный совет по торговле, граждане – в Шведское агентство социального страхования).
2) будет рассматриваться вопрос о подконтрольности организации российским властям.
Таким образом, возможность подать в стокгольмский арбитраж существует и в настоящее время. Как видите, это очень непростая задача. Необходимо знание языков, даже если арбитраж ведется на русском, так как могут возникнуть административные вопросы, которые будут решаться на английском. Важно знать применимое право, ведь далеко не всегда стороны отдают предпочтение российскому законодателю. Но сложности процедуры оправдывают результат. Стокгольмский арбитраж славится оперативностью, справедливостью и компетентностью арбитров.
Наши юристы имеют опыт международных дел и помогут Вам добиться ожидаемого результата.
При обнаружении искового заявления в почтовом ящике, а через время и уведомления о назначении судебного заседания, без разницы, в арбитражном или районном суде, у человека возникает огромное количество философских вопросов. Это целая палитра вопросов начиная от “ну почему сейчас” и заканчивая “какова стоимость отзыва на иск?”. Ответ на этот вечный вопрос Вы и найдёте в этой статье. Однако заметим, что мы не просто вывесим бирки, а подробно разберем следующий перечень вопросов:
- Что такое “отзыв” на исковое заявление, в чем его отличие от “правовой позиции” и “возражений”?
- Для чего нужен отзыв на исковое заявление? Подробно объясним, где возможен “срез” размера исковых требований;
- Как составить отзыв на иск: структура документа;
- Каким образом можно подать отзыв на исковое заявление: дистанционные методы, очные, а также практические тонкости при подаче;
- Из чего складывается стоимость отзыва на иск: сложность и объем;
- Наша практика.
Начнем, естественно, с понятийного аппарата и первым на повестке дня у нас стоит понятие “отзыв”. Отзыв на исковое заявление – это письменное, мотивированное доказательствами (а в некоторых отчаянных случаях и без них), выражение несогласия в форме документа. Когда речь идёт именно об отзыве нужно понимать – это про арбитражный процесс (ст. 131 АПК РФ). То есть, при судебном разбирательстве между ООО “Рога и копыта” и ПАО “Отдайдолги” в Арбитражном суде Москвы, юристы будут направлять документ именно под названием “отзыв”.
Следующим интересным понятием у нас выступают “Возражения”. Возражения на исковое заявление – это такое же выражение несогласия, как и отзыв, только уже в гражданско-процессуальном процессе (ст. 149 ГПК РФ). Если отзыв в арбитражном процессе имеет аж целую статью, которая регламентирует его, то в случае с возражениями мы не встретим подобного. Есть ещё такая дискриминационная особенность: в арбитражном суде Москвы юрист допустит ошибку, если назовет отзыв возражением, в районных судах, естественно с этим делом все намного проще. Судьи – люди и на подобные вещи обращают внимание.
Правовая позиция – это выражение мнения касательно ситуации, оно вообще никакого отношения к нашей теме не имеет, это оставляем для третьих лиц. Разобравшись с данными понятиями и выяснив их отличия, а также сферу применения, обсудим теперь для чего нужно составлять отзыв на иск и на сколько сильно это влияет на вынесенное постановление.
Ответ на вопрос: зачем составлять юристу отзыв на иск наглядным образом нам демонстрируют последствия после предоставления этого документа в Суд. Если у Вас получилось грамотно составить отзыв на иск:
- Истцу откажут в удовлетворении исковых требований;
- Применят сроки исковой давности;
- Удовлетворят требования, но частично;
В первом случае, нас ждет безоговорочная победа над нашим оппонентом. Для её достижения необходимо, чтобы, допустим, предоставленный отзыв юристами в Арбитражный суд Москвы имел достаточные основания для того, чтобы обосновать Вашу правоту. Банальный пример: у организаций возник спор из-за наличия задолженности, Ответчик предоставляет отзыв, в котором указано, что выписка о финансовом лицевом счете свидетельствует, что начислений не было, акты сверки у обеих организаций подбиты, платежные поручения или документы есть, а следовательно Истец необоснованно предъявил требования, что повлечет за собой отказ в удовлетворении требований. Таким образом, составленный юристом отзыв на иск поможет избавиться от необоснованных обвинений.
Во втором случае, юрист в Арбитражном суде Москвы способен одной строчкой в отзыве: “Период выходит за сроки исковой давности” либо сократить задолженность в несколько раз
Напоминаем, что общий срок исковой давности составляет 3 года.
(если допустим подают иск в 2022, а указывают периоды с 2014 по 2022), либо вообще выйти на отказ в удовлетворении исковых требований.
Третий случай, самый популярный: наш юрист в отзыве на иск может согласиться с наличием вины (понятное дело признание происходит в очень очевидных ситуациях), но не согласиться с размером предъявленных исковых требований. В этом отзыве мы именно будем “срезать” размер исковых требований, опираясь на сами требования. Кстати, именно на этом примере Вы наглядно сможете представить себе, что оценивает юрист, когда берет дело, и, следовательно, как будет рассчитываться стоимость отзыва на иск. А теперь наглядно разберем типичные примеры исковых требований страховых компаний при, например, залитиях:
- Компенсация причиненного имущественного вреда:
Истец, прежде чем предъявить требования, обратиться в организацию, которая проведет независимую экспертизу. Проводить её будет специалист, запомните данное слово, это реально важно.
Важно это по одной простой причине: специалиста не предупреждают о возможной уголовной ответственности, а следовательно он не несет за проведенную оценку никакой ответственности. Он может писать, что душе угодно и брать суммы с потолка.
Если брать квартиры, то все специалисты оценивают абсолютно весь износ недвижимости. То есть, и ущерб, и износ. Устраивает ли нас сумма, которая превышает реальную в 2-3 раза? Нет, поэтому в нашем отзыве мы отражаем, что мы не согласны с данной суммой ущерба и просим провести судебную экспертизу.
Не забываем, что арбитражный суд Вашу просьбу удовлетворит только, если вы внесете денежные средства на депозит. Но это совсем другая история.
Дальше суд назначает судебную экспертизу, где эксперт объективно и под страхом уголовной ответственности выставляет реальную сумму ущерба. Её мы отражаем в отзыве. Таким образом, большая часть исковых требований уже снижена, но и это ещё не все.
- Юридические услуги:
Здесь мы можем встретить среду обитания цифр подвида “фантастические”. Например, в легком деле, где организация вину признает, в договоре об оказании юридических услуг Истца мы видим нереальные суммы, которые к тому же не подтверждены ни распиской об оплате, никаким платежными поручениями или чеками. Что сделает наш юрист в своем отзыве? Естественно, что он укажет это все. Поверьте, в арбитражных судах отсутствие платежного документа, подтверждающего оплату юридических услуг уже приравнивается к отказу в этой части требований, это своеобразная чёрная метка. Таким образом, наш юрист с помощью отзыва срезает ещё одну круглую сумму за “юридические услуги” из исковых требований.
- Моральная компенсация или деловая репутация:
В Арбитражном суде, вы, конечно, не увидите такое требование, как моральная компенсация, поскольку задеть чувства юридического лица нельзя. Однако здесь с нас могут потребовать возмещения деловой репутации. Как вы понимаете, что касается деловой репутации и использования остальных авторских прав – это всё может встать в огромные суммы, вот наглядный пример можете увидеть в нашем видео.
Цель юриста из подобных абсурдно высоких требований Истца, когда чуть не ли не миллиарды пытаются взыскать, сделать максимально маленькую сумму. Думаем, что нам удалось Вас убедить в том, что данный документ имеет огромное влияние на последующее решение Суда. А также Вы можете уже потихоньку прослеживать из чего складывается стоимость отзыва на иск. Теперь разберем структуру этого документа.
Структура отзыва на исковое заявление напоминает подавляющее большинство подобных ему документов, а именно: вводная часть, описательная, мотивировочная и просительная.
- Вводная часть:
Эта часть документа содержит в себе все необходимые реквизиты, такие как: реквизиты суда и его адрес, Истца, наши (наименование организаций, их адрес, ИНН, ОГРН и т.д.), а также сведения о нашем представителе.
- Описательная часть:
В ней мы описываем все произошедшие события: был заключен договор или не был, совпадают акты сверки или нет и многое другое. Чуть позже мы все с Вами разберем все на нашем практическом примере.
- Мотивировочная часть:
Тут наша задача подкрепить нашу точку зрения законодательством, доказательствами и всевозможными экспертизами (строительно-технической, каллиграфической и др.).
- Просительная часть
Здесь мы заявляем наши требования: “Прошу в части требования Истца о взыскании юридических услуг в размере 30 000 – отказать частично” и другие формулировки.
Помимо этих частей также документ содержит приложения – это те документы, которые будут подтверждать нашу позицию. Разобравшись со структурой документа, стоит обсудить следующий момент: каким образом можно подать отзыв на исковое заявление.
Итак, из содержания в самом начале следует, что у нас есть электронный способ подачи отзыва и соответственно очный.
- Электронный способ подачи:
Когда речь идет об электронной подаче документов сразу на ум должны приходить два сайта – это “мосгорсуд” и “мой арбитр”. Объясним предельно кратко: мосгорсуд – суды общей юрисдикции на территории москвы, мой арбитр – это арбитражные суды. Подать отзыв на иск через эти сайты может человек, зарегистрированный на госуслугах.
- Очный способ подачи:
Касательно очного способа подачи у Вас есть 3 варианта действий: отправить по почте, передать через экспедицию суда, а также через непосредственно само судебное заседание. С последним способом все понятно, на стадии, когда Судья будет спрашивать: “Есть ли у Вас ходатайства”, просто отдаете документ – все просто. А вот с первыми двумя есть маленькие, но очень важные нюансы.
Во-первых, при подаче через экспедицию суда Вам необходимо, в вводной части, помимо всех реквизитов указать номер дела, судью и время рассмотрения судебного заседания.
Во-вторых, при почтовом отправлении важным моментом будет сохранить два документа, которые в дальнейшем сыграют в качестве нашей подстраховки и будут подтверждать факт отправки документов: опись вложения с печатью отправки и чек, подтверждающий оплату. Наконец-то мы подошли к стоимости отзыва на иск и из чего она складывается.
Забавно, но в Арбитражном суде г. Москвы на данный момент ни канцелярия, ни экспедиция суда не работают. Для подачи документов слева от главного входа есть маленькое помещения, в котором стоит большая коробка. Туда все просто скидывают документы, без печатей, без ничего.
Одним из самых ключевых преимуществ нашей работы является её прозрачность: наш юрист объясняет Вам за что Вы платите, как рассчитывается стоимость, а также для чего необходимы те или иные действия. Есть два важных понятия при оценке работы: сложность и её объем.
- Сложность работы будет зависеть, исключительно, от специфики дела, Ваших совершенных действий и количества нормативно-правовых актов, т.к. даже тоже самое причинение имущественного вреда в разных ситуациях создают разные возможности для нивелирования будущих расходов;
- Рассматривая объем работы, следует учитывать как складывается дело: что скажет принести судья, какие факты выяснятся, что нужно будет опровергать или доказывать.
Стоимость нашего отзыва в Арбитражный суд г. Москвы начинается от 15 000 руб.
Таким образом, выяснив: каким образом возможно написать отзыв на иск, а также как будет складываться его стоимость, мы можем плавно перейти к нашей практике.
Управляющая организация (далее – “Истец”) подала исковое заявление на организацию нашего клиента (далее – “Ответчик”) о взыскании задолженности по договорам водоснабжения, электроснабжения и отопления. Примечательной особенностью в этом деле является то, что наш клиент не отрицает часть задолженности (по водоснабжению) и признает её (помните, в этой статье мы с Вами уже это обсуждали), он оспаривает общий размер задолженности, поскольку Истец предъявляет требования по договорам, которые не были заключены с Ответчиком, а именно: по договорам теплоснабжения (отопление) и электроснабжения. Наш клиент не заключал данные договора, в своей позиции наши юристы указали, что Истец использует подложные документы, к тому же, в суд он предоставил только копии, а исходя из п. 6 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый копией документа. Более того, контрольных показаний по предоставлению электроэнергии Управляющая организация не снимала, по вопросу договора отопления – последний раз он был заключен в 2019 г. и далее не продлевался, хотя в приложении к договору было указано, что необходима заявка для продления. Истец даже не предоставил обоснованные расчеты, а просто подбил расход энергии и соответственно оплату под него под прошлые года.
Таким образом, нашими юристами было принято решение заявить следующие ходатайства: на истребование подлинников заключенных договор, на проведение их почерковедческой экспертизы, а также в просительной части мы попросили суд отказать в части исковых требований и взыскании неустойки. На данный момент, дело рассматривается и вынесено определение об истребовании договоров и назначении почерковедческой экспертизы.
Подводя итог, можно сделать вывод, что качественно составленный отзыв в арбитражном суде может нереально сильно помочь защитить права и обязанности. Наши юристы обладают огромным количеством опыта по ведению судебных дел, так что можете смело к нам обращаться.
Ежедневно мы пользуемся различного рода услугами: ходим в парикмахерскую, пользуемся услугами связи, получаем образование, в конце концов. Видов услуг очень и очень много. Сегодня мы поговорим о том, как вернуть деньги за услугу без договора: можно ли это сделать, какие есть нюансы.
Кстати, подписывайтесь на нас в YouTube, там мы выкладываем интересные ролики и краткие видео-интрукции на абсолютно разные темы. Вот, например, видео про набирающий популярность договор Time and Material.
Ну ладно, вернемся к нашей теме. Деньги и услуги… Для начала необходимо разобраться в том, что вообще такое услуга. Услугу важно не путать с такой категорией, как работа. Это разные юридические понятия, последствия невыполнения тоже разные.
Вообще в науке идут споры о разграничении услуг и работ. Но мы перечислим наиболее важные и неоспоримые критерии:
Во-первых, услуга – это деятельность, которая не гарантирует какой-то конкретный результат. Если мы заказываем выполнение работы, мы знаем, какой конкретно результат хотим увидеть, соответственно, в случае недостижения этого результата, к подрядчику можно будет предъявлять определенные требования. С услугой же все не так.
Отсюда вытекает и второй критерий: услуга потребляется в процессе ее оказания. Если результат работы мы потребляем после ее окончания, услуга имеет утилитарную ценность уже в самом процессе. Мы не можем предсказать конкретный результат. Допустим, Вы пришли на массаж. «Работа» массажиста будет считаться услугой, поскольку Вы хотите получить удовольствие от самого процесса, а не просто уйти из салона с маслом на спине. (Кстати, если массаж заявлен как лечебный, тут уже могут возникнуть вопросы, поскольку если некто гарантирует достижение какого-либо результата, допустим, лечение проблем с позвоночником, то это по своим характеристикам уже больше похоже на работу).
На отношения в сфере оказания услуг распространяется действие Гражданского кодекса РФ, а если потребитель услуги – физическое лицо, то плюс ко всему еще и Закон о защите прав потребителей (так называемый ЗПП).
Хорошо, если услуга оплачивается по факту ее совершения. Но очень часто за услугу просят предоплату. Причем обычным переводом на мобильный банк, без какого-либо документарного сопровождения. В таких случаях абсолютно каждому будет полезно знать, как вернуть деньги, если нет заключенного договора. Никто не защищен от недобросовестных исполнителей!
Сразу обозначим, что у нас тут возможны две ситуации.
Ситуация один. Вы потребитель услуги. Внесли предоплату (частичную или полную), а услуга не была оказана. Договор не подписан, счет оплачен, Вы требуете выполнить услугу или вернуть деньги, а в ответ бездействие. Тут мы имеем дело с неосновательным обогащением исполнителя.
Ситуация два. Вы исполнитель услуги по устной договоренности, но без договора. Свои обязательства по устному соглашению Вы выполнили, заказчик же оплачивать отказывается. Разумеется, вернуть деньги, если нет заключенного договора, с недобросовестного заказчика Вы сможете, на Вашей защите статьи 779, 781 ГК РФ и Определение Верховного суда № 49.
Обе эти ситуации будут разрешаться примерно одинаково и регулироваться сходными нормами права. Поэтому дальше мы будем говорить в общих чертах о порядке действий, как вернуть деньги за услугу без договора.
Начнем с главного: вернуть деньги, если нет заключенного договора, можно, поскольку наличие или отсутствие бумаги не освобождает заказчика от оплаты фактически оказанных услуг, одновременно и исполнитель не может отказаться от выполнения поставленных задач, если деньги он уже получил. Наличие договора в данном случае практически ничего не решает. Вы можете защитить свои права.
Теперь подробней. Какой вообще может быть расклад событий?
Должник может отказываться от выполнения своих обязательств, ссылаясь, например, на то, что договор не заключен. Либо недействителен. Либо вообще никаких устных договоренностей даже не было, мол он не при делах.
Это не лишает Вас средств зашиты.
Запомните: несоблюдение простой письменной формы договора не влечет по общему правилу недействительности сделки, а уж тем более незаключенности договора. У нас есть ограниченный перечень договоров в ГК, которые обязательно должны заключаться в письменной форме под угрозой недействительности. Среди них: залог, продажа недвижимости, кредит, аренда зданий и сооружений, страхование и еще несколько. Их не так много. Услуги сюда практически не подпадают. Да, если договор купли-продажи недвижимости не был заключен в письменной форме, будут применены последствия недействительности в форме реституции (но и тут тоже есть свои средства защиты, однако это уже тема для другой статьи).
Но если формально Ваши отношения образуют договорную связь, письменная форма для оформления которой не предусмотрена законом в обязательном порядке, то вернуть средства, если договор не подписан, а счет оплачен, можно. Несоблюдение простой письменной формы по общему правилу влечет за собой лишь последствие в виде отсутствия возможности ссылаться на свидетельские показания о факте заключения договора и соглашения о всех существенных условиях сделки. Более того, довольно широкий перечень услуг вполне могут оформляться и в устной форме. Поэтому флаг Вам в руки (и хороший юрист :)).
Отвечая на вопрос, как вернуть деньги за услугу без договора, важно понимать следующее: договорная связь должна возникнуть фактически, что может подтверждаться абсолютно разными доказательствами. Также, согласно позиции ВС РФ, договор считается заключенным тогда, когда достигнуто соглашение по всем существенным условиям сделки (это соглашение может быть достигнуто и в устной форме, если дело дойдет до суда, необходимо будет вооружиться всеми возможными доказательствами). Существенные условия – это предмет договора, иногда срок, цена, порядок оплаты. Все зависит от каждого конкретного случая.
Но вообще тут довольно тонкая грань. Не всегда получается доказать факт заключения договора между сторонами. Суд будет оценивать все доказательства и самостоятельно решать вопрос о том, достаточны ли они для подтверждения факта заключенности. Далее рассмотрим подробней на примерах. Отметим, что если исполнитель оказывал услуги, заказчик их принимал, договора не было, то, по сути, это будет считаться исполнением обязательств по разовым сделкам. В случае неоплаты услуги / неоказания услуги, прибегать к договорным конструкциям наподобие неустойки будет нельзя.
Тем не менее, повторим, что неподписание договора не говорит о его недействительности. Доказать факт заключения и действия договора можно различными доказательствами: например, при помощи писем, скринов переписок, чеков, товарных накладных, иногда можно прибегнуть и к свидетельским показаниям, если было соблюдено условие о простой письменной форме сделки.
Кстати говоря, оплата счетов-оферт является вполне убедительным и крепким доказательством заключения договора (посмотрите статьи 435, 438 ГК). Почему это так? Потому что в этих счетах как раз-таки и содержатся, как правило, все существенные условия сделки: охарактеризован предмет договора, товар, количество товара, его стоимость, указаны реквизиты и др. Например, Определение ВАС РФ содержит указание на то, что оплата счета по договору поставки является акцептом, в то время как сам счет есть оферта, а значит, если счет оплачен, договор заключен.
Закрепим на примерах и обратимся к практике.
Так, одна энергоснабжающая организация смогла в отсутствие договора энергоснабжения взыскать задолженность с управляющей компании. Организация поставляла энергию в многоквартирные дома, выставляла счета УК (управляющая компания) в отсутствие договора, ввиду чего последняя отказалась платить. Оценив все представленные сторонами доказательства, суд признал фактически сложившиеся отношения договорными и встал на сторону организации по энергоснабжению и обязал взыскать задолженность с управляющей компании.
Но далеко не всегда все так хорошо заканчивается. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа отказался признать сложившиеся между компанией и заказчиком отношения договором поставки, поскольку акты приемки подписаны ненадлежащим лицом, а факт выполнения обязательств компанией по поставке товара не был подтвержден достаточным количеством доказательств.
Таким образом, остро встает вопрос о том, какие доказательства примет суд, на какие документы и бумаги стоит обратить внимание, если услуга оплачена, а договор не подписан.
В целом, весомым подспорьем могут послужить почтовые и электронные переписки. Плюс ко всему, суд, вполне возможно, примет такие доказательства, как квитанции об оплате, платежные поручения, счета-фактуры, расписки, путевые листы, товарные накладные, спецификации поставляемого товара, акты сдачи-приемки услуг, техническое задание на выполнение услуг и т.д. Все зависит от каждой конкретной ситуации. Если обзаведетесь помощью юриста, он подскажет, на что лучше обратить внимание, какие доказательства могут Вам помочь, и главное, как правильно их оформить.
Вопрос доказательств является крайне важным. На практике случаются ситуации, когда суды признают договор незаключенным ввиду отсутствия подписанной бумаги, ссылаясь на то, что не достигнуто соглашение о существенных условиях. Такое бывает не часто, но все-таки бывает. Поэтому если у Вас есть документы, которые обычно можно признать за те, которые подтверждают заключение договора, необходимо озаботиться их надлежащим оформлением, проверить, соответствуют ли они установленным требованиям.
Так, снова обратимся к примеру из практики, чтобы лучше уяснить сказанное.
Между товариществом собственников жилья и неким ООО была достигнута договоренность о выполнении услуги по охране имущества на определенной территории. Исполнитель (ООО) услуги оказывал исправно, имущество охранял, а вот заказчик оплатить сие отказывался. Поэтому ООО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности и расходов по охране. Заказчик не постеснялся и направил встречный иск с требованием о признании договора незаключенным. Аргументируя свою позицию, ТСЖ сослалось на то, что договор хоть и был, но подписан он неуполномоченным лицом.
Арбитражный суд встал на сторону ООО (исполнителя), удовлетворил его требования, а в удовлетворении встречного иска ТСЖ отказал. Суд отметил, что договор нельзя признать не заключенным, поскольку услуги по охране принимались заказчиком и ранее им оплачивались. Задолженность образовала лишь спорная сумма.
Каков порядок действий, чтобы вернуть деньги, если договор не подписан, а счет оплачен?
В первую очередь отметим, что сразу обращаться в суд с исковым заявлением, если услуга оплачена, договор не подписан, и деньги не возвращены, не нужно. Действовать нужно постепенно, так скажем, экономично относиться к трансакционным издержкам 🙂
⇒ Итак, для начала следует обратиться непосредственно к исполнителю с требованием о возврате денежных средств. Сделать это нужно в форме претензии. Адекватный и законопослушный контрагент пойдет навстречу. Но такое бывает далеко не всегда.
Если Вы направляете претензию юридическому лицу, в качестве адреса укажите адрес регистрации. Если физическому – направляется по адресу постоянной регистрации. Претензию можно подать по почте или лично. Вам понадобится два экземпляра документа, один оставляйте у себя, со своей подписью и подписью должника.
⇒ Если требования игнорируются, существует еще один факультативный инструмент защиты: обращение в Роспотребнадзор. Роспотребнадзор контролирует деятельность предпринимателей и организаций, он вправе пресекать различные злоупотребления. Например, служба может организовать внеплановую проверку и выписать штраф.
Жалоба подается электронно, через специализированный сайт РПН. Достаточно заполнить анкету, вписав данные из «Госуслуг» и описать сущность жалобы. На рассмотрение жалобы отводится, как правило, тридцать дней.
⇒ Если хотите сразу воспользоваться более радикальными мерами и не тратить время на Роспотребнадзор, можете обращаться в суд. Но этап с претензией не пропускайте.
Чтобы взыскать средства через суд, необходимо составить исковое заявление. Сделать это грамотно и четко бывает очень трудно даже при наличии договора. В ситуации, когда договор отсутствует, вопрос осложняется тем, что необходимо грамотно и детально прописать фактические обстоятельства дела и правильно представить все относящиеся к делу доказательства.
В исковом заявлении следует прописать, какой договор фактически исполнялся (или не исполнялся), когда оказывались услуги, какая сумма была уплачена. В требовательной части укажите, какую сумму хотите взыскать: только ли задолженность, или еще, быть может, имелись какие-то дополнительные расходы, которые Вы хотите разместить.
Поскольку важным является вопрос доказательств, особое внимание следует уделить приложениям, последней части иска. Там Вы должны прописать, какие документы прикладываете, копия это или оригинал, на скольких страницах.
Дальше просто ждете, примет ли суд дело к производству или же оставит иск без движения. При необходимости может понадобиться внести некоторые корректировки в иск, чтобы суд смог рассмотреть дело. Рекомендуем сразу обращаться к юристу по этому вопросу. Он поможет с определением доказательственных фактов, оформлением документов, составлением и подачей иска.
Может быть, ответчик подаст возражение или встречный иск. К этому тоже нужно быть готовым. Но не опускайте руки, если правда на Вашей стороне, боритесь до конца. Судебная практика очень многогранна, и далеко не факт, что решение конкретного суда единственно верное.
Таким образом, подытожим, что вернуть деньги, если услуга оплачена, а договор не подписан, всегда можно. Сегодняшний деловой оборот, к сожалению, довольно часто сопровождается пренебрежением к письменному оформлению обязательств, а уж тем более к оформлению грамотному. Но отсутствие договора не лишает сторон права на судебную защиту. Если Вам понадобится помощь в этом вопросе, юристы нашей компании всегда готовы помочь, обращайтесь!
Каждый имеет право на защиту собственных прав и законных интересов. Право на иск в материальном смысле принадлежит каждому из нас, но до момента возникновения спора о праве это право находится в «спящем» режиме. Но что делать, если вдруг иск подали против Вас? Необходимо составить возражение на иск.
Кстати, подписывайтесь на нас в YouTube. Там мы публикуем короткие и информативные видеоролики на интересные темы. Вот, например, краткая видео-инструкция о том, как не платить судебные издержки.
Важно понимать, что составить возражение на иск – это право, а не обязанность лица. Однако настоятельно рекомендуем Вам пользоваться этим инструментом. Далее объясним, почему и зачем.
Заказать услуг можно по ссылке.
Весь гражданский процесс у нас в России построен на принципах равноправия и состязательности. Это означает, что каждое лицо, участвующее в деле, вправе представить собственные аргументы и доказательства и попробовать убедить суд в своей позиции. Никто не может быть ограничен в этом праве.
В то же время закон не обязывает Вас всегда направлять возражение на исковое заявление. Повторим, это лишь Ваше право. Но что будет, если Вы таким замечательным правом не воспользуетесь?
– Суд изучит лишь позицию истца, проанализирует лишь те доказательства, которые были представлены истцом.
– У суда сложится определенная картина по делу и, с немалой степенью вероятности, не в вашу пользу.
– В худшем случае суд полностью удовлетворит исковые требования, и Вам придется исполнять решение.
Вспомните, наверняка у Вас в жизни были ситуации, когда друзья или знакомые ссорились, затем делились с Вами фактами и обстоятельствами произошедшего, и у каждого из них была своя правда: выслушав первого, встаешь морально на его сторону, думаешь, что он, безусловно, прав, но как только о своих нюансах рассказывает второй, уже находишься в замешательстве, кто прав, а кто виноват. Так же и с судом – представьте, что суд – это Вы, а лица, участвующие в деле – это Ваши поссорившиеся друзья. Конечно, чтобы все справедливо и правильно рассудить, следует выслушать всех. Также в интересах поссорившихся и рассказать о собственном видении ситуации.
По сути, мы сейчас «на пальцах» рассказали о том, для чего все же обязательно стоит составить возражение на иск. Теперь переходим к самому главному, а именно, как написать возражение на иск: сроки, порядок, содержание. Ближе к концу статьи Вас ждет пример возражения, составленный юристами нашей компании.
Пока мы не отошли слишком далеко, укажем важный момент. С 2019 года в ГПК РФ внесены изменения, и теперь ответчик, который надумать составить возражение на иск с юристом или без него, должен направить документ не только в сам суд, но также и оповестить истца о своих возражениях. То есть Вам следует направить истцу копию своего документа. А в самом возражении, которое будете подавать в суд, в части «Приложения» укажите на копию документа, количество его страниц, пропишите, что эта копия предназначена для истца.
Когда и как написать возражение на иск?
Никаких ограничений по срокам для подачи возражения закон не предусматривает. Однако успеть составить возражение на иск и подать его следует до момента вынесения решения по делу судом (именно решения, а не определения; определение – это промежуточный результат рассмотрения дела судом, а вот решение уже разрешает спор и устраняет правовую неопределенность между сторонами). Плюс ко всему необходимо закладывать в расчет время, которое может понадобиться суду и стороне для ознакомления с Вашей позицией. Поэтому оттягивать момент до последнего не стоит.
Если Вы представите свое возражение в день вынесения решения, если Вы были об этом осведомлены, если все обстоятельства дела были ясны, суд может вполне правомерно отказать Вам в принятии возражения, апеллируя нормой о злоупотреблении правом.
Возражение на исковое заявление можно подать разными способами: передать через канцелярию суда, отправить электронный образ документа посредством государственной автоматизированной системы или же направить его по почте письмом с уведомлением о вручении. Если вариант с почтой Вам представляется более предпочтительным, имейте в виду, что у Вас должны быть на руках доказательства отправки письма (например, можно воспользоваться описью вложения). Это необходимо для того, чтобы у Вас было подтверждение, что Вы действительно направляли возражение, и что истец имел реальную возможность с этим возражением ознакомиться.
Возражение на иск – отзыв на иск – встречный иск
Нельзя путать три этих категории. Это разные правовые инструменты, хотя по некоторым параметрам они могут быть похожи.
Для начала разберемся с разграничением отзыва на иск от возражения. В целом, структура документов, порядок их подачи, содержание и цели у них практически одинаковые. Главное отличие заключается в том, что возражение мы составляем в рамках гражданского процесса, а отзыв – в рамках арбитражного.
Наиболее явные отличия у возражения прослеживаются именно с иском встречным. Цель встречного иска – подать самостоятельное правовое требование, основанное на других фактах, нормах права. В возражении же мы просто опровергаем те факты и доказательства, которые были изложены истцом, не формируя собственной позиции по делу в форме составления собственного требования. По сути, в возражении на «А» мы отвечаем «Б», а во встречном иске мы еще и добавляем свое «С». Оба иска будут рассматриваться одним судом.
Важно учитывать, что у истца также есть права направить свои пояснения в ответ на возражение ответчика. Какой-либо установленной формы у этого документа нет, но необходимо соблюдать общие требования, предъявляемые к образам процессуальных документов.
Как написать возражение на иск: содержание
В целом, будет отлично, если Вы составите возражение на исковое заявления по образу и подобию самого иска. Прежде всего следует понимать, что суду будет легче ориентироваться в процессуальных документах, если они надлежащим образом и грамотно оформлены. Так, содержание Вашего возражения должно соответствовать исковому заявлению.
Еще один нюанс: старайтесь писать документ простым языком, не мудрить, судья – тоже человек. Даже если Вы составляете возражение на иск с юристом, ориентирующимся в правовом пространстве и владеющим юридической терминологией, документ должен быть читаемым.
Любой процессуальный документ имеет свою логическую структуру. Не следует писать возражение одним сплошным текстом. Приветствуется акцентирование в документе на важные моменты посредством инструментов форматирования, использование навыков по legal-дизайну (но это уже для профи и вовсе не обязательно 🙂 ).
Теперь подробней.
1 элемент возражения – вводная часть, или же шапка.
Это крайне важный структурный элемент. Не пренебрегайте его содержанием.
В шапке следует указать наименование суда, которому было направлено исковое заявление, его адрес, также в шапке указываются стороны, лица, участвующие в деле, их реквизиты (в соответствии со ст. 131 ГПК РФ). Упростите работу суду: укажите номер дела, фамилию и инициалы судьи, который будет это дело рассматривать.
2 часть – описательная.
Здесь Вам следует изложить все основные факты. Начните с того, что такого-то числа таким-то лицом было подано исковое заявление, с требованиями которого Вы не согласны. Изложите свою позицию в рамках предмета спора, приведите доводы в отношении каждого основания, приведенного в иске, пропишите контраргументы на каждый аргумент и доказательство истца.
3 часть – мотивировочная.
Здесь Вам следует указать основания заявленных аргументов. Мотивировочная часть должна содержать ссылки на нормативные акты: законы, подзаконные акты и проч. Будет замечательно, если под каждое нормативное основание Вы приведете факт действительности. Например, если с Вас, как с третьего лица или с ответчика, пытаются взыскать имущество, являвшееся предметом залога, Вы можете привести в мотивировочной части положения статьи 352 ГК РФ, а далее подписать, что, действительно, Вы приобретали имущество у истца по договору купли-продажи, но истец заверил Вас в отсутствии обременений на имущество, были предоставлены документы, анализ которых позволял сделать выводы о том, что обременения отсутствуют, ввиду чего Вы не знали и не могли знать о том, что имущество является предметом залога, поэтому Вы являетесь добросовестным приобретателем, а залог прекращается.
4 часть – требовательная (просительная).
Здесь все просто. В этой части следует указать, что на основании приведенных доводов и аргументов Вы просите суд отказать полностью или частично в удовлетворении исковых требований заявителя.
И последняя, 5 часть, заключительная.
Здесь Вам следует правильно оформить приложения. Необходимо прописать, какие документы Вы прикладываете в обоснование своих доводов. Приводя те или иные доказательства, они должны соответствовать требованиям допустимости, достоверности и относительности. Поэтому документы и доказательства должны быть оформлены надлежащим образом. Помните, мы говорили о том, что в приложения необходимо добавить копию возражения для истца? Надеемся, Вы не забыли 🙂
Завершающим штрихом процессуального документа будет являться проставление даты, указание фамилии и инициалов заявителя.
Наша практика
Теперь предлагаем Вам ознакомиться с составленным нашими юристами возражением на иск.
Итак, для начала предлагаем обратить внимание на грамотно оформленную шапку. Здесь у нас указаны: дата, наименование и реквизиты суда, данные об истце, данные о заявителе-ответчике, данные о представителе ответчика.
Также указаны номер дела и судья, рассматривающий дело.
В описании основных фактов нами был указан факт наличия в производстве конкретного суда нашего дела, номер которого мы продублировали. В основаниях кратко прописано, по поводу чего вообще возник спор: в нашем случае возник спор о признании действий ответчика незаконными и противоречащими закону (ГК РФ).
Львиная доля процессуального документа у нас отведена под правовые обоснования. Свою позицию мы основывали на положениях Гражданского кодекса, Гражданского процессуального кодекса, Федерального закона «Об исполнительном производстве» и т.д. Можете заметить, что каждой приведенной норме права у нас соответствует факт действительности. Мы не нарушили логическую структуру документа и составили его в понятной для судьи форме: вместо хаотичного «накидывания» норм права мы привели корреспондирующие связи нормы и факта.
Требования у нас сформулированы просто: мы попросили суд на основании изложенных фактов и норм полностью отказать истцу в его заявленных требованиях.
Далее мы оформили приложения. Подпись поставлена юристом, представителем ответчика.
Кстати говоря, добавим, что лицо, направившее возражение на иск, не лишается впоследствии возможности предоставить дополнения к предоставленным возражениям в случае отложения судебного разбирательства. Такая необходимость может быть вызвана, например, тем, что у истца появились дополнительные пояснения, относительно которому ответчику есть, что сказать, либо изменились обстоятельства, либо появилась благоприятная судебная практика.
На этом мы будем завершать нашу подробную инструкцию насчет того, как написать возражение на иск. Конечно, отличным вариантом будет составление возражения на иск с юристом. Помощью специалиста не стоит пренебрегать, об этом мы неоднократно говорили в наших статьях и видео. Если Вам понадобится помощь в составлении процессуального документа, мы всегда будем рады Вам помочь. Обращайтесь!
