00

Блог

Возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде

Приходилось ли вам когда-нибудь составлять возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде?

Как при положительном, так и при отрицательном ответах вам будет полезна эта статья, так как в ней мы расскажем как написать и зачем писать возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде. Кроме этого, традиционно поделимся с вами свежим примером из нашей судебной практики.

Общеизвестно, что принцип состязательности является одним из основополагающих принципов судебного разбирательства в нашей стране. Он закреплен на как законодательном уровне, так и активно используется для полемики в научных трудах.

Принцип состязательности в судебном процессе предполагает, что лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Кроме этого, каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств (ст. 9 АПК РФ)

Соответственно, порядок таков:

1) истец подает исковое заявление.

Последствия могут быть различными, например, суд может оставить исковое заявление без движения, отказать в принятии, вернуть иск, или же принять исковое заявление.

После этого суд выносит определение, в котором разъясняет ответчику о его возможности предоставить отзыв на исковое заявление.

2) ответчик направляет отзыв сторонам и суду, в котором излагает свои контраргументы на доводы истца.

Как правило, суд устанавливает крайнюю дату, до которой ответчик может осуществить названное действие. И как правило, эта дата наступает намного раньше, чем назначается судебное заседание.

Почему?

Ответ вполне логичен – стороны должны заранее ознакомиться с документами и при необходимости направить возражения.

3) составление и направление в суд возражений на отзыв ответчика

Истец может направить возражение на отзыв ответчика в арбитражный суд. Данный документ является опровержением доводов второй стороны и уточнением позиции первой.

Возражение на отзыв ответчика в арбитражный суд подается в том случае, если истец не согласен с положениями первого.

Как правило, возражения направляется истцом в следующих случаях:

– ответчик предоставил суду недостоверную информацию в качестве подтверждающих возражение доказательств;

– истец хочет дать свои пояснения к приведенным второй стороной доводам.

А всегда ли необходимо составлять возражения на отзыв?  

Единственно правильного ответа на этот вопрос не существует, так как каждая ситуация уникальна. Возражения на отзыв ответчика в арбитражный суд необязательно к подаче по действующему процессуальному законодательству. Мы же в большей степени склоняемся к положительному ответу. И причин этому несколько.

Во-первых, процесс должен быть состязательным, а значит каждая сторона должна использовать все методы, которые могут ей достичь «победы» в суде. Написать возражения на отзыв – один из таких.

Во-вторых, возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде покажет вашу заинтересованность в исходе деле и еще раз обратит внимание суда на аргументы, которые вы быть может уже озвучивали ранее. К тому же, активность стороны всегда оценивается судом и влияет на его так называемое внутреннее убеждение.

Какие требования к возражению на отзыв ответчика установлены законом?

Законодательством не установлены четкие требования к возражению на отзыв в арбитражный суд, то есть в целом этот документ может быть составлен в произвольной форме. Однако, стоит понимать, что существуют правила, которые распространяются на все процессуальные документы.

Структура заявления должна включать в себя следующие части:

1) Вводная. В ней указываются наименование и адрес суда, наименование сторон, участвующих в деле, данные заявителя, фамилия и инициалы судьи, рассматривающего дело, номер дела.

2) Описательная. Заявитель излагает свою точку зрения по каждому пункту поданного отзыва.

3) Мотивировочная. Включает в себя ссылки на законодательные акты, подтверждающие позицию истца.

4) Резолютивная. Отражает требования заявителя к суду, например, не принимать во внимание доводы второй стороны, содержит перечень приложений, подпись и дату.

Еще один важный момент при составлении возражения на отзыв – отвечать четко на те доводы, которые привел ответчик, а не пересказывать еще раз написанный текст в исковом заявлении.

А обязательно ли возражения на отзыв ответчика оформлять письменно?

Все зависит от вида производства. Например, в упрощенном производстве не проводится судебное заседание, следовательно, в этом случае до суда можно донести информацию только в письменной форме.

Что же касается искового производства, то для предоставления возражений существует три варианта:

1) направить до судебного процесса – сторонам и суду (Почтой России, через канцелярию суда или с помощью системы «Мой арбитр»)

2) предоставить в судебном процессе – в этом случае не забудьте сделать копии возражений на отзыв ответчика для самого ответчика!

3) выразить в устной форме в ходе процесса

Однако этот вариант является более рискованным, так как все то, что вы сказали – должно быть занесено в протокол. В судах зачастую эту информацию могут искажать, излагать неполно, в связи с чем необходимо подавать жалобу. Если вы не вели запись на диктофон, то доказать что-либо вообще будет трудно. Следовательно, мы рекомендуем излагать возражения на отзыв ответчика в письменной форме. Для составления таких возражений советуем обратиться к юристу, который учтет нюансы вашего вопроса и донесет до суда необходимую информацию в одном документе. Например, стоимость возражений на отзыв в нашей компании является вполне разумной. Наш опыт в этом вопросе позволяет составлять возражения на отзыв ответчика любой сложности.

Кстати, об опыте. Далее вы можете ознакомиться с одним из наших недавних дел.

Наш опыт

К нам обратился клиент с просьбой составить возражение на отзыв в арбитражный суд.

Суть дела в следующем. В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело по исковому заявлению Истца к Ответчику о признании Договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами расторгнутым и обязании Ответчика заключить новый договор.

После принятии искового заявления Ответчик подготовил отзыв на иск, в котором указал, что:

1) собственник твердых коммунальных отходов обязан заключить договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с региональным оператором, но Истцом был нарушен порядок заключения нового договора. Ответчик подчеркивал, что Истцом не направлялись необходимые документы, сведения и заявка на заключение нового договора в адрес Регионального оператора, поэтому Истцом не был соблюден установленный законом порядок заключения нового договора.

При этом Ответчик привел следующие аргументы для того, чтобы выразить свое нежелание расторгать старый договор:

– существенные условия «нового» и «старого» договоров не поменялись;

– ранее было вынесено судебное решение об удовлетворении требований Регионального оператора о взыскании задолженности за услуги по обращению с ТКО по договору, что, по его мнению, свидетельствует о легитимности Договора.

Затем мы подготовили возражение на отзыв ответчика. Это было необходимо для того, чтобы суду была ясна вся картина спора.

Для начала обращаем ваше внимание на структуру процессуального документа. В нашем случае он разделен на условные четыре части.

1 часть –  описание основных фактов.

В этом пункте важно напомнить суду краткое содержание фактов, которые были в этом деле до поступления возражений на отзыв. В этом пункте мы последовательно изложили то, что до настоящего момента был подан иск, отзыв, а в данном документе мы отвечаем на аргументы Ответчика, изложенные в отзыве.

Здесь мы подчеркнули, что Ответчик ни разу не вывозил мусор и ни разу не приезжал. По поводу решения Арбитражного суда Московской области, которое по мнению Ответчика «легитимизирует» договор, мы возразили следующее: это решение не может ничего подтверждать, поскольку Истец не знал о судебном процессе, так как не получал писем от суда, в связи с чем не участвовал в нем, не подавал отзыва. Суд, рассматривающий дело, не знал ни про возражения на акты, ни про заявление о расторжении договора, ни про претензию. Ответчик это заведомо скрыл. А на деле сложилась следующая ситуация: Ответчиком услуги не оказываются, Истцом пишутся возражения на акты, претензия, заявление о расторжении договора, но по мнению Ответчика все-равно нет никаких оснований для расторжения Договора, то есть мы и дальше будем продолжать ничего не делать, а Вы будете обязаны смириться и платить.

2 часть – основания возражений.

В этом пункте мы решили отвечать на каждое требование по отдельности.

Первое требование – признать Договор расторгнутым.

Главный аргумент ответчика заключается в том, что «все физические и юридические лица обязаны иметь заключенный договор с региональным оператором». Да, это действительно так.

Но как это связано с тем, что мы требуем расторгнуть договор? Все, верно – никак.

«Обязанность иметь заключенный договор» и «право расторжения договора» – это абсолютно разные вещи, понятные даже простому обывателю.

В нашей стране действует принцип свободы договора – хочу заключаю, хочу расторгаю. Естественно, со своими нюансами и рисками.

Для подтверждения своей позиции сослались на статьи Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), подтверждающие, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору, а также изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон.

Самой важной законодательной опорой в данном случае будет являться статья 728 ГК РФ, где сказано, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Второе требование – заключить новый договор.

Ответчик ссылается на то, что был нарушен порядок заключения нового договора. Однако нужно учитывать следующие нюансы.

  • Договор на оказание услуг является публичным, а это означает, что он не вправе отказать в его заключении потребителю – собственнику твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне его деятельности.

Для заключения вышеназванного Договора действительно необходимы заявка, сведения, документы.

В дополнение к проекту договора, получение которого Ответчик не отрицает, была подана заявка Истцом через сайт (иной формы нет). Остальные необходимые документы также были направлены Отвечику. Также мы напомнили, что Ответчик может запросить недостающие документы, если считает, что комплект был неполным, однако Ответчик этого не сделал.

3 часть – требования Истца.

Исходя из контекста возражений на отзыв в целом понятно, что требует Истец, но очень важно для суда совокупность требований вынести в отдельную часть, где еще раз подтвердить ранее заявленные требования.

4 часть – Приложения.

Эта часть возражений на отзыв является не менее важной, чем остальные. Здесь мы прикладываем документы, подтверждающие отправку возражений стороне, а также документ, подтверждающий полномочия – доверенность. Помимо этих документов, можно и нужно приложить доказательства сказанного ранее – в нашем случае это была заявка Истца и электронное сообщение, отправленной Ответчику.

Не забываем подписывать документ, ставить на нем дату, а также внимательно проверяем «шапку» возражений, указывая в ней всю необходимую информацию.

Пример возражения на отзыв вы можете видеть ниже.

Таким образом, возражения на отзыв в арбитражный суд писать необходимо, для чего лучше обратиться за помощью к специалисту, так как он правильно поможет структурировать документ, верно донести позицию до суда и использовать нормы права. Юристы нашей компании обладают необходимым опытом для составления возражений на отзывы и оказывают услуги по доступной

ПОДРОБНЕЕ
В суд на дизайнера

Чтобы сделать красивый, стильный и качественный ремонт, мы часто обращаемся к услугам дизайнера. Ведь кто как не профессионал сможет сделать все качественно, быстро, с учетом всех мелочей и тонкостей, о которых даже и не подумает обыватель! Сегодня мы поговорим о том, как подать в суд на дизайнера. Поскольку нередко бывает так, что дизайнеры не выполняют свою работу в срок, либо вовсе не выполняют, либо выполняют ее некачественно.

На самом деле, вопрос о том, как взыскать с дизайнера денежные средства, очень неоднозначный. Обосновывается это, как минимум, особой природой обязательств между заказчиком и исполнителем. Но давайте для начала разберемся, когда в принципе можно подать иск к дизайнеру:

  • Дизайнер не выполнил свою работу. Вот так вот – взял и не выполнил. Деньги присвоил, но в надлежащий срок готовый проект Вам не предоставил. А у Вас уже мешки с цементом лежат в будущей прихожей, и Вы еще даже не знаете, какого она будет по итогу цвета. Здесь все более-менее ясно. Дизайнер нарушает условия договора, соответственно, Вы можете от договора отказаться и потребовать вернуть деньги. Сложнее обстоит ситуация, описанная во втором пункте.
  • Дизайнер выполнил свою работу. Сбросил Вам проект. И визуализацию, и схему разводки, и все остальное, причитающееся по договору. Но Вы понимаете, что дизайн Вам не нравится. Причем не только с визуальной точки зрения (дизайнеры могут переделать проект, в принципе, без проблем, если Вы хотели розово-серую комнату, а Вам обрисовали бордово-пепельную), но и с практической. Вы понимаете, что дизайнер не учел многих нюансов. Например, по проекту он неразумно разместил двери, которые открываются друг в друга и мешают проходу, не учел расстояние между фасадом и проходом, которое необходимо было заложить для размещения там розетки, не предусмотрел факт нахождения несущей стены при объединении комнат в кухню-гостиную. Нюансов превеликое множество. И такие погрешности явно указывают на некачественность услуги. Банально, Вы могли столкнуться с неопытным дизайнером-самоучкой, который решил отточить свои навыки на Вас, но у него не особо-то и получилось. Чтобы подать в суд на дизайнера, нужно быть готовым эту некачественность доказывать. Это не просто визуальная субъективная оценка «нравится – не нравится». Где-то придется привлечь эксперта, дополнительно ему заплатить. И все равно это не гарантия успеха. В общем и целом, вопрос проблемный. Дальше будем разбираться, как в такой ситуации поступить.

По договору оказания услуг, в отличие от договора подряда, качество работы оценить трудно. Кстати говоря, правоотношения с дизайнером можно обличить как в форму договора об оказании услуг, так и в форму подряда. Нам представляется более логичной форма подряда, поскольку услуга потребляется в процессе ее оказания, а от дизайнера мы ждем конкретный результат, выраженный в готовом проекте. Но, в целом, это не критично.

Качество проекта будет определяться исходя из критериев практической применимости, соответствия запросам заказчика, соответствие устоявшимся правилам, нормам, технике работы других представителей дизайнерского сообщества на рынке труда. В законе нигде это не отражено. Поэтому спор с дизайнером в суде – это в какой-то части лотерея.

А вообще лучше сразу стараться заключить грамотный договор, чтобы в случае чего, при обращении в суд с иском к дизайнеру, не было много проблем.

Качественный договор – залог успешной защиты в случае возникновения спора. Поэтому подходите к составлению соглашения крайне серьезно, постарайтесь нивелировать потенциальные споры с дизайнером. Лучше всего будет отдать договор на проверку юристу, у которого глаз наметан на всевозможные подводные камни. Лишь на первых порах и, возможно, в процессе работы договор может казаться неким рудиментом ваших отношений с дизайнером. Но поверьте: Вы обязательно вспомните о договоре, когда речь пойдет о нарушении Ваших прав. Поэтому лучше с самого начала отнестись к этому вопросу ответственно.

Каким должен быть договор?

Начнем с предмета. Его важно сформулировать максимально точно и детально. Создание дизайна у нас никак законодательно не регламентировано, да и в целом дизайн – категория пространная и растяжимая. Поэтому в договоре следует четко прописать, на что Вы рассчитываете, что должен по итогу Вам предоставить дизайнер. Это может быть, например, целый пакет услуг: 3D-визуализация объекта, планировка, обмерные чертежи, список строительных материалов, модели мебели, техники со ссылками на продавцов и др.

Основой поручения клиента дизайнеру служит техническое задание. В нем должны быть отражены все пожелания клиента. Если Вы когда-то уже имели опыт работы с дизайнерами, наверняка помните, что зачастую дизайнеры высылают «таблицу пожеланий», в которую Вы вносите видение каждого помещения. Но в ходе работы пожелания могут поменяться, возможно, возникнут новые идеи. Поэтому договором должна быть предусмотрена возможность внесения изменений в техническое задание. Такие изменения нужно документально оформлять или хотя бы отражать в переписке. Но если средством коммуникации служат мессенджеры/электронная почта, необходимо отразить в договоре, что сообщения, пересылаемые таким способом, являются юридически значимыми. Иначе впоследствии могут возникнуть проблемы с доказыванием.

Необходимо избегать расплывчатых формулировок в техническом задании, поскольку это может впоследствии отразиться на приемке результата. Так, в одном из судебных разбирательств суд не признал передачу работ недоказанной, поскольку ТЗ не было конкретным, было не ясно, соответствует ли результат ТЗ.

Сроки. Обычно клиенты стремятся получить готовый результат как можно скорее. Но в данном случае обоюдно важно со сроками не торопиться. Могут возникнуть непредвиденные обстоятельства, могут возникнуть разногласия, дополнения, пожелания, на все это нужно время. Как дизайнеру, так и клиенту. Дизайнеру – чтобы внести правки. Клиенту – чтобы согласовать условия. Например, клиенту могут быть высланы многочисленные варианты расстановки мебели. Выбрать быстро не так-то просто, согласитесь?

Качество. По этому поводу мы уже высказывались выше. Дизайн – результат творческого труда, он носит авторский характер, законодательному регулированию не подлежит. Всякие ГОСТы и СНиПы больше относятся к проектной деятельности, строительству. Поэтому вопрос качества будущего результата лучше оговорить в соглашении. А еще лучше потребовать у дизайнера образец работы, выполненной по заказу какого-нибудь клиента, чтобы примерно понимать, чего ожидать. Тем не менее, дизайнеры все равно обязаны в своей деятельности руководствоваться местными нормативными актами о переустройстве, перепланировке и проч.

Может справедливо возникнуть вопрос: а можно ли подать в суд на дизайнера, если договора нет?

В случае, если письменное соглашение отсутствует, взыскать с дизайнера денежные средства все равно можно.

Несоблюдение письменной формы не влечет недействительности договора. Запрещено лишь ссылаться на свидетельские показания. В остальном у Вас развязаны руки – Вы можете приводить суду любые доказательства, подтверждающие наличие между вами договорной связи.

Отсутствие бумажного договора не освобождает стороны от добросовестного исполнения ими своих обязанностей.

Каков порядок действий, если Вас подвел дизайнер?

Чтобы вернуть деньги, необходимо расторгнуть договор и направить претензию о возврате средств.

Расторгнуть договор можно по обоюдному согласию или через суд, если дизайнер на мирное урегулирование спора не согласен. Конечно, самый выгодный вариант – попытаться все решить путем переговоров. Но ни для кого не секрет, что раз контрагент с самого начала пошел на нарушения, то, скорее всего, он будет настаивать на своей правоте до конца. Поэтому у нас есть и другие инструменты защиты.

Например, один из них заключается в том, что можно расторгнуть договор и в одностороннем порядке. Просто взять и заявить, мол, все, я отказываюсь от договора и снимаю с себя все обязательства. По общему правилу, односторонний отказ от договора не допускается, поскольку это мера достаточно кардинальная. Но есть исключения. Так, отказаться от договора в одностороннем порядке можно, если исполнитель существенно нарушает условия договора. В нашем случае это, например, непредоставление результата работы в обусловленный соглашением срок. Но поскольку мы говорим о договоре оказания услуг, здесь следует обращаться к нормам ГК соответствующего раздела. Там и вовсе сказано о том, что заказчик может отказаться от договора в любое время, но при том условии, что заказчик оплатит исполнителю все понесенные расходы.

Договор считается расторгнутым в одностороннем порядке с момента получения контрагентом уведомления о намерении расторгнуть договор. После этого Вы можете требовать деньги.

Для этого необходимо составить претензию. Претензия к дизайнеру составляется в свободной форме. Но все же лучше придерживаться каких-то правил: указать наименование и реквизиты отправителя и адресата, дату составления претензии, прописать, в чем суть претензии и требований, обратить внимание, что в случае неудовлетворения требований в досудебном порядке, Вы будете вынуждены обратиться в суд с исковым заявлением, где Вы сможете дополнительно взыскать неустойку, расходы на представителя, госпошлину и штраф (если Вы потребитель по договору).

Кстати, очень важно также определить, кто оказывает услуги по договору – частный дизайнер или дизайнер в фирме. Если дизайнер работает в фирме, тогда и требование нужно составлять и направлять фирме. В этом случае на Вас будет распространяться также Закон о защите прав потребителей (если заказчик – физлицо), что дает Вам возможность дополнительно взыскать штраф в суде в размере 50% от присужденной судом суммы.

Если дизайнер частник, претензию к дизайнеру вручите ему лично в руки, попросите расписаться о приеме, либо направьте по электронной почте (напоминаем о юридически значимых сообщениях в договоре).

Если на претензию Вам не отвечают, денег своих Вы так и не увидели, можете смело обращаться в суд. Чуть позже мы ознакомим Вас с делом из нашей практики и продемонстрируем примеры претензии и искового заявления.

А пока расскажем о том, какие аспекты являются важными при решении спора с дизайнерами в суде.

  • Договорные правоотношения должны быть хоть как-то подтверждены. Необязательно иметь на руках бумажный договор, но доказательства намерений заключить сделку у Вас должны быть.
  • Если Вы считаете, что дизайнер оказал услуги некачественно, этому должно быть документальное подтверждение (например, экспертиза). Довод «мне не нравится цвет» в суде не имеет абсолютно никакого веса.
  • Перед обращением в суд необходимо направить подписанную претензию, в которой четко сформулировано Ваше требование.
  • Все обстоятельства, на которые Вы ссылаетесь, должны быть подтверждены документально, а также необходимы ссылки на закон.
  • Если Вы получили возражения со стороны дизайнера, необходимо внимательно с ними ознакомиться, подготовить контраргументы, отразить их в иске к дизайнеру.

Теперь для наглядности обратимся к нашей практике. Мы представляли интересы девушки, которая обратилась к услугам дизайнера для разработки дизайн-проекта. Письменного договора между ними не было. Наш клиент единоразово перевела дизайнеру за услуги 300 000 рублей. Однако в обусловленный соглашением срок дизайнер работы не выполнила. Более того, свои работы, которые якобы были произведены, дизайнер оценила в 202 900 рублей, остальное  она, так и быть, была готова вернуть. И даже частично вернула – перевела 10 000 рублей… Однако никаких работ проведено в надлежащий срок не было, никакие промежуточные результаты не направлялись, доказательств обратного тоже не имеется. Устные претензии дизайнер игнорировала.

Мы составили в адрес дизайнера претензию, в которой расписали все фактические обстоятельства дела и четко сформулировали свою позицию: дизайнер должна незамедлительно вернуть денежные средства, полученные вследствие неисполнения своих обязательств, а также вернуть проценты за пользование чужими денежными средствами.

Хоть претензия составляется и в свободной форме, мы решили сразу показать серьезность своих намерений и потому в основаниях требований сослались на все имеющие значение для дела нормы. Так, сославшись на 309 статью ГК РФ, мы указали, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, даже несмотря на то, что отсутствует письменный договор. Мы указали, что  отказ заказчика от исполнения договора  возможен в любое время: как до начала исполнения услуги, так и в процессе оказания, – такое правило закреплено в статье 782 ГК РФ. Главное – уплатить фактически понесенные расходы. Но таких расходов должник по договору не понесла, поскольку работы не были выполнены и не начинали выполняться. Наш клиент таким правом отказа законно воспользовалась.

Дизайнер ответила на нашу претензию основательным (на первый взгляд) документом. В своем возражении она указала, что якобы начинала делать какие-то работы, но не направляла их потому, что не закончила со следующим этапом. В ответе неоднократно указывалось то, что дизайнер что-то делала бесплатно и просто так. В общем и целом, дизайнер старалась всячески продемонстрировать свою бурную деятельность. Однако никаких доказательств того, что работы были выполнены в надлежащий срок, не предоставлены. Только после того, как были заявлены требования и продемонстрирована вся серьезность намерений клиента, дизайнер стала что-то направлять.

Поскольку в добровольном порядке требования клиента не были удовлетворены, мы приступили к составлению искового заявления. Мы обратили внимание суда на то, что  ответчик не выполнил обещанные работы, не высылал никакие результаты работ, после устной претензии отказался возвращать деньги. Также сочли важным отметить, что дизайнер часто ссылалась то на свою болезнь, то на болезнь дочери, лишь бы оттянуть момент и не высылать готовый результат работ. Более того, заказчица просила дизайнера заключить письменный договор, последняя дала обещание это сделать, но слово не сдержала. Все эти факты иллюстрируют недобросовестное поведение ответчика, поэтому мы сочли важным отразить их в иске.

По иску красной нитью протягивалась следующая мысль: никакие работы не были произведены, а доказательств обратного не предоставлено. Более того, даже если предположить, что что-то было сделано (как мы говорили, дизайнер начала что-то делать после того, как мы оповестили ее о наших намерениях идти в суд), то сделано это было в ненадлежащий срок – уже ПОСЛЕ того, как истцом был заявлен односторонний отказ. То есть фактически дизайнер стала выполнять работы уже после расторжения договора. За это истец платить не должен. Кстати, дизайнер оплатила клиенту еще 10 000 рублей, поэтому сумма основного долга составила 280 000 рублей.

Мы также потребовали взыскать с должницы неустойку. Приложили таблицу с подробным расчетом: вышло на 10 240 рублей.

Также мы потребовали взыскать с ответчика 50 000 рублей за оплату услуг представителя, 6 102 – за уплату госпошлины.

Обратим внимание на то, что в каждом деле необходимо крайне серьезно относиться к доказыванию, от этого зависит судьба процесса.

Так, в деле №2-2269/2020 истец обратился к ответчику (ООО) с требованием возместить денежные средства в размере более 100 000 рублей за услуги, не оказанные по договору разработки дизайн-проекта. Ответчик возражал и указал на то, что все работы были выполнены, за исключением 3 чертежей.

Ответчик подошел к процессу основательно: были вызваны свидетели, эксперты, специалисты. Так, последние оценили проект на предмет оценки количества выполненной работы: проработки планировок, планов демонтажа, возведения новых перегородок и т.д. Эксперт по делу оценил работы ответчика в 110 000 – 115 000 рублей. Специалист доводы эксперта поддержал. Суду аргументы ответчика показались убедительными. Поэтому суд в мотивировке указал, что «…доводы истца о том, что условия Договора ответчиком не исполнены, суд не может принять во внимание, поскольку они не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства».

Поэтому нужно быть готовым опровергнуть каждый аргумент контрагента.

Тем не менее, требование в части взыскания неустойки, расходов на представителя суд признал подлежащими удовлетворению.

Подводя итог статье, скажем, что взыскать в суде долг с дизайнера можно, даже без договора. Но для этого необходимо тщательно проработать план действий, грамотно составить претензию, оценить риски и аргументы дизайнера. Помните о незыблемом принципе римского права – pacta sunt servanda – что обязательства должны исполняться, договоры соблюдаться. Письменная форма договора вовсе не обязательна. Важно то, какие фактические обстоятельства имеют место быть здесь и сейчас. Но все необходимо доказывать.

Если Вам понадобится помощь юриста, представители нашей компании всегда будут рады Вам помочь. Мы являемся опытными специалистами, ценим и уважаем наших клиентов.

ПОДРОБНЕЕ
Стоимость выкупа помещения

Вам уже известно из предыдущих наших статей о том, что у предпринимателя есть право на выкуп арендуемых помещений, которые находятся в собственности и муниципалитета или города. Но сегодня хотим обсудить, как оспорить завышенную стоимость выкупа помещения. Несмотря на наличие такого прекрасного права и некоторых льгот (например, рассрочка по сниженной ставке), есть и существенный минус: стоимость выкупа ДГИ может быть намного выше, чем вы ожидали. Дело в том, что государственные органы зачастую делают все возможное, чтобы получить максимальную выгоду от стоимости выкупа помещения. Указанное становится причиной того, что к нам обращаются предприниматели с тем, что им завысили стоимость выкупа.

Право выкупа арендуемых помещений может появиться при таких условиях:

  • арендатор является индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом, что обязательно должно подтверждаться выпиской из реестра;
  • помещение, которое сдается в аренду, принадлежит либо муниципалитету либо государству (этот пункт также подтверждается выпиской из ЕГРН);
  • арендатор пользуется помещением непрерывно в течение двух и более лет (вплоть до времени подачи заявления о выкупе недвижимости);
  • арендуемое помещение не состоит в перечне имущества, которое предназначается для передачи субъектам малого и среднего предпринимательства. Если недвижимость находится в перечне, то право выкупа наступит через три года после заключение соглашения об аренде, но не ранее, чем через пять лет с момента включения помещения в перечень. Эту информацию возможно проверить на сайте ДГИ (если речь идет о Москве);
  • у арендатора нет долгов по оплате арендных платежей;
  • отсутствуют перепланировки, которые не были реализованы с соответствии с законом.

Все перечисленные условия взяты из ФЗ «О выкупе недвижимости субъектами малого и среднего предпринимательства». Если они соблюдены, то можно смело обращаться в суд и оспорить стоимость выкупа (в этом вам с высокой степенью эффективности поможем мы – знаем, как снизить стоимость выкупа).

У нас, кстати, есть видео на эту тему:

Важно отметить, что при всех обозначенных условиях недвижимое имущество может быть включено в перечень объектов, которые предназначены для передачи субъектам малого и среднего предпринимательства. То есть наличие помещения в перечне само по себе не означает утрату права на выкуп. Изменится только срок осуществления этого полномочия. Этим доводом зачастую пользуется и администрация, когда пытается оспорить возможность выкупа предпринимателем помещения. Однако в этом случае данное утверждение является незаконным.

При осуществлении права на выкуп предприниматель пишет соответствующее заявление, в ответ на которое ДГИ направляет субъекту МСП проект договора (предварительное соглашение). При этом помещение оценивается по рыночной стоимости в соответствии с данными оценщика. Последний должен быть аккредитован Департаментом городского имущества (если это не Москва, то иным органом).

Для того, чтобы иметь представление о стоимости выкупа ДГИ, можно обратиться на сам сайт, на котором установлен калькулятор стоимость выкупа помещения. Как правило, всегда получается, что органы завысили стоимость выкупа.

Тем не менее, имеется несколько процедур, проводимых как во внесудебном, так и в судебном порядке, которые помогают снизить стоимость выкупа. Основной успех в делах подобной категории составляют большой практический опыт юристов и экспертов, которые проводят оценку недвижимости.

 

Об одном из таких вариантов мы расскажем, опираясь на наш практический случай: как мы снизили стоимость выкупа помещения.

Для начала отметим, что нашему клиенту – ООО необходимо было выкупить арендуемое помещение – гараж. Однако на заявление в администрацию города о своем намерении ответа не было дано. Мы не стали сидеть на месте, выбрали вариант «обязание к заключению соглашения» из списка, приведенного выше и обратились в суд. Суд мы выиграли, он обязал администрацию и управление имущественных отношений к следующему:

  • «Обязать Управление финансов, экономики и имущественных отношений муниципального образования совершить действия, предусмотренные частью 3 статьи 9 Федерального закона 22.07.2008 № 159- ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в отношении следующего имущества: гараж, а именно обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества, в двухмесячный срок с даты вступления в силу решения суда; направить обществу с ограниченной ответственностью проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества»; 
  • «Обязать Администрацию муниципального образования устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью путем принятия решения об условиях приватизации в отношении следующего имущества: гаража, в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке».

Ответчик в соответствии с решением суда прислал ООО (нашему клиенту) проект договора купли-продажи гаража. Согласно проекту договора, стоимость выкупаемого объекта недвижимости составляет 42 440 184 рублей. Естественно, клиент был не согласен со стоимостью выкупа.

Проект соглашения содержал ссылку на некий отчет о рыночной стоимости объекта, составленный ИП. Отчет о стоимости при этом не высылался ООО. Мы запрашивали этот отчет, но так его и не получили.

Получилась следующая ситуация: мы просим администрацию предоставить право выкупа, а они молчат, мы пишем иск и выигрываем. Теперь они, чтобы помешать нам выкупить недвижимость, оценивают это помещение в 10 раз больше, чем есть на самом деле. То есть суд обязал администрацию продать, а они вместо того, чтобы указать в оценке реальную стоимость, фактически купили этот отчет и завысили ее.

Конечно же истец не согласился с отчетом о стоимости, не принимал его и не собирался выкупать по этой стоимости. В связи с этим нами было разработано исковое заявление в арбитражный суд.

В документе нами была обозначена позиция истца, которая выражалась в том, что он не согласен с указанной рыночной стоимостью имущества и полагает ее чрезмерно завышенной, не соответствующей реальной стоимости имущества. 

ООО полагает, что рыночная оценка имущества безосновательно выполнена оценщиком по состоянию на 29.12.2021 год.

Кроме этого, нами была нормативно обоснована позиция клиента:

  • во-первых то, что истец реализует свое право и оспаривает величину рыночной стоимости объекта, указанную в отчете о стоимости;
  • кроме этого, согласно ПП ВАС оценка рыночной стоимости выкупаемого имущества должна определяться независимым оценщиком на дату получения уполномоченным органом от субъекта малого или среднего предпринимательства надлежащего заявления о реализации им предоставленного преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, – а это значит, что выкупная цена помещения должна определяться на дату 02.03.2021 (дата обращения ООО за приобретением объекта аренды);
  • согласно информационному письму Президиума ВАС РФ «О рассмотрении Арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» при рассмотрении дела, связанного с оспариванием величины стоимости объекта оценки, отчет оценщика рассматривается судами как одно из доказательств по делу в соответствии с правилами главы 7 АПК РФ. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика суд может назначить экспертизу, в том числе в виде иной независимой оценки: учитывая, что рыночная стоимость, указанная в отчете об оценке, как минимум, раз в 10 превышает реальную стоимость объекта недвижимости, ООО полагает единственным выходом назначение независимой оценки судом; истец не возражает, если эксперт-оценщик будет выбран судом, так как полностью доверяет выбору суда; данную оценку можно провести дистанционно по представленным фотографиям и сведениям, следовательно, выезд не является обязательным, и оценщик может находиться в любом месте. 

Далее изложили требования:

  1. запросить у ответчика отчет о рыночной стоимости объекта; 
  2. признать недостоверной рыночную стоимость гаража, выполненной в отчете о рыночной стоимости объекта;
  3. определить рыночную стоимость гаража по состоянию на 02.03.2021 на основании оценки, которая будет назначена в рамках судебного разбирательства. 

Вот текст самого искового:

Не забываем отправить его всем участникам разбирательства (почтой с уведомлением о вручении) и приложить почтовую квитанцию к исковому заявлению. Кроме этого, следует приложить справку об оплате государственной пошлины и иные документы, которые могут подтвердить позицию по делу.

Спустя некоторое время от управления имущественных отношений пришел отзыв на наш иск. С требованиями ООО управление было не согласно (впрочем, ничего удивительного).

Управление сослалось на нормы ГК РФ об урегулировании вопроса с помощью протокола разногласий, указав, что в адрес Управления финансов, экономики и имущественных отношений от общества с ограниченной ответственностью протокол разногласия к проекту договора, с просьбой урегулировать вопросы, связанные с проектом договора, не поступал.

Управление финансов, экономики и имущественных отношений считает, что цена реальная, не является завышенной как утверждает истец, что цена превышает реальную стоимость как минимум в 10 раз: в результате сравнений рыночной стоимости аналогичных зданий, но меньшей площадью в интернет-сервисах для размещения объявлений о товарах, недвижимости на территории субъекта РФ (Авито, Домклик и других сайтах) видно, что средняя стоимость 1 квадратного метра составляет от 60 000 рублей и выше и прилагают скриншоты объявлений.

В этой связи управление попросило суд в удовлетворении заявленных требований истцу отказать.

Мы и на этом не стали останавливаться, считая, по-прежнему, стоимость выкупа недвижимости слишком высокой. Поэтому нами было составлено возражение на отзыв (о том, чем отличается отзыв и возражение и как их правильно составить мы писали здесь).

На два довода ответчика мы ответили вот чем:

  1. Истец 06.04.2022 получил от ответчика проект договора купли-продажи гаража и сразу же – 07.04.2022 направил по электронной почте заявление о несогласии со стоимостью оценки рыночной стоимости, это же заявление 08.04.2022 продублировал Почтой России. 
  2. Ответчик ссылается на некие скрины объявлений о продаже недвижимости, согласно которым он вычислил стоимость квадратного метра:
  • во-первых, ответчик – это не экспертная и не оценочная организация, и не имеет никакого права выводить какую-то свою стоимость (но надо отдать должное, что работу ответчик проделал лучше, чем сама экспертная организация);
  • во-вторых, ООО может предоставить точно такие же объявления, где стоимость в раз 10 ниже – гаражи бывают разные: отличается удаленностью, материалом, доступностью и т.п. Ни истец, ни ответчик в этом не эксперты;
  • в-третьих, этим всем должен заниматься оценщик: искать объявления, смотреть другие аналогичные такие сделки, а не как третье лицо (эксперт-оценщик) оценивать стоимость гаража на основании, например, следующих вводных данных – восстановительная стоимость единицы аналогичного здания в ценах 1969 года в рублях за м3. Почему, например, эксперт не выбрал оценочный метод оценки, а затратный (таких аналогичный сделок полно).

Мы, излагая позицию ООО, указали, что, по мнению истца, ответчик вступил в сговор с экспертом-оценщиком. Таких цен нет в рассматриваемом субъекте РФ, это абсолютная ложь. Все сделано для того, чтобы истец не смог купить гараж. В этой связи судебная оценочная экспертиза – это единственный способ установить верную стоимость. Истец будет согласен именно с этой стоимостью. 

Поэтому все требования, изначально излагаемые в исковом заявлении, мы поддержали в полном объеме. Сейчас дело еще находится на рассмотрении. Однако мы рассчитываем, как и всегда, только на положительный результат.

Таким образом, несмотря на любые отговорки/отмазки органов, в чьем ведении находится управление недвижимостью, можно найти контраргумент (в случае, когда они являются незаконными). Для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей самое важное – соблюдение всех требований закона для того, чтобы получить преимущественное право выкупа арендуемого помещения. А все остальное – за нами: юридическое сопровождение, участие в судах, разработка и подача заявлений. Мы помогаем снизить выкупную стоимость недвижимости и работаем не только в Москве, но и по всей России.

ПОДРОБНЕЕ
Споры по аренде недвижимости

В этой статье мы расскажем о том, какие споры по аренде недвижимости успешно разрешались нашими юристами. Конечно, мы приведем примеры из нашей большой «арендной» практики и, как обычно, дадим образец документа.

Наш обзор будет включать следующие споры по аренде недвижимости:

– расторжение договоров аренды через суд 

– выкуп арендованного помещения по закону о «малой приватизации», включая оспаривание стоимости выкупа

– регистрация договора аренды и дополнительных соглашений к нему

Это наиболее часты споры в нашей практике. Конечно, наши юристы также сталкиваются с иными спорами по аренде, ведь их огромное множество. Поэтому вы можете обратиться к нам по любому вопросу.

  1. Расторжение договоров аренды через суд 

Мы зачастую выступаем на стороне арендаторов, когда арендодатель хочет расторгнуть договор аренды. Мы участвовали в спорах, когда инициатором расторжения арендных отношений были как частные лица, так и госорганы.

Например, недавно мы рассказывали, как администрация пыталась через суд расторгнуть договор аренды причала за то, что наш клиент-арендатор не позволил судну бесплатно (!) и без предупреждения (!) пришвартоваться. Мы подготовили отзыв на иск и представляли интересы арендатора в арбитражном суде. В итоге суд принял решение в нашу пользу и полностью отказал в иске администрации (дело № А80-417/2021):

То, что арендодатель хочет расторгнуть договор аренды, конечно, само по себе недостаточно для прекращения аренды, если этого не желает арендатор.

Арендодатель должен дождаться окончания срока аренды. Но даже по окончанию срока аренды просто так избавиться от арендатора не получится. В силу закона арендатору предоставлено преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. Арендатор может воспользоваться преимущественным правом, если одновременно выполнены пять условий:

– объект аренды – не вещи, взятые в прокат, не транспортное средство, не земля, не водный объект и не лесной участок

– преимущественное право не исключено договором аренды

– арендатор не нарушал договор (не было просрочек, нецелевого использования и т.д.)

– арендатор заблаговременно направил арендодателю уведомление о своем желании заключить договор снова

– арендодатель в будущем намерен продолжить сдавать имущество в аренду

А вот расторгнуть договор аренды до истечения его срока можно только в суде и только в случаях, прямо предусмотренных ГК:

а) существенное или неоднократное нарушение условий аренды

б) нарушение целевого назначения имущества

в) существенное ухудшение состояния объекта

г) больше 2 раз подряд не внесена арендная плата

д) несвоевременно производится капитальный ремонт, если по условиям договора он входит в обязанности арендатора)

Другие основания для одностороннего отказа от аренды можно включить в договор. Например, договор одного из наших клиентов предусматривал такое основание:

При прекращении аренды убедитесь, что арендодатель проверил имущество, и подпишите соответствующий акт.

Итак, договор аренды недвижимости прекращается по истечении срока. Но закон или договор дают право в строго определенных случаях расторгнуть договор аренды досрочно. Также имейте в виду, что арендодатель может отказаться от договора только после письменного предупреждения в адрес арендатора и только в случае, если арендатор не исполняет законных требований арендодателя, изложенных в претензии.

  1. Выкуп арендованного помещения по закону о «малой приватизации», включая оспаривание стоимости выкупа

Говоря о «малой приватизации», мы имеем в виду предоставленное с 2009 года законом № 159-ФЗ право субъектам МСП выкупать арендуемые площади без торгов в упрощенном порядке у госорганов. Более подробно о тонкостях выкупа вы можете прочитать в этой статье или посмотреть видео:

Законом № 168-ФЗ от 11.06.2022 внесены изменения в ст. 19 Закона о защите конкуренции. Отныне государственные/ муниципальные преференции, включая право выкупа арендуемых помещений, распространяются на самозанятых. В сфере претендентов на муниципальные помещения пополнение!

Условия для выкупа государственного/ муниципального помещения. Все казенные помещения для целей выкупа можно разделить на две группы: одни включены в особые Перечни, утверждаемые на каждом уровне власти (местный, региональный, федеральный), другие – нет. Помещения включаются в Перечни с целью оставления за госорганами «неприкосновенного запаса» недвижимости, которую можно будет в случае чего передать для нужд все того же малого бизнеса на условиях аренды. Однако включение помещения в Перечень не препятствует выкупить его, а только немного ужесточает условия выкупа. Важно одно: помещение, включенное в перечень, можно выкупить только по прошествии 5 лет с того момента, как оно впервые было туда включено. Итак, исчерпывающие условия выкупа помещения:

а) статус МСП (для всех помещений вне зависимости от включения в Перечень)

б) аренда длится не менее 2 лет (если помещения нет в Перечне) или не менее 3 лет (помещение в Перечне)

в) не зафиксировано нарушений договора аренды, прежде всего, просрочек внесения арендных платежей (для всех помещений вне зависимости от включения в Перечень)

г) помещение не может использоваться для исполнения госорганами своих полномочий (для всех помещений вне зависимости от включения в Перечень)

К нам очень часто обращаются предприниматели, так как местные власти отказывают согласовать выкуп арендованных помещений. Это говорит о том, что несмотря на существование специального закона, его реализация отдана в руки чиновников, а они не всегда готовы распрощаться с государственной собственностью.

В нашем блоге мы рассказывали о случаях отказа в выкупе помещения. Например, в одной ситуации нашему доверителю отказали в выкупе, поскольку договором аренды определен годичный срок аренды, следовательно, владение в течение двух лет не подтверждается. В суде мы заявили о пролонгации: с молчаливого согласия арендодателя предприниматель продолжил использовать помещение, платил аренду. В итоге решением Арбитражного суда Чукотского АО по делу № А80-278/2021 на администрацию возложена обязанность заключить договор купли-продажи помещения с предпринимателем.

Встречались также такие основания для отказа в выкупе, как отсутствие кадастрового номера у объекта или включение помещения в неопубликованный Перечень. Наши юристы мотивированно обосновали несостоятельность этих причин отказа.

Хотим предупредить, что местные власти после заявления о выкупе становятся слишком внимательными арендодателями. В этом мы убедились на собственном опыте. После того, как был подан иск в суд с требованием о выкупе помещения, администрация организовала «контрольный» выход на объект с проверкой. Причем арендатор не предупреждался о посещении. Вместо арендатора администрация решила пригласить сотрудников полиции… Как нам стало известно, по итогам проверки был составлен некий акт, подтверждающий, что арендодатель проверил имущество. Однако арендатору он, конечно, не направлен. Со своей стороны мы подготовили заявление с требованием предоставить акт и разъяснить причины обращения в полицию:

Отдельно нужно сказать об оспаривании стоимости выкупа. Получить согласие администрации на выкуп помещения – это пол дела. Нужно еще, чтобы это помещение оказалось по карману.

Определение стоимости выкупаемого помещения подпадает под полномочия местных властей. Закон содержит только указание, что эта цена должна быть рыночной. На деле, органы существенно завышают цену, поэтому приходится оспаривать стоимость выкупа в суде.

Чтобы подать иск у предпринимателя есть 30 дней с момента получения проекта договора на выкуп.

Наш клиент тоже попал в такую ситуацию. В первую очередь, мы обратили внимание на то, что администрация определила рыночную стоимость НЕ на дату получения муниципалитетом заявления на выкуп. Хотя только это дата может являться датой оценки при выкупе помещений у города. Конечно, по таким делам неизбежно встает вопрос о судебной оценочной экспертизы. Как правило, стоимость выкупа определяется на основании заключения судебной экспертизы.

Выкуп арендуемых помещений у властей требует небольших усилий: долго и без нарушений пользоваться недвижимостью. Но реализации права на выкуп часто препятствуют необоснованные требования чиновников или завышение стоимости выкупа.

  1. Регистрация договора аренды и дополнительных соглашений к нему

Споры по аренде недвижимости могут быть далеко за пределами арбитражных судов. Недопонимания возникают и при регистрации аренды. Поэтому к нам обращаются за услугой «Регистрация договора аренды в Москве и Московской области». Услуга включает в себя все этапы от составления договора аренды до передачи вам выписки ЕГРН с отметкой о зарегистрированном обременении.

Помните, что регистрация договора аренды – это насущная необходимость, а не простая формальность. Если договор по закону должен быть зарегистрирован, а это долгосрочные договоры аренды недвижимости (на срок год и более), то он считается заключенным для третьих лиц с момента такой регистрации.

Для оформления аренды потребуется:

– нотариальная доверенность (сдать документы на регистрацию от имени заявителя может только лицо с оригиналом нотариальной доверенности)

– договор аренды (составляется нашими юристами)

– акт приемки, подтверждающий, что арендодатель проверил имущество, а арендатор принял его (рекомендуется, чтобы он был)

За государственную регистрацию договора аренды уплачивается пошлина в размере 22 000 рублей (для организаций) или 2 000 рублей (для граждан и ИП).

Пошлина оплачивается по реквизитам того территориального управления Росреестра, где вы подаете заявление. Необязательно нужно подавать заявление там, где находится недвижимость. Существует понятие “экстерриториальное заявление”. То есть недвижимость может находиться на Дальнем Востоке, а заявление можно подать в Москве через МФЦ. В этом случае пошлину оплачиваем по реквизитам Московского управления Росреестра.

Также нередко возникает необходимость изменить договор аренды. Это можно сделать либо путем подписания нового договора аренды или через дополнительное соглашение к старому договору. В 2020 году мы бы посоветовали клиенту выбрать второй способ, даже если арендодатель хочет расторгнуть договор аренды. Почему? Дело как раз в пошлине. Ранее дополнительные соглашения к договору аренды квалифицировались как внесение изменений в регистрационные записи. Следовательно, пошлина взымалась в размере 1000 рублей (для организаций) и 350 рублей (для физлиц и ИП).

Но в ноябре 2020 года Минфин РФ дал разъяснения, что доп.соглашения к договору аренды нужно квалифицировать как сделку и взымать пошлину в сумме 22 000 рублей/ 2 000 рублей. Далее пошла волна отказов Росреестра в регистрации доп.соглашений, если заявитель платил пошлину как за регистрацию изменений. И к концу 2021 года спор между предпринимателем и Росреестром попал в Верховный суд.

В Определении от 21.10.2021 № 307-ЭС21-8546 Верховный суд подтвердил, что за регистрацию дополнительного соглашения к договору аренды уплачивается пошлина в размере 22 000 рублей (юр.лица) или 2 000 рублей (граждане).

На сайте Росреестра уже обновлена информация: теперь в разделе «Размеры госпошлин» доп.соглашения указываются в одной категории с договорами аренды:

Чтобы избежать приостановки государственной регистрации и, тем более, отказа в государственной регистрации, который влечет полную потерю уплаченной пошлины, рекомендуем обращаться к юристам, имеющим положительный опыт взаимодействия с Росреестром.

Будем рады, если статья оказалась полезной для Вас, а споры по аренде, особенно с госорганами, стали казаться не такими безнадежными! Залог успеха – хороший юрист, знающий закон и тенденции практики.

ПОДРОБНЕЕ
Суд по выкупу помещения

Суд по выкупу помещения или как легально и без особых потерь приобрести в собственность недвижимость муниципалитета. Субъекты малого и среднего предпринимательства довольно часто арендуют помещения у города, района ( любого муниципалитета). Скажем сразу, что это неудобно для многих бизнесменов: собственник помещения может ограничивать аренду, всегда необходимо уточнять о возможности ремонта или смены назначения арендуемого здания. К слову, у собственника помещения таких проблем не возникает вовсе. Для того, чтобы им стать, законодатель закрепил за предпринимателями право выкупа арендуемого помещения (или официально – преимущественное право на приобретение арендуемого имущества). То есть тот бизнес у которого есть деньги на приобретение этого помещения, может это сделать (причем даже в рассрочку).

Для того, чтобы разобраться в теме, ответим на несколько вопросов:

  • Что такое выкуп помещения у города, когда возникает такое право?
  • Какой бизнес имеет возможность выкупить арендованное помещение?
  • Каким образом реализуется на практике право выкупа арендуемого помещения?
  • Как определяется цена?
  • Какие споры чаще всего рассматривает суд по выкупу помещения?
  • Зачем нужен юрист по выкупу помещения?
  • Какие самые частые причины отказа чиновников по выкупу помещения у города?

Преимущественное право, то есть право выкупа арендованного помещения, регулируется многими нормативными актами, основным из которых является ФЗ 159 «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»

Статья 3 обозначенного закона:

Субъекты малого и среднего предпринимательства, за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства, указанных в Федеральном законе «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ», и субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих добычу и переработку полезных ископаемых (кроме общераспространенных полезных ископаемых), при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Для того, чтобы выкупить помещение у администрации необходимо соответствовать ряду условий, которые тоже указаны в законе, который был назван выше:

  • арендуемое помещение находится в пользовании предпринимателя два и более года непрерывно;
  • нет никакой задолженности по арендным платежам, штрафам или пеням (вы — добросовестный арендатор);
  • сведения о предпринимателе не исключены из единого реестра субъектов предпринимательства на день заключения соглашения;
  • недвижимое имущество (помещение) не предназначено для передачи во владение и пользование субъектами малого и среднего бизнеса.

Таким образом, осуществить выкуп помещения у города сможет малый или средний предприниматель, который вовремя платит за арендуемое помещение, состоит в реестре субъектов предпринимателей и более двух лет арендует недвижимость у муниципалитета (либо у государства).

Разберем на примере Москвы.

Как выкупить арендованное помещение у ДГИ (Департамент городского имущества Москвы)?

Любой предприниматель малого или среднего бизнеса для того чтобы выкупить помещение у администрации должен разработать и подать заявление. Интересно, что инициатором может быть не только арендатор, но и собственник помещения. Он направляет бизнесмену предложение о выкупе помещения у города. При такой ситуации процедура будет выглядеть следующим образом:

  1. предпринимателю направляют предварительный договор купли-продажи, который следует подписать в течение месяца;
  2. в случае, когда все условия соглашения устраивают бизнесмена (в том числе условие о выкупной цене), тогда сделка реализуется также в течение месяца;
  3. после оплаты (либо установления рассрочки) документы подают в Росреестр, где удостоверяют переход права собственности.

Есть и второй случай. Когда инициатором является сам предприниматель, то процедура будет иной:

  • разработка и подача заявления в Департамент городского имущества Москвы. Если по данному обращению будет принят положительный результат, то помещение будет занесено в перечень объектов, которые предназначаются для отчуждения. Здесь важно отметить, что ДГИ Москвы или иной подобный орган может отказать в осуществлении льготной приватизации. Подобное может произойти из-за того, что предприниматель не соответствует условиям, которые перечислены в 159 законе. Отказ оформляют письменно и направляют бизнесмену. Уполномоченный субъект предоставляет ответ в течение месячного срока.
  • реализация оценки собственником в течение двух месяцев;
  • разработка  проекта соглашения, в котором будут содержаться все условия сделки;
  • заключение договора и оформление права собственности.

На подписание и отчуждение имущества дается две недели, которые начинают течь с момента проведения рыночной оценки недвижимости.

Иногда, по независящим от арендатора обстоятельствам, он не может воспользоваться правом выкупа арендованного помещения. В этом случае он может не подписывать договор, заявить об отказе от сделки, после этого соглашение будет считаться расторгнутым в одностороннем порядке. В случае нарушения существенных условий контракта уполномоченный орган имеет возможность прервать дальнейший ход сделки.

Право выкупа арендованного помещения: как определить цену недвижимости?

Цена в данном случае будет рыночной, а ее размер будет определен на основании независимой оценки. У арендатора, желающего выкупить арендованное помещение, есть выбор: либо сразу оплатить всю сумму полностью, либо получить рассрочку платежа сроком на семь лет. Кроме этого, покупатель сам определяет период оплаты – можно вносить деньги каждый месяц, а можно раз в квартал.

Выкуп помещения у города: что делать, если ДГИ завышает цену?

Как правило, именно этот вопрос чаще всего вызывает спор между сторонами. Разрешить его можно в суде (в который желательно пригласить юриста по выкупу помещения). Но это не единственный способ. Еще можно решить все в досудебном порядке (но, к сожалению, в 90 процентах случаев он не является эффективным). Так, после того, как арендатор получит на руки проект соглашения от ДГИ, следует разработать проект разногласий, в котором написать действительную рыночную цену недвижимости. Для этого, как вы уже могли догадаться, необходимо провести самостоятельную оценку, обратившись к квалифицированным оценщикам. Важно отметить, что оценку надо провести после получения проекта договора, а не до того, как подать заявление в ДГИ (или любой другой уполномоченный субъект).

Если ДГИ не идет навстречу, отказывая в изменении стоимости помещения, то арендатор идет в Арбитражный суд по выкупу помещения. Окончательная стоимость заключаемой сделки будет установлена именно этим органом. Поэтому в такой сложной ситуации лучше довериться юристу по выкупу помещения.

Выкуп помещения у города: судебные споры

Конечно муниципалитет не всегда в восторге о того, что надо продавать помещение, что вообще у предпринимателя есть право выкупа арендованного помещения. Чаще всего хочется сдавать недвижимость, поэтому он всеми правдами и неправдами пытается препятствовать этому. Так происходит не всегда, но количество судебных споров по выкупу помещения у города говорит о многом.

Вот самые частые причины отказа для предпринимателей: 

  • нельзя выделить помещение, а, следовательно, и продать;
  • помещение входит в реестр объектов недвижимости, продажа которых запрещена;
  • фактически у нас договор не действовал, да мы получали арендую плату, не возражали, но соглашение считаем незаключенным.

Начнем говорить о практике, ознакомившись с делом, станет все ясно (в том числе и то, зачем нужен юрист по выкупу помещения).

Между предпринимателем, который и является нашим клиентом и Управлением финансов, экономики и имущественных отношений субъекта РФ (будем так его называть) был заключен договор аренды нежилого здания, площадью 582, 0 кв. 

Предприниматель является добросовестным, ввиду чего ни раз не допускал просрочек платежей. При этом арендуемое помещение принадлежит Управлению на праве собственности. А земля, на которой расположено помещение, принадлежит муниципалитету.

Мы указали, что у предпринимателя имеет место право выкупа арендуемого помещения.

В правовом обосновании своего искового мы сослались и использовали нормы 159 закона. Важно было указать, что на принятый акт позволяет участникам малого и среднего бизнеса осуществить выкуп арендуемых у государства или муниципальных образований нежилых помещений (зданий) без проведения торгов, объект недвижимости выкупается по рыночной стоимости, которая определяется независимым оценщиком.

Кроме этого, мы указали, что предприниматель соответствует всем условиям, на основании которых можно претендовать на то, чтобы выкупить помещение у администрации.

И еще прикрепили норму о проведении указанной процедуры (статья 4 ФЗ 159).

В завершении своего заявления мы попросили суд по выкупу помещения предоставить нам такую возможность.

Как вы думаете, был ли ответ от Управления? Конечно, да. Итак, через некоторое время поступает отзыв на наше исковое, в котором указано, что предприниматель обращался и в Управление, и в Администрацию, но положительного ответа так и не получил. Управление в отзыве просит суд отказать в удовлетворении заявления, так как запрашиваемое имущество находится в перечне муниципального имущества, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства менее 5 лет. Соответственно, Управление считает, что предоставить преимущественное право выкупа недвижимого имущества невозможно.

А после этого ответчик представил еще и дополнение к отзыву. Вот, что он указал:

  • сообщили, что ответ на заявление ИП о намерении выкупить объект недвижимого имущества, был направлен, а доказательство направления заявителю прилагается»;
  • постановление Администрации было размещено на сайте в разделе – район/экономическая основа/ малое и среднее предпринимательство/ Имущественная поддержка субъектам МСП, так как данное постановление регулирует вопросы по предоставлению имущества субъекту малого и среднего предпринимательства;
  • информацию о размещении документации на сайтах можно узнать в различных программах, которые находятся в открытом доступе в сети Интернет. По данным сайта вышеуказанная информация была размещена».
  • кроме этого, ответчик указал, что направил вышеуказанную информацию в ООО, членом которого является истец (но по другому делу).

Наши юристы по выкупу помещения представили ответ – возражение на отзыв Управления и дополнение к нему. Мы позицию клиента отстаивали в высшей степени убедительно. Привели следующие контраргументы:

  • мы указали, что те почтовые квитанции, которые представлены в материалах дела не содержат описи вложений, и, следовательно, невозможно установить, что именно отправлял ответчик, учтивая, что межу сторонами десятки споров – это может быть все что угодно. Ответчик тем самым хочет сказать, что на этот раз ответил за неделю, хотя обычно тянет время до последнего и отвечает в последний день;
  • ответчик деликатно молчит о том, что все документы, принятые им, должны публиковаться в Информационном Вестнике, а указанного им постановления нет на этой сайте, хотя другие есть. Стоит отметить, что это единственный официальный способ публикации. И все его «отмазки» выглядят надуманными;
  • в рамках другого дела, на которое ссылается ответчик, он тоже ничего не высылал истцу, ответчик как обычно отправил письменные пояснения, а приложения к ним не отправил. Ответчик так делает всегда, чтобы не дать истцу возможность увидеть, какие там приложения. Ответчик приложил почтовые квитанции, которые никак не показывают, что именно было отправлено. Более того, если ответчик приложил данное постановление в суд по абсолютно аналогичному делу по выкупу, а суд не счел его основанием для отказа, то почему ответчик снова поступает аналогичным образом;
  • помимо этого, мы указали, что арендуемое истцом помещение включено (якобы включено, хотя совсем не включено, а документы, вероятнее всего, подделаны) в Перечень муниципального имущества после опубликования Федерального закона № 159-ФЗ, что нарушает права и законные интересы предпринимателя, создает ему препятствия в реализации им преимущественного права выкупа спорного имущества, предоставленного законом. Причем указанный нами довод основан на уже вступивших в силу решениях арбитражных судов по аналогичным делам.

Мы снова поддержали те требования, которые были изложены в исковом заявлении.

Ну и чтобы закрепить суть спора и дать вам понять, как можно бороться с администрацией, ДГИ и иными органами, мы сделали таблицу:

Стороны по делу ИП (истец – наш клиент)

Управление имущ.отношений (ответчик)

Суть спора предоставить право преимущественного выкупа арендуемого помещения
Аргументы (иск и отзыв) истец:

право на выкуп возникло в силу 159 закона;

я подхожу под все критерии, указанные в статье 3 закона;

я являюсь добросовестным арендатором и плачу вовремя все платежи

ответчик:

мы не можем предоставить вам помещение, так как оно входит в реестр имущества, распоряжение которым ограничено

Аргументы (дополнение к отзыву и возражение) истец:

по почтовым квитанциям невозможно судить, что именно/какая информация содержалась в отправлении;

в рамках другого дела, ответчик также ничего не присылал;

а еще все документы должны были публиковаться на официальном сайте (который является единственно верным источником), но этого не произошло;

смею предположить, что документы о включении недвижимости в реестр, являются поддельными, она туда не включена вовсе;

причем это «включение» произошло уже после вступления в силу 159 закона;

мои права нарушены, хотя они принадлежат мне по закону.

ответчик:

мы вам присылали все подтверждения и почтовые квитанции;

мы также отправляли все это ООО, к которому относится истец, но в рамках другого дела;

информацию могли взять из какого-то стороннего сайта.

Решение суда еще неизвестно, но мы рассчитываем только на положительный результат. О завершении этого дела можно будет узнать в следующих наших статьях.

А пока перейдем к делу № 2, у которого уже подведен счастливый итог (а вы еще думаете, нужен ли юрист по выкупу помещения, конечно да).

Ситуация заключается вот в чем: между Управлением (арендодатель) и ООО (арендатор) был заключен договор аренды нежилого помещения площадью 906 кв. м. Потом ООО как субъект малого и среднего предпринимательства обратилось в Администрацию с заявлениями о намерении выкупить объект недвижимости (гараж). А Администрация в ответ что сделала? Правильно, промолчала. Согласно ее пояснениям, ответ на заявление о намерении выкупить объект недвижимости не давался в связи с отсутствием подписи на заявлении. Во исполнение определения суда (которое было представлено в прошлом 2021 году) Администрацией доказательства получения заявления от без подписи заявителя не представлены.

А еще Администрация сообщила, что поскольку срок действия договора аренды установлен с 08.12.2015 по 07.11.2016, то заявитель не подходит под условия, установленные статьей 3 ФЗ-159.

А потом наш клиент – ООО также обратилось в Управление с заявлениями о намерении выкупить объект недвижимости (гараж). Ответным письмом ему указали, что прогнозный план приватизации муниципального имущества на 2021 год не утверждался, в связи с этим продажа муниципального имущества не представляется возможной (каждый орган решает эту проблему как может, как видите). Суд предложил Управлению представить доказательства направления ответа в адрес заявителя, на что Управление ответило, что письмо вернулось ему ввиду отсутствия ООО по указанному адресу.

ООО разумно предположило, что бездействие Администрации в части принятия решения об отчуждении гаража и бездействие Управления в части совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества являются незаконными и обратилось сначала к юристам по выкупу помещения, ну а потом уже и в суд.

Что требовало ООО:

  • признать незаконным бездействие Администрации в части принятия решения об отчуждении арендуемого ООО гаража и бездействие Управления в части совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации истцом преимущественного права на приобретение арендуемого имущества; 
  • обязать Управление обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества в двухмесячный срок со дня вступления решения суда в законную силу; 
  • обязать Администрацию принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета об оценке; 
  • обязать Управление направить ООО проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества.

Ответчики (Администрация и Управление) направили ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителей, дело рассматривалось без их участия.

Спустя время, Администрацией был представлен отзыв на исковое заявление, выражающий несогласие с заявленными исковыми требованиями: Администрация указала, что спорный договор аренды заключен на срок с 08.12.2015 по 07.11.2016, учитывая указанные нормы права, срок действия договора истек 07.11.2016, в связи с чем, у истца не возникло преимущественное право на приобретение арендуемого спорного имущества. Кроме того, Администрация указывает, что требование о бездействии не подлежит удовлетворению, в обоснование прикладывает копии ответов на заявления истца. 

Управление тоже не осталось в стороне и оставило отзыв на исковое заявление. Указало, что спорное нежилое помещение находится в собственности муниципального образования. Указали, что на момент обращения истца с заявлением о намерении выкупить объект недвижимости между сторонами договорные отношения отсутствовали, в связи с чем, в адрес заявителя был направлен мотивированный ответ о невозможности реализовать имущество. 

Ну а после этого в суд поступили еще и дополнения к отзывам.

Суд решил возникший между сторонами спор следующим образом:

Во-первых, это самое важное – в пользу ООО (то есть в нашу). Ну а во-вторых теперь сами выводы судебного органа.

Довод относительно того, что договор аренды был заключен на год, а арендатор должен более двух лет непрерывно арендовать спорное помещение:

Закон № 135-ФЗ предоставляет преимущество арендатору на заключение договора аренды государственного и муниципального имущества на новый срок перед другими лицами (наряду с иными, указанными в ней условиями) только в том случае, если предшествующий договор аренды был заключен в порядке, предусмотренном частями 1 и 3 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции, то есть по результатам конкурса или аукциона. 

Согласно разъяснениям, приведенным в ППВАС РФ от 17.11.2011 № 73 для заключения договора аренды на новый срок без проведения торгов стороны должны достичь соглашения о новых условиях договора о сроке и арендной плате с соблюдением положений части 9 статьи 17.1 Закона о конкуренции.

По смыслу части 10 статьи 17.1 Закона о конкуренции, если до истечения срока аренды арендодатель не уведомил арендатора о принятии им в установленном порядке решения, предусматривающего, что арендуемое имущество не будет передаваться в аренду по истечении срока договора, при отсутствии иных возражений с его стороны арендатор, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, вправе продолжать пользоваться арендованным имуществом. В этом случае договор аренды в силу пункта 2 статьи 621 ГК РФ считается возобновленным на прежних условиях вплоть до заключения договора аренды на новый срок. 

На основании статьи 622 ГК РФ любая из сторон договора вправе обратиться с заявлением о прекращении аренды, представив при этом документы, подтверждающие фактическое прекращение арендных отношений. Таким документом может являться уведомление, направленное одной стороне другой, о прекращении арендных отношений в связи с истечением срока аренды, о прекращении договора, заключенного на неопределенный срок. 

Материалами дела подтверждается, что спорное имущество фактически не выбывало из владения и пользования заявителя в период действия договора и после истечения срока его действия. 

Управлением в адрес Общества направлялись уведомления об оплате арендной платы в рамках договора от 08.12.2015 за период с 01.01.2017 по 31.03.2021.

Таким образом, в связи с тем, что Управлением не представлено доказательств прекращения договора аренды 08.12.2015, суд указал, что договор возобновлен на прежних условиях на неопределенный срок в порядке статьи 621 ГК РФ. 

Довод относительно того, что истец не соответствует требованиям, указанным в статье 3 ФЗ-159:

В пункте 1 Информационного письма разъяснено, что при применении положений статьи 3 Закона арбитражным судам следует иметь в виду, что субъект малого или среднего предпринимательства пользуется правом на приобретение только при условии, что он является арендатором по договору аренды недвижимого имущества (заключенному как с указанием срока аренды, так и на неопределенный срок), действующему на момент принятия соответствующим органом решения о приватизации данного имущества (в том числе и по договору аренды, действие которого возобновлено на неопределенный срок по правилам пункта 2 статьи 621 ГК РФ). 

После истечения срока действия договора аренды заявитель продолжал пользоваться спорным помещением, регулярно вносил арендную плату. 

В свою очередь, доказательств совершения Управлением в дальнейшем каких-либо действий, направленных на прекращение арендных отношений и доказательств возврата помещений арендодателю не имеется. 

На основании вышеизложенного, суд пришел к выводу о том, что заявитель не утратил преимущественное право приобретения спорного имущества, поскольку на момент подачи заявления о выкупе и на настоящий момент договора аренды является действующим. 

Материалами дела подтверждается и ответчиками не оспаривается, что ООО относится к категории субъектов малого предпринимательства, а задолженность по арендной плате за арендуемое имущество у ООО отсутствует. 

Доказательств включения арендуемого имущества в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Закона No 159-ФЗ перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства на день обращения заявителя с соответствующим заявлением, материалы дела не содержат. 

Арендуемое заявителем недвижимое имущество на момент подачи заявления находилось во временном владении и пользовании Общества непрерывно в течение двух и более лет по состоянию на момент подачи заявления. 

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что все условия соблюдены ООО.

И вот сам результат:

Таким образом, необходимо понимать, что администрация может придумывать каждый раз абсолютно разные поводы для продолжения спора. Однако есть закон, внимательно и тщательно изучая который можно опровергнуть доводы ответчика. Исследование и анализ норм – это работа юриста (как и участвовать в судебных заседаниях). В этой связи важно найти квалифицированного специалиста, работа с которым даст реальный результат. Об итогах нашей работы мы не говорим голословно, мы показываем реальные документы и решения судов. Выбирая верный путь, выбирайте специалистов. А мы всегда на связи с вами.

ПОДРОБНЕЕ
Как взыскать долг без договора

Зачастую стороны пренебрегают заключением договоров в гражданском обороте. Не имея представления о юридических тонкостях, работая на доверии, желая сэкономить время, сберечь денежные средства на оплату услуг юриста по проверке договора, люди нередко предпочитают договариваться устно, основываясь на взаимном доверии. В такой ситуации, к сожалению,  иногда неизбежно встает вопрос: как взыскать долг без договора и можно ли вообще это сделать?

Кстати говоря, отсутствие письменного соглашения между сторонами может быть не только следствием пренебрежения и поверхностного отношения сторон к оформлению взаимоотношений, но также может говорить и о злом умысле одного из контрагентов. Например, кто-то может заведомо знать о том, что не выполнит услуги по данному договору или выполнит их ненадлежащим образом, желая обогатиться за счет своего партнера по устной сделке и рассчитывая на его доверчивость.

Заказать услугу можно по ссылке.

В этой статье мы ответим на главный вопрос: можно ли вернуть деньги без договора? А также расскажем о том, как взыскать долг в арбитражном суде.

Не будем томить и сразу скажем, что вернуть деньги в отсутствие письменного соглашения можно. Но есть свои нюансы, условия. Ситуации могут быть разные, и с высокой степенью достоверности оценить, можно ли вернуть деньги без договора, можно будет лишь после всестороннего анализа проблемы. Тем не менее, есть общие правила, которые распространяются на всех.

Так, в науке цивилистического процесса есть такие крайне важные прикладные категории, как право на иск и право на предъявление иска. Это разные вещи, но роль они играют чрезвычайную.

Объясняясь простыми словами, у каждого субъекта гражданского оборота (физического лица, юридического лица) есть право на судебную защиту. Условие – процессуальная правоспособность, которая у нас возникает в момент возникновения правоспособности в материальном праве. Так, например, в трудовых отношениях (материальное право) лицо становится полноценным субъектом с 16-ти лет, значит, в процессе (процессуальное право) он обретает правоспособность также с 16-ти лет и вправе обращаться самостоятельно в суд в защиту своих прав (по общему правилу).

У каждого из нас есть определенные права. Они находятся в «спящем» состоянии, пока кто-то их не нарушит. Как только появляется притязание на наше право, оно переходит в «боевое» состояние, и у нас появляется право на иск в процессуальном смысле. Право на иск в материальном смысле у нас есть всегда: мы можем в любой момент обратиться в суд с заявлением, вопрос уже в том, примет ли его суд к рассмотрению.

Так, чтобы обратиться в суд в целях защиты своих прав, мы должны обладать процессуальной правоспособностью. Также мы должны удостовериться в том, что спор по подведомственности надлежит рассматривать именно в суде, а не в каком-то другом органе (например, в органах ЗАГС, МВД и др.). Плюс ко всему, в производстве другого суда не должно находиться тождественного спора.

В этом случае суд принимает исковое заявление.

Важно понимать, что истец должен быть действительной стороной спорных правоотношений. То есть у него должно быть определенное ПРАВО, которое было НАРУШЕНО.

К чему мы это все? Это подводка к ответу на вопрос, можно ли вернуть деньги без договора. Запомните: отсутствие договора никак не мешает обращению в суд и не является безусловным препятствием для защиты прав в судебном порядке. Возможно, возникнут проблемы с доказыванием, но и тут есть свои пути разрешения.

Прежде чем отвечать на вопрос, как взыскать долг без договора, необходимо разобраться в том, какие стандартные ситуации чаще всего возникают. Ведь от каждого конкретного случая зависит и порядок действий.

Разберем на условном примере. Допустим, стороны договорились о выполнении определенных услуг в определенный срок. Договор они не заключали, ограничились лишь устным соглашением. Тут у нас могут быть следующие варианты развития событий:

  • Услуги (или их часть) были выполнены надлежащим образом и в оговоренный срок, однако оплата за услуги заказчиком не производится, заказчик ссылается на отсутствие договора и, как следствие, отсутствие обязательств по оплате.
  • Денежные средства за выполнение услуг были уплачены заранее, однако исполнитель не выполнил свои обязательства, ссылаясь на отсутствие договора и, как следствие, отсутствие обязательства по выполнению услуг.
  • Денежные средства были переведены ошибочно, хотя предполагалось, что назначение платежа – оплата услуг.

В первом случае исполнитель вправе требовать от заказчика оплату за выполненные услуги, несмотря на отсутствие договора. Эта позиция подтверждается законодательно, а именно статьями 779, 781 ГК РФ (по смыслу указанных статей подлежат оплате именно фактически оказанные услуги), Определением ВС РФ от 23.09.2014 г. № 49-КГ14-10, от 08.09.2009 г. № 5-В09-100. В качестве доказательств можно использовать электронные, почтовые переписки, документы, свидетельствующие о намерении сторон заключить договор. На свидетельские показания сослаться не получится, поскольку несоблюдение простой письменной формы как раз-таки влечет негативное последствие в виде запрета ссылаться на свидетельские показания при доказывании.

Второй и третий случаи несколько сложней. Здесь необходимо прибегать к особым инструментам. Юристы нашей компании такой инструмент нашли. Мы используем нормы, регулирующие неосновательное обогащение. Недавно в нашем производстве было сложное дело, довольно затяжное, но мы смогли защитить права нашего клиента и взыскать долг в арбитражном суде. Мы подробно расскажем об этом деле, со всеми нюансами. Но чуточку позже. Необходимо прояснить еще парочку важных моментов (если Вам изрядно надоело ознакамливаться с теорией, можете пролистать вниз и сразу перейти к разбору дела из нашей практики; но не советуем, ведь залог успешной практики – твердое знание теории J).

А какие документы вообще можно и нужно использовать, чтобы взыскать долг в арбитражном суде? Арбитражный процессуальный кодекс позволяет приводить в доказательство требований всевозможные письменные документы: и переписки, и документы, свидетельствующие об исполнении, и бухгалтерские справки, выписки по счету и т.п. Главное, чтобы документы соответствовали критерию достоверности.

Иногда, задаваясь вопросом, можно ли вернуть деньги без договора, на ум приходит идея с представлением в суд расписки. Да, арбитражная практика показывает, что суд может принять и самую ветхую расписку в качестве доказательства. Однако, конечно, это не говорит о том, что суд не способен выявить злоупотребления.

Например, практика полна примеров, когда некто пытался взыскать с лица «задолженность» по договору займа, предоставляя в качестве доказательства поддельную расписку. В данном случае суд будет оценивать в совокупности достаточно широкий перечень факторов:

– во-первых, необходимо понять, а мог ли займодатель вообще выдать эту сумму;

– во-вторых, представлены ли какие-то доказательства относительно того, были ли потрачены полученные денежные средства должником, и что были потрачены именно эти денежные средства;

– отражен ли факт получения денежных средств в бухгалтерском, налоговом учете, существует ли какая-то отчетность.

А теперь предлагаем рассмотреть пример из нашей практики. Признаемся, случай был не из простых. Это был тяжелый процесс, ответчик направлял отзывы на наши заявления и добился полноценного заседания, хотя изначально мы планировали провести процесс в упрощенной форме. В общем и целом, пришлось побороться за правду. Но мы победили. О том, как мы это сделали, как выиграть арбитражный суд без договора, читайте дальше.

Мы представляли интересы некоторого юридического лица. Клиент перевел ответчику по делу в общей сложности 431 000 рублей. При этом какие-либо обязательства между лицами отсутствовали, никакие договоры не заключались и не подписывались. То есть платеж, по сути, был ошибочным.

Мы обратились в арбитражный суд без договора с требованием вернуть денежные средства в размере 431 000 рублей, являющиеся неосновательным обогащением ответчика, а также рассчитали проценты за пользование чужими денежными средствами.

Почему именно неосновательное обогащение? Потому что ни по закону, ни по договору наш клиент ничего не должен. Поскольку договор между клиентом и ответчиком ни в письменной форме, ни в устной форме не заключен, мы установили, что отношения сторон следует квалифицировать как обязательства вследствие неосновательного обогащения.

Перед тем, как взыскивать долг в арбитражном суде, мы направляли должнику досудебную претензию, чтобы урегулировать спор превентивно. Однако требования нашего клиента были проигнорированы. Все эти факты мы тоже отразили в исковом заявлении.

Ответчик не заставил долго ждать и направил отзыв на наше исковое заявление. С одной стороны, содержание отзыва выглядит довольно убедительно. Если не знать действительных фактов. Поэтому наша основная задача заключалась в том, чтобы опровергнуть все доводы должника и представить крепкую доказательственную базу.

Доводы должника строились на том, что якобы между ним и истцом были заключены договоры об оказании услуг, аж 4 штуки, по которым он «выступал субисполнителем», которые еще и будто бы были подписаны сторонами. Более того, ответчик приложил к отзыву, внимание, целых 150 (!) документов, чтобы выглядеть максимально убедительно и уверить суд, что истец требует все незаконно, а он проделал много сложной работы.

На столь длинный отзыв наши юристы подготовили краткое и емкое возражение.

В нем мы указали, что все договоры, на которые ссылается ответчик, не заключались и не были подписаны истцом, более того, истец никогда не привлекал ответчика к выполнению услуг, указанным в предоставленных соглашениях.

Но и на наше возражение у ответчика нашлись свои возражения. Снова. В отзыве на возражение должник указал, что в адрес истца якобы были подготовлены и переданы акты об оказании услуг по договорам, указанным выше. Ответчик указывает также, что «…при подаче искового заявления Истец попытался ввести суд в заблуждение относительно отсутствия договора между Истцом и Ответчиком, отсутствия встречного исполнения по оплаченным денежным средствам.», что конечно же, не соответствует действительности. Более того, ответчик в своем отзыве императивно утверждает, что наш клиент якобы АКЦЕПТИРОВАЛ направленные ему оферты путем ВНЕСЕНИЯ ОПЛАТЫ. В доказательство высказанных утверждений ответчик приложил счета.

Все бы хорошо, но в своем дополнении к исковому заявлению мы разбили эти аргументы. Юристами нашей компании было обращено внимание суда на то, что ни договоры, ни счета, ни акты, на которые ссылается должник, никогда не отправлялись нашему клиенту ни электронно, ни по Почте России. Таким образом, истец НИКАК не мог совершить акцепт по оферте, которая НЕ БЫЛА НАПРАВЛЕНА. Также ответчик в отзыве указал ложный факт, мол, по выполнении услуг он направлял истцу соответствующие акты. Но это не так: до начала судебного разбирательства никакие договоры, акты и счета не направлялись истцу.

В дополнении к исковому заявлению мы указали следующее: «Договоры, акты и счета Ответчик направил только уже в процессе судебного разбирательства, что подтверждается почтовым конвертом с почтовым идентификатором № 10178668446618 и описью вложения с отметкой Почты России от 06.03.2022. Истец получил их только 11.03.2022». Таким образом, мы показали суду, что ответчик лжет.

Конечно, возникает вопрос, откуда тогда вообще эти переводы, причем периодические, а не единоразовые? Ведь нельзя же несколько раз ошибиться. Дело в том, что генеральным директором ответчика является индивидуальный предприниматель, с которым у истца действительно имеются договоры оказания услуг. Именно ИП, а не ответчик, был субисполнителем по договорам, сведения по которым предоставлены в материалы дела. Цель ответчика, таким образом, заключалась в том, чтобы показать, что именно он выполнял всю работу, а не ИП, тем самым он таил намерения выдать уже проделанную работу за свою и присвоить денежные средства истца.

В дополнении к исковому заявлению мы разработали таблицы, в которых схематично отразили всю последовательность событий и оплат третьим лицам. Также мы заострили внимание на даты работы ИП и создания юридического лица.

Этот процесс выдался отнюдь не простым. Но все-таки мы смогли взыскать долг в арбитражном суде, и завершающей точкой в этой борьбе стало решение суда от 15.06.2022 (надеемся, что действительно точкой, а не запятой, но, как бы то ни было, мы готовы отстаивать правду и интересы клиента до конца).

Полезный факт:

Воспользоваться такой конструкцией из ГК, как неосновательное обогащение, можно и в бытовой сфере. Так, если Вы кому-то ошибочно перевели денежные средства через электронный банк, а вернуть их по каким-то причинам не получилось, и обогатившееся за счет Вас лицо переводить обратно деньги отказывается, можно также идти в суд, ссылаясь на возникновение между Вами и должником обязательств из неосновательного обогащения.

Надеемся, что у нас получилось ответить на вопрос, как взыскать долг без договора. Не бойтесь обращаться в суд за защитой своих прав, даже если Вам кажется, что высший орган Вам не поверит и потребует предоставления документов, которых у Вас нет на руках. Цель суда – справедливо рассмотреть и разрешить дело по существу, и чтобы этой цели достичь, необходимо правильно сформировать предмет доказывания и всесторонне его изучить.

Если Вам понадобится помощь, юристы нашей компании всегда рады помочь. Мы являемся опытными специалистами и любим свою работу. Поэтому у нас есть такие положительные результаты.

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать долг с поставщика

Договор поставки – один из самых распространенных соглашений, которые заключаются в предпринимательской сфере. При этом далеко не все поставщики являются добросовестными, поэтому наши клиенты приходят к нам на консультацию с вопросом: «Как взыскать долг с поставщика?»

В этой статье мы ответим на вышеназванный вопрос, расскажем, как правильно оплатить государственную пошлину и взыскать долг в арбитраже, затратив минимум времени, а также поделимся примером иска в арбитражный суд.

Обо всем по порядку.

Договор поставки

Договор поставки – это разновидность договора купли-продажи. Основное нормативно-правое регулирование – §3 главы 30 Гражданского кодекса РФ.

Стороны именуются: продавец-поставщик и покупатель. Соответственно, продавец обязуется в установленный договором срок поставить товар, а покупатель – оплатить поставленный товар. При этом обязательным условием договора поставки является то, что товары предназначены для осуществления предпринимательской деятельности. Соответственно, все споры, которые будут возникать между сторонами, подлежат рассмотрению в арбитражном суде.

Досудебный порядок урегулирования спора

При взыскании долга в арбитражном суде направление досудебной претензии обязательно. Несмотря на то, что досудебный порядок воспринимается многими как простая формальность, на практике встречаются случаи, когда благодаря направлению досудебной претензии стороны смогли избежать судебного разбирательства.

Важно!

Несоблюдение досудебного порядка при взыскании долга с поставщика приведет к возращению искового заявления, а при обнаружении этого факта после принятия иска – к оставлению без рассмотрения.

Конечно, это не лишает вас возможности направить досудебную претензию и повторно отправить исковое заявление в суд, но зачем терять время?!

Государственная пошлина  

Ни для кого не секрет, что правосудие в нашей стране не является бесплатным. Как утверждают многие исследователи, относительно многих европейских стран правосудие в России недорогое. Если вы планируете обращаться в суд, то необходимо оплатить государственную пошлину.

Государственная пошлина – сбор, взимаемый с физических лиц и организаций в связи с рассмотрением дел или совершением отдельных процессуальных действий в арбитражном процессе.

Да, существуют категории дел, когда лица освобождаются от ее уплаты (например, по спорам о защите прав потребителей), однако взыскание долга в арбитражном суде в этот список не попадает. Следовательно, если не оплатить государственную пошлину при подаче иска в арбитраж, то исковое заявление суд оставит без движения, о чем вынесет определение, в котором предоставит срок для устранения этого нарушения. Если лицо в указанный    в определении срок не оплатит государственную пошлину, то судья вернет исковое заявление о взыскании долга с поставщика.

Как рассчитать размер государственной пошлины?

Размер государственной пошлины зависит от суммы долга. Порядок расчета указан в ст. 333.19 Налогового кодекса РФ.

Но существует и более простой путь – рассчитать размер государственной пошлины через специальный калькулятор на сайте Мой арбитр. Например, если вашей компании должны 500 000 рублей, то размер государственной пошлины будет равен 13 000 рублей.

После расчета возникает логичный вопрос: как и где можно оплатить государственную пошлину?

Оплатить государственную пошлину за подачу иска можно тремя способами:

1) в офисе любого отделения банка;

2)  онлайн в личном кабинете банковской организации.

3) в банкомате или терминале.

Законодательством не установлен конкретный банк, через который необходимо оплачивать государственную пошлину. Следовательно, вы можете использовать любой банк. Однако, стоит учитывать, что многие банки берут за это комиссию. Внести оплату без процентов можно в Сбербанке через офис банка, также государственную пошлину можно оплатить через мобильное приложение.

В результате банк должен выдать вам оригинал платежного поручения, который вы должны приложить к иным документам при подаче иска в арбитраж.

Итак, с государственной пошлиной разобрались. Что же делать дальше?

Как подать иск в арбитраж?  

Что входит в содержание искового заявления о взыскании долга с поставщика мы расскажем вам в разделе «наш опыт». Сразу скажем, что такой иск является достаточно простым, поэтому его можно подать и составить самостоятельно. Однако, как обычно оговоримся, что с помощью юриста вы справитесь намного быстрее и сможете избежать типичных ошибок.

Подавать исковое заявление о взыскании долга с поставщика необходимо в арбитражный суд по месту нахождения продавца. Вид судопроизводства будет зависеть от цены иска.  Если цена иска не превышает для юридических лиц восемьсот тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей четыреста тысяч рублей, то рассматривать такой иск будут в порядке упрощенного производства. Если цена выше, то, соответственно стандартный порядок – исковое производство.

Особенности взыскания долга в арбитражном суде в порядке упрощенного производства

Само название уже говорит о том, что истцу будет легче и проще.

Во-первых, сокращённый срок рассмотрения дела – не более двух месяцев с со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. Стандартный срок рассмотрения дел в арбитражных судах – 3 месяца.

Кроме этого, так как общий срок рассмотрения искового заявления сокращен, сокращены будут промежуточные сроки. Соответственно, вы экономите время.

Во-вторых, судья рассматривает дело в порядке упрощенного производства без вызова сторон.  Предварительное судебное заседание по таким делам не проводится.

В-третьих, документы, поданные сторонами в арбитражный суд подлежат обязательному сканированию и размещению их на сайте Мой.арбитр, следовательно, вы можете с ними ознакомиться в режиме онлайн. Однако некоторые документы не видны для всех пользователей, а доступны только сторонам. В таком случае необходимо подать заявление об ознакомлении с материалами дела. И если при рассмотрении дела в порядке искового производства после подачи вам необходимо было бы звонить помощнику судьи или в канцелярию, записываться на определенное время, приезжать в суд и делать фотографии, то упрощенка предполагает более простой порядок – через пару дней на вашу электронную почту придет код доступа, который будет действителен 24 часа. На наш взгляд, этого времени вполне достаточно, чтобы скачать все необходимые документы.

Помимо упрощенного ознакомления с материалами дела, также просто можно подать документы в суд и зафиксировать для себя факт того, что судом документы были получены и приняты. Однако, это не освобождает стороны от отправки документации друг другу.

Наш опыт

По традиции – рассказываем о нашем деле по теме статьи.

К нам обратился представитель компании, если точнее – обычной ООО-шки, с просьбой взыскать долг по договору поставки с другой компании, кстати тоже ООО.

Для взыскания задолженности мы проделали следующие шаги.

1 шаг – направили досудебную претензию. Как мы уже выяснили ранее, по данной категории дел ее направление обязательно.

В досудебной претензии мы изложили суть ситуации, которая заключается в следующем.

Между нашим клиентом, который являлся поставщиком (далее – Продавец), и Покупателем был заключен договор поставки, согласно которому Продавец обязуется передать, а Покупатель надлежащим образом принять и оплатить спецодежду (Товар).

При этом в Договоре закреплено условие об оплате каждой партии Товара на условиях отсрочки платежа, составляющей не более 30 календарных дней. За каждый день просрочки Покупателю начисляются пени в размере 0,2 % от суммы платежа.

Задолженность продавца на момент отправки претензии составляла 200 740 рублей, которую Покупатель подтвердил в письме к Продавцу, где он просит об рассрочке ее оплаты.

В досудебной претензии мы предоставили расчет не только по сумме долга, но и по неустойки, которая составила более 80 000 рублей. В итоге получилась приличная сумма – около 300 000 рублей. Также мы требовали возместить нашему клиенту стоимость услуг юриста.

Ответа на досудебную претензию не последовало, оплачивать долг контрагент тоже не стал.

Мы перешли к следующему шагу.

Шаг 2 – составили иск в арбитражный суд

Структура документа выглядела следующим образом.

1) шапка иска

На первый взгляд, банально рассказывать о шапке искового заявления, однако именно ошибки в ней могут послужить отказом в принятии иска, его возвращении или оставлении искового заявления без движения.

Самое важное – не ошибиться в выборе суда. В нашем случае, так как место нахождения продавца в г. Москве, то суд, в который нужно подать наш документ – Арбитражный суд г. Москвы. Ниже указываем адрес суда, который указан на официальном сайте.

Далее – информацию об истце, ответчике и их представителях. Точный перечень указан в пп.2 п.2 ст. 125 АПК РФ.

Также важно указать размер государственной пошлины и цену иска.

2) описание основных фактов

В качестве основных фактов, на основании которых суд должен вынести решение являются:

– факт заключения договора поставки;

– факт неуплаты задолженности Ответчиком;

– факт наличия условия об обязанности оплаты за поставленные товары;

– факт наличия условия в договоре об уплате неустойки в случае просрочки оплаты.

3) позиция истца

Истец считает, что

– Ответчик не исполнил свои обязательства по Договору.

– Ответчик обязан уплатить Истцу основную сумму долга с процентами (пени) по Договору.

4) основания требований

В этом разделе искового заявления мы обычно указывает нормативное обоснование наших требований. Основу в рассматриваемом вопросе составили статьи Гражданского кодекса РФ, Арбитражного процессуального кодекса РФ, а также пункты заключенного между сторонами Договора.

5) прилагаемые документы

В качестве прилагаемых документов не стоит забывать о:

– доверенности на представителя: в ней обязательно должно быть прописано полномочие о подачи искового заявления, а также совершение действий, связанных с этим полномочием.

Рекомендуем перечислять все действия, которые по законодательству может осуществлять представитель во время рассмотрения искового заявления (даже если на момент его подачи вы уверены, что представителю не нужно будет делать!).

– диплома о получении высшего юридического образования или о наличии степени по юридической специальности;

Об этом нововведении, пожалуй, уже слышали все. В арбитражном суде не может выступать в качестве представителя лицо, не имеющее высшего юридического образования. Следовательно, если в штате компании нет юриста, то можно привлечь стороннего специалиста.  Стоимость услуг юриста в арбитражном суде варьируется, но по рассматриваемой категорий дел не является очень высокой.

– свидетельство о государственной регистрации компании;

– выписки из ЕГРЮЛ на компании (при электронной подаче искового заявления они, как правило, прикладываются автоматически)

– расчёт процентов по задолженности – обычно делают таблицу, так как судье и сторонам удобнее наглядно проанализировать расчет.

Помимо указанных выше документов, к исковому заявлению необходимо приложить платежное поручение об оплате госпошлины, Договор поставки, если имеются, то дополнительные соглашения, Акт сверки взаимных расчетов, претензию, квитанция и опись вложения, подтверждающая отправку досудебной претензии и искового заявления стороне.

Пример искового заявления о взыскании задолженности по договору поставки вы можете видеть ниже.

Дальнейшие шаги, которые мы планируем осуществить – это получить решение, написать заявление о выдаче исполнительного листа, получить исполнительный лист и пойти с ним в банк, в случае, если там не окажется денежных средств, то обратиться к судебным приставам.

Таким образом, подать исковое заявление о взыскании задолженности по договору поставки – дело не сложное, которое будет рассматриваться в зависимости от цены иска – либо в порядке упрощенного, либо в порядке искового производства.

ПОДРОБНЕЕ
Претензия по госконтракту

Исполнитель, которому пришла претензия по госконтракту, может поступить двумя способами: либо он подготовит ответ на претензию, либо никак не будет на нее реагировать. В статье расскажем, почему не стоит игнорировать претензии заказчика, и как правильно на них отвечать.

Если же у вас самих есть претензии к государственному заказчику, вы можете воспользоваться нашими статьями о том, как взыскать долг с госзаказчика.

Для Вашего удобства мы структурировали статью на блоки:

1 – претензия госзаказчика как юридический документ

2 – последствия оставления претензии по госконтракту без ответа

3 – как ответить на претензию заказчика

4 – что нельзя писать в ответе на претензию

БЛОК № 1. ПРЕТЕНЗИЯ ГОСЗАКАЗЧИКА КАК ЮРИДИЧЕСКИЙ ДОКУМЕНТ

Если исполнитель получил претензию заказчика по госконтракту, то нужно готовиться к суду.

Статьей 4 АПК РФ установлено, что истец до обращения в суд обязан направить потенциальному ответчику досудебную претензию, если дело связано со взысканием денег по госконтракту или с его прекращением. Если по истечении 30 дней с момента направления претензионного письма спор между сторонами не угас, то можно передать его на рассмотрение суда. Заметьте, что 30-дневный срок – это общее правило, если более длинные или короткие сроки не установлены договором или специальными законами. Поэтому обязательно посмотрите в вашем контракте раздел «Разрешение споров», «Прочие условие» или подобное.

Фактическое неполучение ответчиком претензионного письма не препятствует обращению в суд. В законе закреплена «презумпция доставки» (ст. 165.1 ГК РФ). Если истец направил претензию по правильному адресу, то есть согласно выписке из ЕГРЮЛ или по адресу, указанному в контракте, а ответчик не получил корреспонденцию, то претензия считается врученной.

Претензия должна описывать нарушение подрядчика, устанавливать сроки устранения нарушения, предупреждение о расторжении контракта при неустранении недостатков и применении штрафных санкций.

Как видим, порядок оформления претензий достаточно хорошо регламентируется законом, чего нельзя сказать про ответы на претензию. В законе нет нормы, которая бы обязывала компанию, получившую претензию, направить ответ. На первый взгляд, правомерный вывод – можно ничего не делать. Однако мы считаем такой подход неверным. Исполнитель сам себе роет яму, когда оставляет претензии заказчика без ответа (исключение – случаи, описанные в блоке № 4). Далее две главные причины, почему ответ на претензии необходимо сделать.

БЛОК № 2. ПОСЛЕДСТВИЯ ОСТАВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИИ ПО ГОСКОНТРАКТУ БЕЗ ОТВЕТА

– Риск попасть в Реестр недобросовестных поставщиков. Статьей 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что недобросовестными поставщиками наряду с теми, кто уклонился от заключения госконтракта, являются исполнители, с которыми контракты расторгнуты из-за допущенных нарушений (судебный и внесудебный порядок).

Рассмотрим простой пример. Между госзаказчиком и компанией заключен контракт на поставку продукции в муниципальное учреждение. В ходе исполнения контракта заказчик выявил, что некоторая продукция некачественная. Заказчик направил компании письмо-претензию, где просил заменить некачественную продукцию. От компании никакого ответа не последовало. В итоге заказчик воспользовался своим правом отказаться от контракта с компанией. А УФАС в свою очередь внесла сведения о компании в реестр недобросовестных поставщиков. В результате – компания не может рассчитывать на победу в аукционах в течение двух лет, пока сведения о ней включены в реестр. А ведь этой ситуации можно было избежать, если претензия заказчика по госконтракту была бы рассмотрена. Своевременно заменив некачественный товар, компания урегулировала бы вопросы с заказчиком и контракт нельзя было бы расторгнуть.

Свежая судебная практика: Говоря об одностороннем расторжении контракта, стоит упомянуть свежее определение Верховного суда по делу № А59-585/2021. В нем закреплена важная позиция: решение госзаказачика об одностороннем отказе от контракта можно отменить, а затем подписать расторжение по соглашению сторон (что не влечет включение подрядчика в реестр). Но сделать это можно только до вступления в силу такого решения госзказачика. После вступления в силу решения нет возможности его аннулировать (ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

– 100%-ое попадание дела в суд. Если у заказчика есть к вам претензии, лучше всего попытаться урегулировать их миром. Если нарушения, на которые ссылается заказчик, действительно, имели место быть, то добровольно устраните их и сообщите об этом заказчику. Если нарушений не было, а заказчик просто придирается к вам, чтоб заплатить поменьше, то советуем мотивированно написать об этом в ответе на претензию. Ваш ответ, возможно, предотвратит необоснованные нападки заказчика, и дело вообще не уйдет в суд. Но даже если несмотря на ваш ответ, заказчик инициирует спор по госконтракту в арбитражном суде, то вы сможете показать судье, что все делали правильно и заказчик еще до подачи иска знал об отсутствии нарушений. Этот аргумент безусловно будет расценен в вашу пользу.

Итак, во избежание негативных последствий необходимо готовить ответ на претензию по муниципальному контракту.

БЛОК № 3. КАК ОТВЕТИТЬ НА ПРЕТЕНЗИЮ ЗАКАЗЧИКА

Как уже было отмечено, строгих правил оформления ответов не существует. Поэтому при подготовке ответа нужно исходить из целей подрядчика – снять необоснованные претензии; решить вопросы миром, но одновременно создать почву для того, чтобы выиграть возможный суд по госконтракту.

  1. В ответе на претензию ссылайтесь на конкретные положения госконтракта и на закон.

Мы не раз встречались с тем, что заказчики трактуют контракт как-то по-особенному, в свою пользу. Чтобы пресечь такую трактовку, нужно цитировать пункты вашего договора и положения закона. А затем делать вывод, как толкуете контракт вы.

Например, наш клиент получил претензию от заказчика, который сетовал на нарушение сроков начала работ по контракту. Претензия заказчика по госконтракту содержала требование предоставить ответ на следующий день:

Наши юристы подготовили ответ в срок, который просила администрация – один день. Но вообще-то требовать ответ в такой кратчайший срок недопустимо, исходя из понятия «разумный срок» (согласно ст. 314 ГК – это 7 дней).

По существу мы сослались на положения госконтракта, предусматривающие только окончательный срок выполнения работ – август 2022. Никакие промежуточные сроки сторонами не оговаривались. Однако это не умаляет право заказчика периодически контролировать ход работ. Поэтому мы объяснили, почему 1 июня не приступили к исполнению контракта. После этого заказчик новые претензии не предъявлял:

  1. В ответе на претензию госзаказчика опишите свою версию событий.

Этот принцип мы также продемонстрируем на нашей ситуации. Наш клиент заключил контракт с администрацией на ремонт детского сада. Ремонт нужно было начать 1 июня. Но подрядчик не приступил к работам вовремя, несмотря на то, что заказчик перевел всех детей в другой сад. Такую версию событий приподносит претензия по госконтракту:

Однако в действительности события развивались по-иному. На самом деле, подрядчик (наш клиент) прибыл на объект 1 июня, но работа встала, так как оказалось, что учреждение принимает детей. Подрядчик направил заказчику письмо с просьбой перевести детей в другое образовательное учреждение. В ответ заказчик попросил сдвинуть сроки начала работ. Следующим письмом подрядчик в целом согласился на изменение начального срока, но при условии, что и конечный срок сдвинется. И только из претензии подрядчик узнал, что детский сад с 14 июня пустует. По каким-то причинам заказчик ему об этом не сообщил. В свете этих событий администрация не выглядит обманутым заказчиком, поэтому о них точно нужно писать в ответе на претензию:

Претензия по муниципальному контракту содержала только события, о которых выгодно говорить заказчику. Наш ответ призван показать ситуацию в целом, чтоб и заказчик «поостудил пыл», и в будущем суд видел, что мы все делали правильно.

  1. При подготовке ответа учитывайте складывающуюся судебную практику в спорах по госконтракту.

Тенденции судебной практики изменчивы, но вряд ли можно спорить с тезисом, что суды зачастую встают на сторону госзаказчика. Поэтому хороший юрист по Закону № 44-ФЗ просто необходим в спорах с госзаказчиками.

Яркий пример – свежее дело Верховного суда № А40-133808/2020, рассмотренное 20 июня 2022 г. Заказчик и подрядчик несколько лет назад успешно завершили работу по контракту, подписав все положенные акты приемки работ. Спустя некоторое время распорядитель бюджетных средств, которому подчиняется заказчик, проверил, все ли работы выполнил подрядчик. По результатам проверки был составлен акт, что выполнены далеко не все оплаченные работы, переплата составила примерно 32 миллиона рублей. В итоге заказчик пошел взыскивать с подрядчика неосновательное обогащение. Московские суды встали на сторону подрядчика, потому что заказчик сам принял все работы и подписал акты без претензий (ст. 720 ГК РФ). Но ВС РФ бросил заказчику спасательный круг. Дело в том, что ст. 720 говорит, что нельзя ссылаться на недостатки работ, принятые по акту, если иное не установлено договором. А в контракте было хитрое условие: заказчик может предъявить недостатки, выявленные контрольным бюджетным органом после закрытия контракта. Диспозитивный характер ст. 720 ГК РФ в совокупности с принципом «эффективного расходования бюджетных средств» позволили заказчику выиграть дело, несмотря на приемку работ без замечаний.

Но можно найти и судебные акты в пользу подрядчика. Например, суды в деле № А53-6608/2021 поддержали добросовестного подрядчика. Контракт связан с подготовкой проектной документации. В ходе госэкспертизы проекта выявлены недостатки, возникшие из-за неполноты тех.задания, то есть по вине заказчика. Заказчик попросил подрядчика выполнить проект по уточненному задания, что и было сделано подрядчиком. Но оплатить проект заказчик отказался, так как подрядчик не уложился в первоначальные сроки. Суды встали на сторону подрядчика, указав: просрочка возникла по вине самого заказчика; претензия по госконтракту не направлялась заказчиком; уведомление об отказе направлено заказчиком по неверному электронному адресу и не считается полученным подрядчиком.

Таким образом, получение претензии – это веский повод заняться поиском судебных актов в пользу исполнителя.

  1. Ответ на претензию отправьте всем лицам, контролирующим муниципальный заказ.

Кому, кроме заказчика отправить ответ на претензию? Мы свои ответы продублировали учредителю заказчика и организации, разместившей закупку. Это поможет привлечь внимание вышестоящих органов к необоснованным претензиям по госконтракту:

БЛОК № 4. ЧТО НЕЛЬЗЯ ПИСАТЬ В ОТВЕТЕ НА ПРЕТЕНЗИЮ

Помимо рекомендаций, как ответить на претензию заказчика, есть антисписок «Что нельзя писать в ответе на претензию». Ниже представляем вашему вниманию этот перечень:

1. Нельзя признавать нарушения. В судебной практике давно устоялся принцип «эстоппель». Это запрет на противоречивое поведение стороны контракта. Применительно к претензионному порядку это значит, что если сторона согласилась с выявленными недостатками работ, то потом в суде нельзя будет говорить, что недостатков не было.

2. Нельзя признавать долг. Признание долга – это важный юридический акт. Согласно ГК признание долга прерывает сроки исковой давности.

Рассмотрим пример. Заключен госконтракт на подрядные работы. По закону претензия по муниципальному контракту из-за ненадлежащего качества может быть предъявлена в течение 2 лет после приемки работ. В установленный гарантийный срок заказчик выявил недостатки. Сразу заказчиком направлена претензия по муниципальному контракту с требованием вернуть часть денег. Если подрядчик согласиться, что недостатки есть, то трехлетний срок исковой давности будет исчисляться с момента ответа на претензию. А если подрядчик мотивированно отклонит претензию заказчика, то срок исковой давности будет исчисляться с момента выявления недостатков (этот момент иногда намного раньше). Поэтому, когда в суде возникнет спор по госконракту, подрядчик сможет заявить о пропуске срока исковой давности. Это самостоятельное основание для отказа в иске госзаказчику.

3. Нельзя отвечать на претензию, направленную с нарушениями. Соблюдение претензионного порядка – это обязательное условие для принятия иска заказчика к производству арбитражного суда. К иску должны быть приложены доказательства направления претензии: сама претензия, доказательства ее направления оговоренным сторонами контракта способом, ответ на претензию (при наличии). Если претензионный порядок не соблюден, то исковое заявление возвращают или оставляют без рассмотрения.

Нередко можно встретить случаи, когда претензия направляется по неправильному адресу, либо по электронной почте, когда такого способа нет в контракте, либо вручается под отметку «охраннику». Даже если вы каким-то чудом получили такую претензию, не надо на нее отвечать. В суде госзаказчик не сможет доказать, что выполнил досудебный порядок, так как претензия считается не направленной в адрес исполнителя. А у вашей фирмы появляется как минимум – время для подготовки к суду, и как максимум – истечение срока исковой давности.

4. Нельзя просить не применять санкции. Если Вы попросите дополнительное время на устранение недостатков или не начислять неустойку, станет очевидно, что вы признаете обоснованность претензии. Лучше написать, что недостатки возникли не по вашей вине, но вы их устраните, так как заинтересованы в успешном закрытии контракта.

Применительно к неустойкам не забывайте о государственных механизмах поддержки бизнеса. Так Постановлением Правительства № 783 от 04.07.2018 разрешено списывать неустойки в следующих ситуациях:

– полностью исполненные контракты

– контракт не исполнен в 2020 году из-за ковида

– контракт не исполнен в 2021-2022 из-за скачка цен на стройматериалы

– контракт не исполнен из-за санкций

Также напоминаем про введенный мораторий на банкротство с 01 апреля по 01 октября 2022 года. Он предполагает запрет на начисление неустоек в указанный период для любых предприятий.

Подводя итог, напомним наш посыл – выиграть суд с госорганом реально. Юристы оказываются бессильны только тогда, когда к ним обращаются слишком поздно. Если уже на стадии подготовки ответа на претензию с Вами будет работать профессиональный юрист, очень велики шансы разрешить спор в Ваших интересах!

ПОДРОБНЕЕ
Отменить постановление администрации

Мы часто пишем о том, как отменить постановление администрации. Действительно, выигрышные дела против муниципалитетов – это наш конёк в спорах с государственными органами. В наших предыдущих статьях вы найдете большое количество подсказок, чтобы успешно оспорить постановление администрации.

Мы с ответственностью заявляем, что выиграть спор с администрацией можно.  Это сложно, но мы это делаем постоянно.

В этой статье мы расскажем о том, как нашим юристам удалось оспорить постановление администрации. Этот фундаментальный случай из нашей практики, действительно, заслуживает внимание читателя. Адвокаты нашей компании приложили неимоверные усилия, прошли, что называется огонь, воду и медные трубы, но в итоге убедили антимонопольную службу и суд, что администрация не проводит аукцион незаконно.

Фабула дела: Местная администрация ежегодно объявляла аукционы на обслуживание дорог. Наш клиент решил поучаствовать в таком аукционе. В 2020 году у него не получилось победить. В 2021 году он снова решил поучаствовать, чтоб получить муниципальный контракт на содержание и ремонт автотрассы. «Решил поучаствовать» – это значит, что клиент не только подал заявку, но и подвез технику, нанял рабочих. И как гром среди ясного неба прозвучало заявление администрации, мол, аукцион в этом году проводить не будем, а обслуживать дороги будет созданное самой администрацией муниципальное предприятие (МАП) за счет субсидий на ремонт дорог.

Естественно, такой расклад не устроил нашего клиента, и он обратился к нашим юристам, чтобы обжаловать постановление района.

I. Первым делом, мы написали жалобу в УФАС.

Антимонопольное управление встало на нашу сторону, посчитав что заключение контракта с муниципальным предприятием в обход конкурентных процедур (аукцион и конкурс) нарушает антимонопольные требования. Администрации выдано предупреждение «о необходимости прекращения указанных действий путем принятия нормативного документа о порядке отбора организации для предоставления преференции связанной с финансированием затрат на ремонт и содержание межселенных дорог в срок до 02.06.2021».

II. Одновременно мы подали иск в суд на Порядок предоставления субсидий для содержания и ремонта дорог

Как видно из фабулы, муниципальное предприятие должно было обслуживать дороги за счет субсидий, выделенных из местного бюджета. Другими словами, за счет налогоплательщиков. Порядок предоставления субсидий, утвержденный администрацией, «подстроился» под нужды МАП: данным порядком МАП наделялся исключительным полномочием на обслуживание местных дорог и, соответственно, исключительным правом на субсидирование в этих целях.

Мы обратились в суд с иском о признании указанного Порядка частично незаконным (именно в части наделения МАП полномочием на обслуживание муниципальных дорог) – дело № А80-133/2021.

Заявление подано нами в порядке главы 24 АПК РФ как оспаривание ненормативного правового акта. Однако Администрация заявила, что оспариваемый Порядок – это нормативный акт, так как принят по правилам принятия нормативных актов. Следовательно, по мнению муниципалитета, спор должен рассматриваться в порядке КАС РФ в районном суде. Спор о подсудности был разрешен в пользу нашего клиента по следующим причинам. Главным признаком нормативного акта является его обязательность для неопределенного круга лиц. А оспариваемый Порядок используется лишь при определении субсидии, получаемой МАП из бюджета. Поскольку главный признак отсутствует, то постановление администрации не может рассматриваться в качестве нормативного документа.

По существу спора суд также согласился с позицией наших адвокатов, констатировав противоречия порядка предоставления субсидий ст. 72 Бюджетного кодекса. Данная статья предусматривает определенный порядок удовлетворения муниципальных нужд – закупки по Закону № 44-ФЗ. В нарушение этих правил оспариваемый Порядок субсидирования направлен на реализацию схемы по выделению бюджетных денег заранее выбранному лицу – МАП, без проведения конкурентных процедур. Субсидия в данном случае вообще не могла быть предоставлена, так как а) по закону муниципальные предприятия не могут претендовать на субсидии (ст. 78 и ст. 69 БК РФ); б) Бюджетный кодекс не позволят субсидировать работы по обслуживанию дорог.

Администрация также заявила, что наш доверитель все равно не может претендовать на получение контракта, так как не имеет лицензию на обслуживание дорог. Но суд справедливо подчеркнул, что для этой деятельности лицензия не нужна.

В итоге суд полностью удовлетворил наш иск, признав Порядок предоставления субсидий МАП незаконным.

III. Когда наши адвокаты выиграли дела, администрация придумала еще один трюк. В ответ нами вновь подано заявление о признании действий местных властей незаконными.

Вы удивитесь, какую изобретательность проявила администрация, чтоб обойти предписание ФАС и решение суда. МАП было реорганизовано в муниципальное бюджетное учреждение (МБУ). Для чего? Разгадка в статье 69 Бюджетного кодекса, которая позволяет выделять субсидии бюджетным учреждениям для оказания муниципальных услуг. Одновременно с этой метаморфозой утверждается муниципальная программа, благодаря которой МБУ получает субсидию на ремонт дорог, и муниципальное задание.

Что ж, на каждое действие найдется противодействие. И в юридической деятельности это особенно работает. Юристы нашей компании никогда не сдаются, а без лишних эмоций отстаивают интересы доверителя до тех пор, пока не будет достигнут реальный результат, а не только на бумаге.

Нами без промедления подано заявление в арбитражный суд на незаконные действия администрации. Вы можете ознакомиться с полным текстом нашего документа:

Рекомендации по подготовке заявления в суд на незаконные действия органов власти и дальнейшему ведению дела:

1. Предмет оспаривания: незаконные действия и/или бездействие и/или ненормативный правовой акт.

В нашем случае пришлось оспаривать сразу несколько нарушений, и требования нашего иска выглядели так:

На основании вышеизложенного и руководствуясь нормами гл. 24 АПК РФ Заявитель просит суд:

признать действия Администрации по предоставлению на основании муниципального задания МБУ права на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильных дорог, незаконными;

признать бездействие Администрации, выраженное в неприменении конкурсных процедур для определения хозяйствующего субъекта, готового выполнять работы по ремонту и содержанию автомобильных дорог, незаконным.

признать Постановление Администрации от ___ «Об утверждении Муниципальной программы «Развитие транспортной инфраструктуры в 2021-2023 годах» недействительным полностью;

признать Постановление Администрации от ___ «Об утверждении Муниципального задания на 2021 год муниципальному бюджетному учреждению» недействительным полностью.

2. Чтобы отменить постановление администрации, докажите его несоответствии закону или подзаконному акту вышестоящего органа.

В нашей ситуации утвержденные администрацией муниципальная программа и муниципальное задание противоречит Бюджетному кодексу, так как не содержит требований к ремонтным работам, а также цены этих работ. Кроме этого, муниципальное задание противоречит ФЗ «О некоммерческих организациях», потому что работы по обслуживанию автомагистралей по своей сути не являются муниципальной услугой.

Бездействие администрации по необъявлению аукциона на заключение муниципального контракта не соответствует Закону № 44-ФЗ.

3. Обязательным условием для удовлетворения заявления является нарушение прав обратившегося в суд лица.

Нарушение прав нашего доверителя связано с тем, что он лишен возможности получить контракт на обслуживание дорог. При этом есть реальные доказательства намерения заявителя выиграть тендер (например, участие в закупке 2020 года, успешное оспаривание других взаимосвязанных постановлений).

4. Срок обжалования постановления муниципалитета – 3 месяца. Счет начинается с момента информирования о незаконных действиях или постановлениях.

Этот момент отражен в отдельном пункте нашего заявления. По истечении разумного срока после вынесения судебного акта, указанного в разделе II нашей статьи, наш доверитель направил запрос в местную администрацию. Только получив ответ администрации, доверитель узнал о создании МБУ, муниципальном задании и отсутствии намерения проводить торги. Поэтому 3-месячный срок исчисляется с даты получения ответа чиновников.

5. Госпошлина равна 300 рублей – для граждан и ИП, а для компаний в 10 раз больше – 3 тысячи.

6. Особые обеспечительные меры – приостановление спорного акта.

Хотя в нашем случае не было потребности истребовать обеспечение иска, стоит рассказать об этой превентивной мере. Для того, чтобы приостановить постановление администрации нужно заявить в суд ходатайство. Оно должно быть мотивированным, то есть содержать достоверную информацию о причинении существенных убытков заявителю или невозможности исполнения судебного акта в случае непринятия этой меры. Но в отличие от обычных обеспечительных мер ходатайство о приостановлении ненормативного акта не облагается пошлиной. Экономия 3 тысячи!

7. Срок обжалования вынесенного судебного решения по результатам рассмотрения вашего заявления в апелляцию – один месяц.

8. Можно взыскать судебные расходы на оплату юриста.

Если предприниматель побеждает в споре, он может в общем порядке потребовать от госоргана компенсировать его издержки на ведение дела (юрист, дорога, почтовые расходы и т.п.). Срок для этого ходатайства – 3 месяца после вступления в силу последнего акта по существу дела. Последним таким актам будет считаться даже отказное определение Верховного суда (такие разъяснения дал Пленум ВС в новом обзоре № 1 за 2022 год).

Честно говоря, не стоит рассчитывать на золотые горы, даже если работа проведена, действительно колоссальная. Все-таки суды несколько занижают юридические расходы, когда на другой стороне орган власти.

Но зато в случае проигрыша бояться кругленькой суммы по судебным расходам от выигравшего госоргана не нужно. На процессы приходят «штатные» юристы, а юридические расходы на работника не взыскиваются.

От рекомендаций вернемся к нашей истории, как обжаловать постановление района.

В наше дело был привлечен прокурор, так как дело касалось местного бюджета. В итоге нам пришлось противостоять сразу трем государственным представителям – администрации, прокурору и бюджетному учреждению. Чиновники заняли следующую позицию: а) обслуживание автодорог – это муниципальная услуга, для которой законодательством предусмотрено выделение субсидий; б) истец-предприниматель зарегистрирован в другом регионе; в) администрация, принимая муниципальное задание и программу, исполняло решение, о котором мы писали в пункте I  этой статьи.

На днях завершился этот долгий судебный процесс победой наших адвокатов. Вы можете самостоятельно ознакомиться с решением АС Чукотского автономного округа от 2 июня по делу № А80-500/2021 на сайте «Картотека арбитражных дел». А в этой статье мы дадим только главные выдержки из этого решения.

– нужно видеть грань между муниципальной услугой и муниципальной нуждой, потому что формирование муниципального задания и предоставление субсидий осуществляется только на муниципальные услуги. Различие следующее. За муниципальными услугами обращаются граждане и предприниматели в собственных интересах (наглядный пример – те услуги, за которыми мы идем в МФЦ). А вот удовлетворение муниципальной нужды – это выполнение работ в интересах муниципалитета в целом, чтобы местные власти могли исполнять полномочия, возложенные на них законом.

– ремонт и обслуживание дорожного полотна квалифицировано судом как муниципальная нужда.

– удовлетворение муниципальных нужд происходит только через закупки по Закону № 44-ФЗ. Причина простая: бюджетные деньги должны расходоваться эффективно, а это лучше всего получается на аукционе, организованном по принципу «снижение цены без вреда для качества».

– если муниципалитет сам создает учреждение под выполнение конкретного муниципального задания, а потом сам же выделяет из казны неограниченные субсидии, такая ситуация расценивается как создание преимуществ хозяйствующему субъекту без проведения конкурентного отбора.

– несмотря на то, что бюджетное учреждения не является коммерческой организацией, в данном случае на него распространяются антимонопольные запреты, так как это учреждение получает доход (субсидии).

– муниципальная программа не может сама порождать расходные обязательства; расходные строки предусматриваются законами. Тем более программа не может определять конкретных лиц для финансирования. А в нашем споре администрация прямо указала на субъекта субсидий – свое учреждение.

– нет такого закона, который бы не разрешал предпринимателям вести свою деятельность вне места своей регистрации. В данном случае предприниматель (истец) доказал свое намерение обслуживать местные дороги, еще когда в 2020 году заявился на аукцион против МАП.

– реорганизация МАП в МБУ ничего существенно не поменяла, так как предмет контракта остался прежним – дорожные работы.

А это резолютивная часть судебного акта:

Вот такое решение вынес арбитражный суд в ответ на наш иск. Согласитесь, что этот судебный акт – кладезь правовых позиций для споров с госорганами.

Результат для нашего доверителя замечательный – сломлены административные барьеры, и он может получить крупный контракт на обслуживание дорог.

Выводы, которые можно сделать из этой истории:

  1. ОСПОРИТЬ ПОСТАНОВЛЕНИЕ АДМИНИСТРАЦИИ РЕАЛЬНО.
  2. Чтобы признать незаконным постановление администрации, нужно «наступать по всем фронтам»: жалоба в УФАС, заявление в суд в порядке главы 24 АПК РФ, другие способы в зависимости от ситуации.
  3. В заявлении нужно обосновать, каким законам и почему противоречат действия или документы администрации. Только так получится отменить постановление администрации. Обратите внимание, что суд воспроизвел в решении наши рассуждения о квалификации дорожных работ в качестве муниципальной нужды.
  4. Презумпция законности действий госорганов – миф. Не нужно думать, что государственные служащие знают закон лучше, чем юристы из частной практики. Если подозреваете, что ваши права нарушаются, обратитесь к профессионалам. Они помогут выиграть спор с госорганом.
ПОДРОБНЕЕ
Образец ответа на требование прокуратуры

В этой публикации мы покажем образец ответа на требование прокуратуры. Довольно нестандартная тема, о которой мало говорят, хотя, как нам кажется, ей должно быть уделено большое внимание. Прокуратура – серьезный орган, от которого нельзя убежать или просто проигнорировать. А почему этого делать не стоит узнаете в статье.

Ответ на требование прокуратуры о предоставлении документов представляет собой официальный акт, в котором организация указывает информацию, которая необходима прокуратуре для того, чтобы осуществить проверку. Запросить могут не только сведения или информацию, но и документы. Ну а самое интересное то, что реагировать нужно довольно-таки оперативно – дается срок от одного до пяти дней. Что делать в случае, если в отношении вашей организации производится проверка и как ответить на требование прокуратуры расскажем ниже.

Начнем с того, почему вообще прокуратура может делать запрос на предоставление информации. В обязанности органа, о котором сегодня мы говорим, входит надзор за соблюдением российских законов. Последние должны соблюдаться при защите прав граждан, в процессе проведения государственных закупок, в воинских органах, в процессе уголовного преследования и в ходе исполнения назначенного наказания. Все правомочия и правила деятельности сотрудников прокуратуры содержатся в одноименном федеральном законе. Если обнаружено любое нарушение закона, физлица или организации имеют право обращения в этот контролирующий орган за защитой прав. Как вы уже поняли, узнав о нарушениях, прокуратура обязана ответить. Реакция может выражаться в проведении проверки, установлении факта того, что нарушение имело место быть (либо его не было) и вынести соответствующий акт (по закону он именуется предписанием).

Не думайте о том, что проверка будет осуществляться только в том случае, если, например, бабушка пожалуется на просроченный товар в аптеке. Информация о правонарушении может быть получена из любых источников. Требование прокурора о предоставлении информации связана с проведением подобных проверок. Помните, что прокуратура всегда ограничена только предметом проверки. Это значит, что потребовать документы, которые не входят в последний надзорный орган не может. Также прокуратура не будет истребовать информацию, которая является общедоступной или опубликованной официально.

Это важно, поэтому нужно запомнить:

Госорган не имеет возможность требовать информацию или сведения в следующих случаях:

  • информация/сведения или документы не относятся к предмету проверки;
  • информация/сведения или документы ранее уже были переданы прокуратуре либо речь идет об официальных документах (сведениях, которые доступны всем пользователям сети Интернет).

Как ответить на требование прокуратуры и не пропустить срок? Письменный ответ должен быть представлен точно в срок, установленный в законе. Время ответа варьируется, поэтому расскажем как, почему и сколько. Итак, начнем с классической ситуации, когда срок равен 5 рабочим дням. Ответ на требование прокуратуры о предоставлении документов должен быть дан в течение 2 дней, если речь идет о проверке соблюдения законов. В ситуациях, которые скорее являются исключением, нежели правилом, ответ должен быть дан в течение 24 часов. Как вы понимаете, для такой оперативности нужен веский повод. Это действительно так. 1 день дается в ситуации, когда имеет место угроза жизни или здоровья граждан либо угроза безопасности государства. Кроме обозначенного времени, в требовании может быть установлен более длительный срок. 

Важно! Срок начинает течь с момента вручения запроса компании/физическому лицу.

Как ответить на требование прокуратуры, если не укладываюсь в установленный срок?

Вопрос вполне логичный, так как порой сложно в тридцать дней уложиться, а тут – максимум пять. Даже если вы не успеваете по каким-то причинам ответить вовремя, то необходимо ответить письмом и указать это. Однако важно понимать то, что нужно аргументировать (убедительно) невозможность представления сведений/информации в установленное время. Лучше всего это предоставить юристу. Такой подход позволит получить вам отсрочку ответа и подготовить нужные документы.

Запрос госоргана о предъявлении сведений – это документ, который содержит требования прокурора. Любой подобный официальный акт должен быть основан на правилах делопроизводства. Поэтому и прокурорский запрос обязан оформляться в соответствии с Приказом № 450.

Например, в отношении нашего клиента 7 июня 2022 года было принято решение о проведении проверки. Документ был нами получен, его анализ обобщает все то, о чем говорили ранее. Поэтому теперь все станет еще понятнее. Итак, в решении о проверке содержатся: 

  • объект проверки;
  • цель проверки – исполнение закона, регулирующего обращение с отходами 1 и 2 классов опасности;
  • предмет проверки (что очень важно, так как требования не должны выходить за пределы предмета) – в нашем случае это соблюдение законов об обращении с отходами;
  • далее устанавливается срок, 
  • субъект, который будет проводить проверку.

Для наглядности прикладываем этот документ:

Теперь разберем само требование. Оно было предъявлено уже на следующий день, 8 июня 2022 года. Прокуратурой был установлен срок до 14 июня 2022 представить данные. После чего госорган поочередно устанавливает сведения, которые необходимо будет представить. В нашем случае это информация:

  • Об объемах переданных компанией юридическими лицами, осуществляющими деятельность на территории Чукотского района, отходов I-II классов опасности с указанием наименования юридического лица, оснований передачи (договоры/контракты, акты приема-передачи/выполненных работ и пр.);
  • О транспортировке отходов за пределы территории Чукотского района для утилизации (обезвреживания) с указанием предприятий, которые принимают данные отходы для последующей утилизации (обезвреживания) с предоставлением сведений о точном объеме переданных им опасных отходов.
  • О помещениях, оборудовании, которые используются для осуществления указанной деятельности с предоставлением документов-оснований использования помещений, о технических характеристиках оборудования;
  • О персонале компании, который выполняет данную деятельность с указанием сведений об образовании, соответствующей квалификации для выполнения данных работ;
  • О фактах вывоза опасных отходов на свалки, либо размещение их на почве, в том числе в границах населенных пунктов.
  • Об организации производственного контроля, предусмотренного ст. 26 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» с предоставлением копии программы/положения о производственном контроле;
  • О внесении платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Таким образом выглядит требование прокуратуры:

Образец ответа на требование прокуратуры

Итак, плавно мы перешли к самой интересной части статьи. Как правильно составить ответ на требование прокуратуры о предоставлении документов? Документ делится на три основных блока. Вводная (первая) часть включает информацию об адресате, адресе и наименовании организации, которая представляет информацию, ее реквизиты и контактные данные. После этого осуществляется краткое описание основных обстоятельств. В нашем случае (документ расположен ниже) содержательная часть совпадает с описанием основных фактов. В этой части вы можете представить информацию и написать почему она не была передана в срок, либо отказать в предоставлении сведений и также аргументировать почему.

После этого идет просительная часть. В ней указываются требования компании/физлица, которым направлено требование. После этого должен быть представлен список приложений.

Наш образец ответа на требование прокуратуры:

А если не ответить, то что?

Если вернуться к требованию прокуратуры, в конце документа можно увидеть ответ на свой вопрос. Итак, цитируем:

Требование прокурора подлежит безусловному исполнению в установленный срок.

Неисполнение требований прокурора в установленный срок влечет административную ответственность по статье 17.7 КоАП РФ.

Теперь поясним: ответ – это не просьба, а требование (обязанность). Даже если вам нечего ответить, все равно нужно об этом сообщить в письме и отправить в указанный срок. Отсутствие любого ответа на требования надзорного органа, пускай даже отрицательного, влечет нешуточные последствия. Итак, как мы выяснили ранее, грозит административная ответственность по соответствующей статье. В ней указана сумма штрафов, которые варьируются в зависимости от субъекта правонарушения:

  • гражданин – от 1000 до 1500 рублей;
  • должностное лицо – от 2000 до 3000 рублей либо дисквалификация от полугода до года;
  • организация – от 50 000 до 100 000 рублей либо приостановление деятельности на период до 90 суток.

Вывод:

нельзя просто проигнорировать требование прокурора – это грозит штрафом;

нельзя ответить простой отпиской (вам в помощь – наш образец ответа на требование прокуратуры);

лучше представить минимум сведений, чем не предоставить ничего;

шутки с контролирующим органом – не самая лучшая идея;

на ответ дается маленькие сроки – от одного до пяти дней;

если не уложился в срок – об этом обязательно нужно сообщить в письме прокурору (дадут отсрочку);

нужно всегда руководствоваться предметом проверки – за его пределы выходит госоргану нельзя (предмет проверки будет указан в решении прокуратуры о ее проведении);

обратиться к юристам – наиболее благоприятный и эффективный выход из ситуации.

ПОДРОБНЕЕ
Как подать иск в арбитражный суд

Добросовестность и надлежащее исполнение обязанностей по договору – неотъемлемая часть гражданских правоотношений. Однако, как и с воспитанием у человека, некоторые организации страдают от отсутствия этих упомянутых качеств. Ответ на вопрос: как подать иск в арбитражный суд позволит Вам законным методом бороться с недобросовестными контрагентами и их незаконными действиями. С радостью Вам сообщим, что именно в этой статье данный ответ мы Вам и предоставим.

На YouTube мы,кстати, довольно часто затрагиваем эту тематику.

Например, в видео ниже рассказали как все провести вообще не посещая суд.

Но вернемся к нашей теме. Тему этой статьи можно условно разделить на две главы, а именно:

 

Глава I. Подготовка всех документов для подачи искового заявления:

  • Что такое досудебное требование, государственная пошлина и как отслеживать почтовые отправления?
  • Какие виды производств в арбитражном процессе существуют и какой лучше выбрать для подачи иска в арбитражный суд о взыскании долга;
  • Исковое заявление – краткая информация о том, как составить иск в арбитражный суд о взыскании долга и что указывать в приложении документа;
  • Как грамотно подготовить документы для того, что подать электронно иск в арбитражный суд.

Глава II. Подача искового заявления.

  • Что такое электронная подпись и где её получить (нужна ли она вообще);
  • Как подать электронно иск в арбитражный суд: инструкция к сайту мойарбитр;
  • Что будет дальше?
  • Важные нюансы при подаче иска.

Помимо данных вопросов мы также разберем:

  • Проще ли обратиться за представлением Ваших интересов к юристу в арбитражном суде Москвы или можно подать иск и выиграть дело самому?
  • Стоимость искового заявления и предоставления наших услуг.

А вишенкой на торте будет разбор нашей практики.

Дополнительно следует сообщить, что схожую тему, а именно: “как составить иск в арбитражный суд” мы рассматривали в одной из наших предыдущих статей. В этой статье мы сделаем упор именно на нюансы подачи искового заявления в арбитражный суд. Начнем.

Глава I. Подготовка всех документов для подачи искового заявления.

Представьте себе ситуацию, что Вам предлагают рассмотреть картину. Однако данное предложение не совсем обычное: картину помещают за ширму, а Вам предлагают смотреть лишь маленький, наиболее важный отрезок произведения искусства. Естественно, что данная изюминка принесёт больше дискомфорта, чем пользы. По этой причине, мы рассмотрим для начала в общем плане все действия, а потом будем уходить в крайности и объяснять их. А теперь перечислим, что нам необходимо будет сделать для того, чтобы, к примеру, подать иск в арбитражный суд о взыскании долга:

  1. Попробовать урегулировать вопрос на уровне джентельменского диалога;

В этой ситуации главное не перейти к формату “Тарантиновских диалогов” и попробовать урегулировать вопрос путем предоставления друг другу информации, актов выполненных работ, произвести взаиморасчет и расплатиться друг с другом при необходимости.

Намного проще договориться, нежели думать о том, как подать иск в арбитражный суд. Если не получилось найти общего языка переходим к следующим действиям:

  1. Направляем досудебную претензию;

Если максимально просто определять вышеупомянутый термин – это обращенное к нашему контрагенту требование о совершение какого-то действия в нашу пользу или воздержание от его совершения. Данный этап является обязательным в большей части рассматриваемых арбитражным судом дел, который устанавливается частью 5 статьи 4 АПК РФ. В предусмотренных законом случаях, без него иск в арбитражный суд о взыскании долга просто вернут. Стоит отметить, что данный документ, во-первых, необходимо пронумеровать или поставить аббревиатуру “б/н” (без номера) и указать число. Во-вторых, лучше составлять в двух экземплярах, для того, чтобы один из них Вы затем могли предоставить в суд (хотя бы сохраните скан). Однако ещё одного экземпляра претензии нам недостаточно – необходимо ещё подтверждение факта её отправки.

Для этого мы отправляем её заказным письмом, чек и опись вложения сохраняем, а затем выписываем себе трек-номер. Где находится трек-номер Вы можете увидеть на изображении.

Срок ответа на претензию составляет 30 дней, если договором не предусмотрено обратное. Данный трек-номер позволит Вам узнать дошло письмо или нет, а соответственно Вы сможете начать исчислять сроки. Для того, чтобы узнать данную информацию, заходим на сайт Почты России и вставляем его вот в эту строку.

Таким образом, досудебный порядок урегулирования спора считается совершенным. Далее, если Ваши требования удовлетворят, то Вас остается только поздравить – Вы сэкономили силы и время. Если нет вопрос: “Как подать иск в арбитражный суд” остается актуальным.

  1. Определяем подведомственность, подсудность, а также вычисляем и оплачиваем государственную пошлину;

Как определить подведомственность и подсудность дела мы рассматривали в нашей предыдущей статье, однако кратко обозначим, что ответ на данный вопрос содержится в главе 4 АПК РФ.

Рассчитать государственную пошлину поможет нам калькулятор на сайте “мойарбитр”. Для этого:

Выбираем пункт “Юридическое лицо”

Вводим сумму искового заявления

Таким образом, стоимость государственной пошлины определена. Далее необходимо будет её оплатить по реквизитам судам и обязательно сохранить платежное поручение. Оно нам ещё понадобится.

  1. Выбираем вид производства в арбитражном суде. Разработка искового заявления.

I. Приказное производство

Особый вид производства, при котором по заявлению взыскателя судья единолично выносит судебный приказ, который обладает свойствами исполнительного документа. Отличительными свойствами являются: отсутствие вызова сторон, причем полного, должнику не приходит уведомление о необходимости составления отзыва на иск (о нем Вы можете почитать в этой статье).

Соответственно, чтобы использовать данное производство, необходимо подать заявление о вынесении судебного приказа, а не морочиться с составлением иска в арбитражный суд о взыскании долга, к примеру.

 

Однако для использования данного вида производства Ваше правоотношения должно обладать всеми условиями из статьи 229.2 АПК РФ (данный вид производства заслуживает отдельного рассмотрения) и не являться спорным. Должник может отменить судебный приказ в течение 10-ти дней после вынесения этого документа. Ему необходимо будет оставить заявление о том, что он не согласен с вынесенным приказом. В таком случае нужно будет выходить в упрощенное или исковое производство.

II. Упрощенное производство

Ключевой особенностью данного процесса является его “письменность”. Суть заключается в том, что по ходатайству Истца и отсутствия возражений Ответчика дело возможно рассмотреть в порядке упрощенного производства без вызова сторон. У нас все те же главные герои: Истец и Ответчик, а Суд устанавливает время для предоставления письменных доказательств по делу. Этот вид производства мы как раз-таки и продемонстрируем. К слову, идеальный вид производства для того, чтобы подать электронно иск в арбитражный суд.

III. Классическое исковое производство

Данный вид производства по времени и силам является самым затратным из всех вышеперечисленных. Классические стороны, вызов сторон и полноценное судебное заседание, а, следовательно, в нем, в зависимости от оппонента, необходимо будет бороться с возможным представителем-софистом, а также “юридическим терроризмом” – откладываниями судебных заседаний по любому поводу, бесконечные возражения и многое другое. Естественно, если речь идёт о том, что Ваши интересы представляет юрист в арбитражном суде Москвы, Вам беспокоится не о чем – хорошие знания арбитражного-процессуального права перебьют любые попытки затянуть процесс. Следующий шаг – это составление искового заявления. В упрощенном производстве, которые нас и интересует в этой статье, и в классическом оно не имеет никаких отличий.

Исковое заявления по структуре похоже на претензию, но оно имеет строгую определенную ст. 125 АПК РФ форму и содержание. А теперь давайте разберем его структуру:

  • Вводная часть – реквизиты, только помимо сторон, нам необходимо будет указать ещё и сведения суда, в который мы обращаемся, а также стоимость иска;
  • Описательная часть – помимо описания всех юридически значимых действий между сторонами нам нужно будет обязательно приложить расчет требований (ст. 125 АПК РФ);
  • Мотивировочная часть – здесь мы мотивируем нашу позицию с помощью законодательства, кстати, основания иска также являются обязательной частью требований, установленных статьей 125 АПК РФ;
  • Просительная часть – наше требование должно быть четко сформулировано, иначе нас ждет определение об оставлении дела без движения.
  • Приложения – в данной части мы указываем приложенные к иску документы, о них мы поговорим чуть позже. Здесь мы акцентируем внимание не только на том, что прикладываем, но и обращаем внимание на ту последовательность, которую мы указали в иске. Далее поймете почему.

Одним из условий соблюдения надлежащего порядка подачи искового заявления в суд будет направление стороне, а также лицами участвующим в деле, искового заявления. По аналогии с претензией мы должны будем сохранить квитанцию о почтовом отправлении и опись вложения. В противном случае Вам вернут иск.

Выбрав по условиям наиболее подходящий вид производства, составив исковое заявление, мы можем теперь переходить потихоньку к ответу на вопрос: “Как подать иск в арбитражный суд”.  Первое, что нам необходимо будет сделать –  подготовить все документы для суда.

  1. Подготовка документов, чтобы подать электронно иск в суд

Учитывая все вышеизложенное, а также информацию с сайта “мойарбитр”, нам необходимо будет загрузить на сайт следующий перечень документов:

  • Исковое заявление;
  • Подтверждение оплаты государственной пошлины;
  • Претензию;
  • Подтверждение отправки претензии с описью вложения;
  • Подтверждение отправки искового заявления с описью вложения;
  • Заключенный между сторонами договор;
  • Доверенность;
  • Ходатайства (можно, как и иске указать, так и отдельным документов прикрепить);
  • Копию свидетельства о регистрации юр. лица;
  • Выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП (можно получить на соответствующих сайтах);

Прикрепить данные документы можно в PDF формате, то есть Вам поможет обыкновенное сканирование или PDF преобразователи (PDF converter, к примеру). После этапа подготовки документов переходим ответу на вопрос: “как подать иск в арбитражный суд”.

Глава II. Подача искового заявления

Первое, о чем Вам следует позаботиться – это о приобретении квалифицированной электронной подписи. Данную подпись возможно получить только путем обращения в аккредитованную удостоверяющую организацию. Перечень данных организаций содержится на официальном сайте Минцифры. Теперь переходим к самому интересному – подаче искового заявления.

Прежде, чем подать исковое заявление на сайте “мойарбитр” нам необходимо будет зарегистрироваться и пройти аутенфикацию на сайте госсуслуг. После её прохождения, заходим в наш аккаунт.

Далее нас интересует раздел “Иск (заявление)”.

После чего выбираем “Исковое заявление (статья 125 АПК РФ)”.

Нажимаем кнопку “далее”, затем выбираем участника и заполняем всю информацию Истца и Ответчика.

Далее по подсудности выбираем предложенный суд, в нашем случае, речь идёт представление интересов юристом в арбитражном суде Москвы.

Далее заполняем предложенные поля и прикрепляем исковое заявление (не забываем, что формат PDF), а также подпись в форматах (.sig, p7s, sgn, pkcs7, pkcs). Проделываем данные манипуляция со всеми документами и отправляем. Поздравляем, иск подан!

Однако на этом этапе работа только начинается. Далее нам необходимо будет ежедневно просматривать электронную почту, поскольку на неё придут подобные сообщения от суда, только касательно Ваших требований и иска:

К данному вопросу необходимо будет относиться очень серьезно, поскольку в данных уведомлениях может содержаться информация о том, какие документы необходимо будет предоставить Суду.

А теперь обобщим крайне важные нюансы при подаче искового заявления:

  • Исковое заявление должно полностью соответствовать статье 125 АПК РФ – в ином случае Вам его вернут;
  • Несоблюдение досудебного порядка, а также игнорирование требования о направлении сторонам искового заявления повлечет также за собой возврат искового заявления;
  • Исковое заявление обязано в себе содержать четкие требование, должен быть определен предмет спора;
  • Неоплата государственной пошлины влечет за собой возвращение иска;
  • Обратите внимание на статью 108 АПК РФ, которая устанавливает обязательное внесение на депозит арбитражного суда денежных средств, к примеру, при ходатайстве о назначении судебной экспертизы. В противном случае, оно не будет удовлетворено.

Как Вы понимаете это не исчерпывающий перечень нюансов, которыми руководствуются юристы в арбитражном суде Москвы. А теперь ответим на вопрос: проще ли обратиться к юристу или можно самому вести дело в арбитражном суде?

Из всего вышеизложенного следует, что доверить вести дело юристу в арбитражном суде Москвы намного проще, нежели лично осуществлять всю ранее изложенную деятельность. Тут необходимо добавить ещё и о тот, факт, что возможно дело не будут рассматривать в порядке упрощенного производства. А там Вас ждут софисты и юридический терроризм в виде бесконечного откладывания судебных заседаний по любому поводу. Юристу со знанием арбитражного процесса намного проще пресечь данные уловки. А теперь перейдём к разбору нашей практики.

Между нашим клиентом и мебельной организацией был заключен договор о купле-продаже мебели с её последующим монтажом. Однако мебельной организацией не были соблюдены сроки выполнения своих обязательств, результатом чего стал закономерно проигранный суд с их стороны. Однако на данном этапе подвиги деревянного Геракла не прекратились, после чего он вовсе отказался исполнять свои обязанности по убийству Немейского льва – возвращении уплаченных денежных средств. Таким образом, контрагент в одностороннем порядке отказался от исполнения договора, что является недопустимым.

В нашей позиции мы указали об обязанности возвращения денежных средств, а также выплаты неустойки. Основаниями заявленных требований послужили статьи 309, 310 ГК РФ, а также п. 1 статьи 708 ГК РФ.

В требованиях мы указали о необходимости взыскания денежных средств. После судебного заседания нами также будет подано заявление о взыскании судебных расходов.

На данный момент дело ещё находится в производстве суда. О его движении Вы узнаете в следующих статьях.

Подводя итог, отметим, что наши юристы обладают огромным опытом в представлении интересов доверителя в арбитражных процессах разной сложности. Если Вам нужен юрист в арбитражный суд Москвы, мы готовы Вам оказать квалицированную юридическую помощь.

ПОДРОБНЕЕ
Расторгнуть договор по вывозу ТКО

Можно ли расторгнуть договор по вывозу ТКО? А можно ли его и вовсе не заключать? Эти и многие другие вопросы, которые касаются отходов, волнуют многих из нас. Поэтому речь сегодня пойдет именно об этом, мы расскажем, как легально расторгнуть договор с региональным оператором. Начнем с того, что обращение с мусором являлось длительное время острым вопросом для России. Его необходимо было оперативно решить. В 2019 году началась мусорная реформа, главной целью которой явилось передача обязанностей по вывозу и переработке отходов компании-оператору. Основными нормативными актами, которые пригодятся, если захотите хорошенько вникнуть в эту тему, являются следующие:

  • Федеральный закон Об отходах производства и потребления, который регламентирует обращение с отходами производства и потребления в целях минимизации вредного воздействия на здоровье человека и окружающую среду.
  • Стратегия утилизации ТКО до 2030 года;
  • Федеральный закон от 2017 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «Об отходах производства и потребления» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» – именно этот нормативный акт определил порядок обращения с мусором, начиная с января 2019 года.
  • Жилищный кодекс РФ – регулирует отношения между компанией-оператором;
  • Гражданский кодекс РФ – регулирует заключение договора между сторонами;
  • Постановление Правительства РФ от 2011 года «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (вместе с «Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов»).

В чем суть и что нового произошло с 2019 года?

Процесс вывоза и переработки мусора полностью изменился. ЖКХ сменили региональные операторы. Оплата теперь осуществляется на счет компании, а конкретный тариф зависит от региона. Приведем несколько регионов с актуальными на июнь 2022 года тарифами:

Санкт-Петербург

969,70 руб

Тульская область

563,72 руб

Калужская область

461,17 руб

Краснодарский край

от 393,75 руб (цена зависит от района)

Чеченская республика

419,60 руб

Московская область

от 616,39 (цена зависит от района)

Теперь поговорим про договор с компанией-оператором. Собственники ОБЯЗАНЫ заключать договор с региональным оператором путем принятия соответствующего предложения (оферты). Обязанность заключения договора лежит на:

  • физических лицах;
  • товариществах (СНТ, ОНТ);
  • коммерческих предприятиях;
  • предпринимателях (ИП).

Договор должен быть оформлен письменно, а уклониться от его подписания не выйдет. Принятием оферты по договору вывоза ТКО является первая оплата за вывоз мусора. Правительством РФ разработана типовая форма подобного договора. Он был закреплен еще в 2016 году, именуется договором на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами.

В свою очередь региональный оператор, как это установлено в Правилах, обязан в течение месяца (тридцати дней) с момента наделения его данным статусом направить потребителям по соответствующим адресам предложение о заключении договора на оказание услуг по обращению с ТКО.

Если потребитель не направил оператору заявку и документы в течение 15 дней со дня размещения региональным оператором предложения о заключении договора, то соглашение считается заключенным на условиях типового договора.

Важно отметить, что отсутствие заключенного письменного соглашения с компанией-оператором не освобождает потребителя (собственника жилого помещения/домовладения) от оплаты услуг, которые подлежат оплате с даты начала оказания услуг оператором.

Что еще важно знать об этом договоре:

  • носит публичный характер (это значит, что договор будет заключен с каждым, кто обратиться к региональному оператору);
  • инициатор договора – компания-оператор;
  • подписание такого договора обязательно;
  • компания-оператор не имеет права отказать в заключении договора.

В результате таких изменений и действия мусорной реформы вывоз ТКО превратился в коммунальную услугу. Но при этом количество судебных дел, которые связаны с тем, чтобы расторгнуть договор через суд, не уменьшилось (хотя с введением реформы предполагалось именно это). А пока нет постановлений Правительства, которые бы решали эти проблемы, мы пользуемся судебной практикой. На данный момент стоит обозначить как минимум два решения, которые содержат категории лиц, которые имеют возможность не платить за вывоз отходов (в отличие от практики отказов, которую активно применяют региональные операторы). Кстати, расторгнуть договор можно и в арбитражном суде, и в общей юрисдикции. В первом случае речь идет о юридических лицах и предпринимателях, во втором – о физических лицах.

Возвращаясь к судебной практике, отметим, что гражданин, который не пользовался жилым помещением, не должен оплачивать услуги по вывозу отходов:

Ситуация произошла в Московской области, где компания-оператор начислила собственнику частного дома оплату за услуги вывоза ТКО. Мужчина, в указанный в квитанции период (около 4 месяцев) отсутствовал в доме, более того, в помещении не было никого из членов семьи собственника. Дом представлял собой дачу, куда они приезжали только в летнее время года, а все остальное время они живут в квартире. Исходя из этого, очевидно, что во время отсутствия в доме проживающих мусор не может скапливаться, следовательно в услуге по его вывозу никто не нуждался. Мужчина предоставил компании-оператору документы, которые свидетельствуют о том, что в спорный период времени в доме никого не было. Однако региональный оператор не стал делать перерасчет, требуя полной стоимости оплаты услуг, объясняя это тем, что в Московской области расчет происходит исходя из площади помещения, а не количества проживающих в нем лиц. При этом официального документа, который предусматривал бы порядок расчетов в рассматриваемом случае на данный момент нет, ввиду чего очень проблематично в этом субъекте добиться чего-либо от оператора. А вот в суде все возможно. Судья обратил внимание на то, что в правилах (мы их упоминали выше в нормативных актах) нет явного запрета на перерасчет оплаты за вывоз ТКО в связи с отсутствием проживающих лиц. Исходя из этого, что не запрещено законом, то разрешено, а значит и перерасчет сделать можно. Нельзя в такой ситуации ссылаться на отсутствие официального документа по расчетам, – это незаконно.

Итог: начисление оплаты за указанный период признана судом неправомерной, а региональный оператор должен сделать перерасчет.

Другой судебный случай показал, что собственник может не платить за вывоз ТКО, даже в случае, если в жилом помещении никто не прописан.

Как вы уже поняли из прошлого примера, компания-оператор добровольно осуществляет перерасчет (в случае отсутствия жильцов) только в ситуации, когда плата взимается в зависимости от количества живущих в доме/квартире лиц (а не по площади помещения). Однако не все так прекрасно, как хотелось бы. Постановление о коммунальных услугах гласит:

148(36). При отсутствии постоянно и временно проживающих в жилом помещении граждан объем коммунальной услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами рассчитывается с учетом количества собственников такого помещения.

Гражданке из Алтайского края пришлось столкнуться с этим, когда оператор выставил ей счет, точнее долг, за вывоз ТКО за период 12 месяцев. При этом квартира была пустая, собственница смогла подтвердить, что рассматриваемое время находилась по совершенно другому адресу. Несложно догадаться, чем оправдывался региональный оператор, отказываясь осуществлять перерасчет (да, да, пункт 148(36) Правил). Женщина дошла до Верховного суда. Последний не указал на нарушение закона в данном случае, при этом отметил важные положения:

  • оплата за вывоз ТКО производится в соответствии с закрепленными нормативами, при этом, согласно статье 155 ЖК РФ, в случае временного отсутствия граждан в жилом помещении необходимо сделать перерасчет.

Один большой вывод:

обжаловать отказ регионального оператора или расторгнуть договор по вывозу ТКО – вполне реально. Однако сделать это возможно только в суде.

Не будем останавливаться и расскажем вам случай уже из нашей практики. Мы смогли расторгнуть договор с региональным оператором (тоже в суде). Расскажем, как это было.

Между сторонами заключен договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами от 10.10.2018 года. В соглашении сторонами были согласованы все существенные условия, необходимые для надлежащего исполнения ответчиком обязательств по договору. Изначально последний был заключен на срок с 01.01.2019 до 31.12.2019, а в последствии продлен на тот же срок – на год т.е. до 31.12.2020. Продление произошло автоматически (это закреплено в соглашении между сторонами). Истец не обратил на это внимания, будучи уверенным, что договор уже прекратил свое действие 31.12.2019, поэтому и не направлял уведомлений. Ответчик в период с 01.01.2019 и по настоящее время услуги по обращению с ТКО истцу не оказывал, то есть фактически в одностороннем порядке отказался от исполнения обязательств по договору. Несмотря на это, ответчик по настоящее время направляет истцу счета на оплату услуг, универсальные передаточные документы, а также односторонне подписанные акты сверки взаимных расчетов. Истец неоднократно направлял ответчику возражения на акты сверки взаимных расчетов и не оплачивал выставляемые счета. Кроме этого, истец неоднократно пытался урегулировать спор, предлагая заключить новый договор ответа так и не получил.

Для того, чтобы расторгнуть договор в арбитражном суде нами был составлен этот иск:

Цель искового заявления – расторгнуть договор с региональным оператором, начиная с 31.12.2020 и заключить новый.

В ответ мы получили отзыв на иск от компании-оператора. Ее основным доводом было то, что истцом в одностороннем порядке был расторгнут договор по вывозу ТКО. При этом попыток к заключению нового соглашения не производилось. Кроме этого, оператор постоянно акцентировал внимание суда на обязанность заключения такого договора с оператором. Ввиду указанного, по мнению компании, нет оснований к тому, чтобы расторгать старый договор (в том числе так как существенные условия нового и старого соглашения совпадают).

Прилагаем отзыв на иск:

Так как наша конечная цель это расторгнуть договор с региональным оператором, то мы не останавливаемся на этом, в связи с чем составили возражение на отзыв (кстати, чем отличаются возражение и отзыв и что это такое мы писали тут).

Суть нашего возражения вот в чем:

  • Ответчик ссылается на нормы законодательства, указывая, что все физические и юридические лица обязаны иметь заключенный договор с региональным оператором. Истец не оспаривает это, обязаны, но это не исключает право истца расторгнуть договор через суд. Это разные понятия – «обязанность иметь заключенный договор» и «право расторжения договора». За отсутствие такого договора истец может быть подвергнуть административной ответственности, а возможность расторгнуть договор предусмотрена Гражданским Кодексом РФ (782 статья ГК РФ содержит право на односторонний отказ от договора).
  • По смыслу статьи 310, пункта 3 статьи 450, пункта 1 статьи 782 ГК РФ, с учетом разъяснений, данных Верховным Судом РФ, по общему правилу, односторонний отказ заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг является безусловным правом заказчика. При этом расходы, понесенные исполнителем, могут быть оплачены заказчиком как до отказа от исполнения договора возмездного оказания услуг, так и после него, в том числе взысканы с заказчика в судебном порядке.

Прикладываем возражение на иск:

Мы подробно изложили все ответы на доводы ответчика, поддержав требования, указанные в исковом заявлении. Теперь необходимо ждать результата наших усилий. Итог этого дела обязательно появится в наших следующих публикациях, а пока можете изучить эту интересную тему. Узнать подробнее о наших услугах можно по ссылке, мы знаем, как расторгнуть договор по вывозу ТКО через суд.

ПОДРОБНЕЕ
Расторгнуть договор с региональным оператором

С 1 января 2015 года деятельность по сбору твердых коммунальных отходов (ТКО) отдана в руки региональных операторов. Повсеместно стали заключаться обязательные договоры на вывоз ТКО. В статье расскажем, как расторгнуть договор с региональным оператором, если он не соответствует требованиям законодательства.

Для многих стало удивлением, почему сейчас нужно «платить за мусор» определенной организации, хотя раньше ТКО утилизировались своими силами или управляющими компаниями. Поэтому для начала расскажем, как определяется и функционирует региональный оператор.

К началу 2019 года по стране сформировалась схема обращения с отходами, которая поделена на части, подведомственные различным региональным операторам. Для столичных регионов срок формирования этой схемы отсрочен до конца 2022 года. Чтобы получить статус регионального оператора, юридическое лицо должно выиграть конкурс, который проводят региональные чиновники. Зона деятельности регоператора = территория одного субъекта РФ. Статус оператора отходов дается на 10 лет, но может быть аннулирован и раньше, если регоператор неправильно обращается с отходами.

Эта коммунальная служба «работает» с мусором после того, как заключит с потребителем договор на оказание услуг по обращению с ТКО. Смысл этих договоров следующий: регоператор обеспечивает транспортировку и захоронение мусора, а жители и компании оплачивают эти действия по цене, установленной региональной тарифной службой. При этом регоператор отвечает только за транспортировку и дальнейшую утилизацию отходов. Обязанность оборудовать специальную бетонную площадку и контейнеры, куда будет складироваться мусор, лежит на потребителе (управляющей компании в случае с МКД).

Договор на обращение ТКО является двусторонне публичным. То есть как «мусорный» оператор, так и собственники ТКО должны при любых обстоятельствах заключить это соглашение. Ни одна, ни другая сторона не может отказаться от его заключения. Почему? С регоператором все понятно: это лицо, ответственное за благоприятную экологическую обстановку в регионе и имеющее исключительное, только ему предоставленное полномочие на утилизацию отходов. Но договор обязателен также для собственника ТКО – а это каждый человек и каждая организация, ведь в процессе жизнедеятельности образуются отходы потребления. Поскольку сам человек не может уничтожить мусор так, чтобы не оставить экологический след, ему запрещается это делать самостоятельно. Вот и получается, что договор с региональным оператором неизбежен.

Исключение: организация вправе отказаться от договора с региональным оператором, если за ней числится полигон для размещения отходов на том же земельном участке, где образуется мусор, или на соседнем участке. В этом случае юридическому лицу разрешается уничтожить отходы самостоятельно.

Для потребителей, которые уклоняются от оформления договоров с регоператором, существует серьезная ответственность:

– административный штраф до 3 000 рублей (для граждан), до 40 000 рублей (для ответственных лиц компаний), до 60 000 рублей (для ИП) или до 350 000 рублей (для компаний);

– приостановление предпринимательской деятельности на 3 месяца;

Это нижний порог административных санкций. Повторные деликты, а также действия, приведшие к причинению вреда или даже эпидемиям, караются гораздо жестче (квалифицированные составы ст. 6.35 КоАП РФ).

– проверки предпринимателей, которые могут быть инициированы по сообщению регионального оператора со ссылкой на то, что есть угроза загрязнения атмосферы в связи с деятельностью проверяемой компании;

– уголовное наказание за нарушения в обращении с опасным мусором (например, радиоактивные вещества) – ст. 247 УК РФ.

К тому же отсутствие договора – это не повод не платить за оказанную услугу. Если регоператор в суде докажет, что по факту мусор вывозился, то шансов не платить у потребителя не останется. Стоимость будет определяться так: норматив потребления умножаем на тариф регоператора.

Отсюда логичный вопрос: есть ли смысл расторгнуть  договор с региональным оператором, если потом его все равно придется снова подписывать? Ответ – расторгнуть договор через суд можно и нужно, если подписанный договор не соответствует закону. В дальнейшем необходимо подписать новый договор на ТКО, но уже в соответствии со всеми нормативными требованиями.

Основания расторгнуть договор с региональным оператором:

  1. Продали квартиру, земельный участок или другую недвижимость, где образуются ТКО.

В этом случае договор со старым собственником прекращается. Одновременно новый собственник должен незамедлительно (через 3 дня) сообщить регоператору о том, что с ним необходимо заключить новый договор.

  1. Соглашение сторон о прекращении договора.
  2. Несоответствие договора на ТКО требованиям закона.

Для того чтобы проверить это основание, нужно сравнить ваш экземпляр договора с Типовым договором на ТКО, утвержденным Постановлением Правительства № 1156 от 12.11.2016. Если какие-то условия отличаются в невыгодную для потребителя сторону, то можно писать иск о расторжении договора в арбитражный суд.

Примеры из судебной практики, когда потребители добивались подписания договора ТКО на их условиях в соответствии с законом:

– срок оплаты установлен Типовым договором: до 10 числа следующего месяца (например, за январь – до 10 февраля). Другие сроки, предлагаемые регоператором, ничтожны.

– регоператор неправомерно установил срок действия договора ранее даты его заключения, а именно с 01.01.2019. Типовой договор не предполагает указание в качестве даты договора на ТКО иную дату, кроме даты заключения такого договора.

– потребитель вправе выбрать способ определения объема ТКО: либо по нормативу, либо исходя из количества и объема контейнеров. Подчеркнем, выбор учета – это прерогатива потребителя. Регоператоры пытались формировать порочную практику (и до какого-то момента у них это получалось!), согласно которой учет по количеству контейнеров мог осуществляться только при раздельном сборе мусора. Но Верховный суд эту практику пресек: в решении от 17.02.2021 № АКПИ20-956 сказано, что есть два альтернативных способа учета – по нормативу накопления ТКО или по числу контейнеров. То, какой способ выберет потребитель – по норме или по контейнерам, нисколько не зависит от организации раздельного сбора отходов.

Не являются основаниями расторгнуть договор с региональным оператором:

× Региональный оператор оказывает услугу по вывозу ТКО ненадлежащим образом.

В этом случае потребитель может требовать перерасчет платы в меньшую сторону или вообще освобождение от оплаты. Например, Пермская прокуратура в феврале 2022 года защитила права местного жителя. Контейнерная площадка находилась почти в километре от его дома. Хотя по нормативу расстояние до контейнеров не может быть более 100 м. Следовательно, нельзя считать, что гражданин пользовался услугами регоператора. Вся оплата должна быть возвращена ему.

× Ненаправление потребителю проекта договора.

Действительно, вместо договоров потребители получили сразу счета на оплату услуг по вывозу ТКО. Однако судебная практика исходит из того, что такое нарушение не включено в число оснований отказа от договора с регоператором (например: 7-ой кассационный суд, № 88-4165/2022).

× Деятельность без образования мусора

Предприниматели нередко ссылаются на то, что их производство является безотходным. Но такой довод для судов неубедителен. Законодательство не дает юридическому лицу право не заключать договор ТКО в случае, когда в его деятельности не образуется мусор. Кроме того, доказать это очень сложно (например: АС Западно-Сибирского округа, № Ф04-1461/2020).

× Отмена тарифа.

Расчеты за мусор с региональным оператором осуществляются по установленным тарифам. Эти тарифы устанавливают тарифные службы регионов. При этом запрещается взыскивать плату за вывоз ТКО до установления тарифов. Бывает так, что общественники идут оспаривать тариф регионального оператора ввиду его необоснованности. И иногда у них это получается. Последствие отмены тарифа – принятие нового обоснованного тарифа и перерасчет потребителям по заменяющему тарифу. Расторгнуть договор в арбитражном суде по причине отмены тарифа не получится.

Порядок, как расторгнуть договор в арбитражном суде

Основания № 1 и № 2 не требуют обращения в суд. Региональный оператор не будет в этих случаях препятствовать прекращению договорных отношений. А вот по основанию № 3 можно расторгнуть договор через суд.

Шаг 1. Сравниваем свой договор с Типовым договором, разработанным Правительством. Если у вас нет на руках экземпляра договора, то запросите его у регионального оператора. Обнаружив несоответствия, нужно обратиться к Закону об отходах, чтобы установить правильные формулировки договора. Эту непростую задачу можно поручить нашим юристам.

Шаг 2. Готовим протокол разногласий. Этот документ составляется в форме таблицы. Первая колонка – указываем порядковый номер статьи договора. Вторая колонка – редакция регионального оператора, приводится как цитата. Третья колонка – редакция потребителя. И четвертая колонка – правовое обоснование правильности редакции потребителя.

Протокол разногласий необходимо направить в адрес регионального оператора в течение 15 рабочих дней с момента получения вами договора. Иначе по истечении этого срока договор считается принятым на условиях, предложенных регоператором.

Но даже если 15-дневный срок пропущен, потребитель все равно вправе ссылаться на незаконность договора ТКО, если положения такого договора противоречат Типовому регламенту.

В протоколе обязательно укажите, что вы готовы подписать договор на условиях, соответствующих закону и в вашей редакции.

Шаг 3. Через 30 дней после направления протокола разногласий подаем иск о расторжении договора в арбитражный суд. В просительной части иска с учетом правила об обязательности договора для потребителя будут следующими: расторгнуть ваш договор с региональным оператором И обязать регоператора заключить новый договор на вывоз ТКО в соответствии со всеми требованиями действующего законодательства.

Наши юристы как раз недавно подали к региональному оператору иск о расторжении договора в арбитражный суд.

Этот иск нужно составить по всем канонам АПК РФ, о которых мы часто пишем в наших статьях. Остановимся лишь на особенностях:

– если иск подает предприниматель или компания, то обращаться нужно в арбитражный суд по месту регистрации регионального оператора. Граждане могут расторгнуть договор через суд общей юрисдикции (районный уровень).

– государственная пошлина в арбитраж = 6 000 рублей.

– обязательный претензионный порядок. Мирное начало здесь приравнивается к направлению протокола разногласий или досудебного требования о расторжении договора.

– в приложение к иску надо включить ваш проект договора.

ОБРАЗЕЦ ИСКА:

К нам обратился предприниматель с просьбой повлиять на регионального оператора, который ничего не делает, но ежемесячно выставляет немаленькие счета. Мы решили расторгнуть договор на ТКО с региональным оператором, воспользовавшись условием о периоде действия договора: контракт нашего клиента предусматривал годичный срок действия и предоставлял возможность отказаться от договора за месяц до конечной даты его действия. Мы направили уведомление об отказе от договора и одновременно предложили подписать новый контракт, но уже на законных условиях. Поскольку наше предложение не было принято, мы написали иск в суд на регионального оператора.

Если удастся расторгнуть договор в арбитражном суде, то вы получите судебное решение, где будет содержаться договор на вывоз ТКО в законной редакции. Это судебное предписание после вступления в силу станет основанием для оказания услуг по обращения с ТКО истцу. Никаких дополнительных действий не требуется.

ПОДРОБНЕЕ
Составить иск в арбитражный суд

Когда звучит словосочетание “надо взыскивать”: пессимисты скажут: “адвокат – дорогой”, должники воскликнут: “за что?”, судебные приставы поинтересуются: “Сколько?”, а юристы спросят: “у кого?”. Последний, вопрос играет особенно важную роль в сегодняшней теме: “составить иск в арбитражный суд”, однако почему, вы поймете чуть позже. В этой статье мы детально разберем:

  • Все этапы подачи искового заявления в арбитражный суд: от разработки и подготовки документов до их предоставления в орган правосудия;
  • Что такое “досудебная претензия” и зачем она нужна?
  • Что такое “Исковое заявление” и интересный термин “подведомственность”;
  • Виды обращений юристов в арбитражный суд Москвы: заявление на выдачу судебного приказа, упрощенное производство и исковое заявление. Что лучше?
  • Поэтапная инструкция как составить иск в арбитражный суд – это проще, чем Вы себе представляете;
  • Способы подачи искового заявления;
  • Возможно ли самому составить иск в арбитражный суд о взыскании долга без юриста? Почему проще обратиться к юристу и как он компенсирует все затраты?
  • Стоимость иска в арбитражный суд: как она складывается? Юристы дешевле, чем кажется.
  • Наша практика.

Просим Вас обратить внимание, что вопрос данной статьи будет рассмотрен с уклоном именно в арбитражный процесс. Также крайне рекомендуем Вам ознакомиться с нашей предыдущей статьей на схожую тематику. Приступим.

I. Составить иск проще, чем кажется. В целом, Вы сможете сами, но есть нюансы:

Они выражаются как раз-таки в подготовке документов для иска, изучения самой ситуации, ведь весь процесс восстановления наших законных прав и интересов не заканчивается и даже не начинается с подачи искового заявления. Так не бывает, что в арбитражном суде Вы просто пришли, подали иск и выиграли дело. Как и при строительстве дома, надо сначала заложить обязательный фундамент, поэтому для начала мы обозначим все существующие этапы и их технические нюансы при подаче искового заявления в Арбитражный суд, а далее подробно раскроем каждый из них, что и подведет нас к раскрытию тезиса. Нам необходимо будет совершить следующие действия:

  1. Попытаться урегулировать все как партнеры;
  2. Подать претензию;
  3. Определить подведомственность суда;
  4. Разработать проект искового заявления, отправить Ответчику, оплатить госпошлину и подать его в суд (заявление на выдачу судебного приказа);

Очевидно, что перед тем, как отправлять претензии и составить иск в арбитражный суд, порой проще просто связаться с представителем организации должника. Есть вероятность, что вы найдёте общий язык путем произведения взаиморасчетов и предоставления друг другу актов сверки. Кроме того, что это, очевидно, самое простое решение возникшего спора, так еще и Вашу переписку (письма) можно будет использовать в качестве доказательства в суде. Итак, если с Вами решать ничего не хотят, игнорируют, приступаем к предупредительному выстрелу – отправляем претензию.

Претензия – это досудебное требование к организации-партнеру, должнику о соблюдении возложенных на него обязанностей или воздержания от совершения каких-либо действий. Претензионный порядок является обязательным, если он предусмотрен законом или заключенным договором.

В каких делах необходима досудебная претензия, а в каких вовсе не нужна можно узнать в статьях: 4, 132, 27, 27.1, 28 АПК РФ.

Если коротко: при взыскании задолженности отправлять претензию нужно, как и в большей части дел, рассматриваемых в арбитражных судах. Возникает вопрос: как же тогда её составить?

Чёткой, регламентированной формы на законодательном уровне у претензии нет. В нашем случае этот документ выглядит следующим образом:

  • Вводная часть – здесь мы указываем реквизиты наши и должника: адрес, наименований организаций и т.д.;
  • Описательная часть – описываем наши отношения с организацией;
  • Мотивировочная часть – обосновываем наши требования, представляем расчеты;
  • Требовательная часть – требуем исполнить обязательства и указываем наши реквизиты;
  • Приложения – доверенность, акты сверки и другие документы, на которые ссылаетесь в претензии.

При составлении претензии есть важный нюанс: нужно приложить к документам акты об оказанных услугах и сохранить доказательства передачи их Ответчику. Далее мы прикрепим эти доказательства к иску, что поможет нам избежать одного из оснований для направления определения арбитражного суда об оставлении искового заявления без движения.

После составления направляемся на Почту России и отправляем заказным письмом нашему адресату весточку. Чек об отправке обязательно сохраняем – это наше доказательство перед судом об отправке претензии. Помимо прочего, на нашем чеке есть волшебный трек-номер, по которому мы с Вами сможем отслеживать: дошло письмо или не дошло.

Вот этот трек номер необходимо будет вставить по этой ссылке, тем самым вы сможете узнать локацию Вашего письма.

Обратите внимание, что на конверте необходимо будет написать все разборчивым почерком, поскольку оператор может исковеркать название организации. Повлечет неразборчивый почерк в баллы возражений Ответчика, мол не соблюден порядок подачи искового заявления, т.к. организация указана неверно и получить письмо из-за этого не удалось.

 

Срок ответа на претензию составляет 30 дней. В случае, если нас игнорируют или отвечают отказом, досудебный порядок будет считаться соблюденным, и на данном этапе обращение юриста в арбитражный суд Москвы становится неминуемым. Далее мы разберем с Вами крайне важные понятия. Речь идет о “Подведомственности” и об “Исковом заявлении”:

  • Подведомственность – это относимость дела именно определенному типу суда

(Арбитражный, гражданский , военный и др.).

Данное понятие является важным по одной простой причине: оно помогает определить нам именно вид, а не уровень суда. Арбитражным судам подведомственны дела в сфере предпринимательской и экономической деятельности. Для того, чтобы не растягивать повествование, сузим всё до юридических лиц и ИП. То есть, если вы – собственник организации и у Вашего контрагента-организации образовывается задолженность перед вами, а затем приходит письмо: “Кому должен – всем прощаю (С.) ООО Мамонт”, то нужно подать иск, именно, в арбитражный суд о взыскании долга.

Часто подведомственность путают с подсудностью. Однако между собой они не тождественны. Подсудность по своей природе является “уровнем” суда (мировой судья, выше районный суд и так далее на повышение).

  • Исковое заявление – это направленное в адрес суда требование, выраженное в виде документа, имеющего свои (определенные законом) элементы, в целях защиты или восстановлении прав.

Во-первых, в судах содержатся разные требования к иску. Если речь идёт о гражданском процессе, то мы используем статью 131 ГПК, в случае с арбитражным процессом – ст. 125 АПК РФ. Во-вторых, сравнивая эти две статьи мы приходим к выводу, что составить иск в арбитражный суд тяжелее, поскольку он содержит больше требований к содержанию документа, как минимум, мы уже на законодательном уровне обязаны:

  • Ссылаться на законы;
  • Производить и подробно иллюстрировать расчет взыскиваемой суммы в иске.

Это важно учитывать, например, при составлении иска в арбитражный суд о взыскании долга. Как вы понимаете, самостоятельно этот документ составлять будет довольно проблематично, но это мы еще обсудим в этой статье. Следующее, что мы с Вами разберем – это виды обращений в арбитражный суд.

Арбитражно-процессуальный кодекс позволяет нам обратиться о взыскании задолженности разными способами. В зависимости от условий, под которые попадает наше дело мы можем выбрать любое из представленных законом производств. Зачем нам процессуальное разнообразие? Все просто – они различаются по сложности, количеству затрачиваемого времени и нервов. Стоит отметить, что и у юриста стоимость иска в арбитражный суд в зависимости от вида обращения будет варьироваться.  А теперь разберем каждый из этих производств:

  1. С помощью подачи заявления на выдачу судебного приказа:

Данный способ является одним из самых простых, но, воспользоваться им возможно, только если Ваше дело попадает под условия статьи 229.2 АПК РФ. А теперь об особенностях: в этом типе производства нет привычных “Истец” и “Ответчик”, тут у нас – “Взыскатель” и “Должник”. Также нет вызова сторон и судебного заседания: взыскатель подаёт заявление на выдачу судебного приказа, судья выносит его, проходит 10 дней, и документ вступает в законную силу, а пристав выполняет свою работу.

Однако в случае, если должник явится в суд и напишет “не согласен”, то судебный приказ отменят и необходимо будет выходить либо в порядке упрощенного производства, либо простого.

  1. Упрощенное производство:

Вы подаёте исковое заявление в порядке упрощенного производства, далее судья выносит определение о назначении заседания, вроде бы все похоже на типичное исковое производство, однако это не так. Особенностью подачи иска в арбитражный суд о взыскании долга, например, именно этим способом является “письменность” всего процесса, а также проведения заседания без участия сторон. Судья укажет в определении, что нужно будет предоставить Истцу и Ответчику, укажет разумный срок предоставления этих документов, а далее стороны просто загрузят все либо через сайт “МойАрбитр”, либо отправят по почте документы.

  1. Исковое производство:

Классическое исковое производство начинается с подачи искового заявления, далее все как в обычных судебных заседаниях: назначается предварительное судебное заседание, а затем и основные. Истец предоставляет доказательства по своему иску, а Ответчик – возражения и подтверждения к ним. По затрате времени на само судебное заседание (ожидать его, иногда, приходится очень долго именно в коридоре перед залом Вашего судьи), количеству необходимых сил для разрешения спора – это однозначно самый тяжелый вариант, если сравнивать с первыми двумя. А теперь мы объясним Вам из чего состоит иск и как его сделать.

На первый взгляд исковое заявление по структуре и содержанию схожи с претензией, но это похоже на сравнение моськи и слона. Отличия у двух этих документов по содержанию – колоссальные, особенно, если речь идёт об обращении в арбитраж, что, кстати, также формирует стоимость иска в арбитражный суд. Состоит иск из следующих частей:

  • Вводная часть – реквизиты, здесь уже помимо наших и контрагента, указываем суд и его адрес;
  • Описательная часть – здесь мы подробно описываем все наши правоотношения, а именно: дату, номер договора, а также на оказание каких услуг он был заключен. Объясняем на основе чего представлен расчет, ссылаемся на пункты договора выражаем четко нашу позицию;
  • Мотивировочная часть – мы законно обосновываем нашу позицию;
  • Просительная – требуем взыскать, к примеру, долг, а также все понесенные судебные расходы;
  • Приложения – обязательно прикладываем документ об уплате государственной пошлины, заключенный договор, доверенность и другие (все необходимые документы будут видны при разборе нашей практики).

Хорошо, а теперь разберем как оформить иск:

Ставим шрифт текста Times new Roman и размер шрифта “12”;

Заходим в вкладку “ВИД” и включаем линейку;

Создаем таблицу на три деления в длину и ставим настройки 2 – 3 – 2 – 2. Размеры делений таблицы 3 – 8 – 16;

Заполняем, заходим в свойства таблицы, затем в границы и заливка и удаляем границы таблицы.

Далее, Вам необходимо будет заполнить содержание, исходя из вышеуказанной структуры, опираясь на статью 125 АПК РФ.

Государственную пошлину вы оплачиваете исходя из суммы, которую вы сможете посчитать на специальном калькуляторе, размещенном на сайте мойарбитр.

Подать исковое заявление можно соответственно: очно (подается через экспедицию суда (в арбитражном суде г. Москвы нет экспедиции, там чудесная коробка на время ремонта) и заочно (сайт мойарбитр или же почта).

Исходя из вышеизложенного, мы делаем вывод: самому определить подведомственность, провести досудебную работу, определить вид иска, даже составить его и подать – реально, но очевидно, что все тонкости учесть и сделать очень хорошо удастся с трудом. У нашего же юриста же все эти процедуры равноценны приему пищи – ничего сверхъестественного в этих действиях для него нет, соответственно Ваше время, нервы и деньги будут сэкономлены. Далее Вы в этом ещё больше убедитесь.

Теперь переходим к вопросу о том: возможно ли вообще самому составить исковое заявление в арбитражный суд или лучше обратиться к юристу?

II. Как мы выяснили, составить иск самостоятельно возможно, но методом проб и ошибок.

Личный опыт – сын ошибки, однако в нашем случае это будет играть злую шутку с нами, ведь каждая наша попытка будет исключать ещё один месяц от сроков исковой давности. О чем речь:

  • Неправильно определили подведомственность/подсудность – получили определение о возвращении искового заявления по ст. 129 АПК РФ – потеряли месяц;
  • Не предъявили досудебное требование – пришло то же определение – потеряли 2 месяца (1 месяц отвечает суд, месяц ждем ответа на претензию);
  • Не приложили доверенность/не подписали документы – это же определение – потеряли ещё 1 месяц.

И так можно до бесконечности перечислять, где можно потерять время. Но это только то, что отдалит Вас от сроков исковой давности. У нас же есть ещё волшебные определения о приостановлении производства по делу. Наиболее часто его выносят по причине:

  • Не предоставленного расчета;
  • Не предоставленного доказательства об отправке актов выполненных работ и по другим причинам;
  • Нет ссылок в документе на пункты договора и так далее.

Изображение определения мы уже в этой статье показывали ранее.

Речь даже не в том, что Вы при получении этого документа время потеряете, а в том, что Вам нужно будет исправлять это все: пересчитывать и писать “Заявление об исправлении недостатков искового заявления”, что также Вас озадачит. Однако, все это время мы рассматривали работу по наименьшему пути сопротивления, не обращая во внимание, что у нас есть ещё оппонент.

III. Оппонент может оказаться очень хорошим.

Оппонент, действительно, может оказаться хорошим, дело даже не будет в том, что он составит хорошую позицию: его задачей будет затянуть процесс, ввести заблуждение суд, опровергнуть расчеты и другое. Также во время процесса он может начать помогать Вашему должнику избавляться от имущества. У наших юристов, у которых есть огромный багаж опыта судебных заседаний, подобного рода действия будут не то, что пресечены – они будут предугаданы. Тем самым, Ваши интересы будут защищены. А теперь давайте до конца разберем причины, по которым все же лучше обратиться именно к юристу:

  • Выигранным делом юрист компенсирует все Ваши расходы на него;
  • Проще будет определить вид производства, подходящий к нашему делу, например, упрощенка – подали и благополучно ждем решений суда, заседаний никаких нет;
  • Стоимость отзыва на иск в арбитражный суд, действительно, меньше, чем Вы можете потерять.

Последняя мысль заслуживает отдельного внимания.

При взыскании долга в арбитражном суде стоимость наших юридических услуг в порядке упрощенного производства составляет 30 тыс. руб. В эту услугу входит:

  1. Изучение ситуации и разработка позиции;
  2. Разработка искового заявления и его подача;
  3. Участие в судебных заседаниях;
  4. Получение решения и передача его Вам.

Самое главное, что Вы вообще ничего не делаете и не переживаете, все делает юрист. А расходы покрывают выигранное дело и судебные издержки. Таким образом, Вам следует учитывать, что потери от дела могут оказаться действительно большими, нежели Вы заплатите юристы за оказание юридических услуг.

Перейдём к разбору нашей практики.

Между нашим клиентом (далее – “Истец”) и мебельной организацией (далее – “Ответчик”) был заключен договор, согласно которому: Ответчик обязался изготовить, доставить и осуществить монтаж мебели, а Истец – принять и оплатить. Однако, мало того, что мебельная организация сначала не соблюдала сроки, за что и проиграла 1-й суд, так ещё и получив деньги в одностороннем порядке, решила отказаться от исполнения договора и деньги, естественно, не вернула.

В позиции нашего иска мы указали, что Ответчик обязан вернуть денежные средства. А нашими основаниями послужили ст. 309, 310 ГК РФ о надлежащем исполнении обязательств, а также п. 1 ст. 708 ГК РФ.

 В требованиях написали взыскать основную сумму долга.

На момент написания статьи данное дело все ещё рассматривается, о ходе дела мы расскажем Вам в следующих статьях.

Подводя итог, стоит отметить, что самым лучшим решением в ситуации, когда необходимо взыскивать долг – этот обратиться к юристу. У Вас какое-то сложное дело или же простое взыскание долга? Наши юристы с огромным количеством споров в арбитраже помогут решить Вам образовавшиеся сложности!

ПОДРОБНЕЕ
Оспорить стоимость выкупа

Статья является продолжением череды наших материалов о выкупе нежилых помещений по закону «о малой приватизации». Случается, что предприниматели добиваются выкупа, но нужно оспорить стоимость выкупа. Причина – завышение органом местного самоуправления цены недвижимого имущества по сравнению с реальной стоимостью.

Мы уже писали о том, как выкупить арендуемое помещение и что делать, если получили отказ в выкупе. На нашем YouTube-канале Вы можете посмотреть видео про выкуп:

«Малая приватизация» – это преимущественное право субъектов малого и среднего бизнеса без торгов выкупить нежилые помещения, которые они арендуют, если эти помещения находятся в государственной/муниципальной собственности (закон № 159-ФЗ).

Даже при соответствии всем критериям иногда местные администрации добровольно не признают право предпринимателя на выкуп арендованного им имущества. Поэтому приходится убеждать администрацию в обратном через суд.

Пример из нашей судебной практики: Наш доверитель – арендатор, направил в Администрацию просьбу о выкупе используемого гаража, так как а) является субъектом МСП, б) непрерывно арендует помещение более 2,5 лет, в) своевременно вносит арендную плату без просрочек, г) помещение не включено в особые Перечни и не используется муниципалитетом в своей деятельности. Администрация отказала в выкупе. Однако суды отвергли доводы чиновников. Судами сделаны следующие выводы. Во-первых, если Администрация ссылается на какие-либо пороки заявления о выкупе, например, отсутствие подписи предпринимателя, то она должна принести в суд такое «неправильное» заявление, чего сделано не было. Во-вторых, несмотря на то, что в договоре аренды срок договора указан – 1 год, этот договор аренды считается автоматически продленным после окончания года до тех пор, пока договор не будет перезаключен по ст. 17.1 Закона о защите конкуренции. Тем более, что Администрация и по истечении этого года принимала арендную плату от предпринимателя на протяжении еще пяти лет (дело № А80-278/2021).

Итак, вы прошли первый этап – убедили Администрацию, что надо продавать вам коммерческую недвижимость. Но орган местного самоуправления может и после этого вставлять палки в колеса. Дело в том, что после согласия на выкуп, Администрация должна определить его цену и иные существенные позиции будущего договора. Мы на своем примере убедились, что в некоторых случаях администрация может завысить цену даже в 10 раз.

В случае неправильной оценки выкупаемого имущества закон № 159-ФЗ предоставляет предпринимателю возможность снизить стоимость выкупа.

Чтобы оспорить стоимость выкупа, предприниматель должен обратиться в арбитражный суд с Иском об оспаривании выкупной цены. Слово «должен» употреблено здесь не случайно. Если предприниматель после получения от администрации проекта договора на выкуп в течение 30 календарных дней не подпишет этот договор или в течение тех же 30 дней не обратится в суд с названным иском, то преимущественное право на выкуп утрачивается. Чтоб восстановить право на выкуп, надо по новой направлять в администрацию заявление.

Пример из судебной практики: муниципалитет пытался сформировать практику, по которой закон№ 159-ФЗ нужно трактовать как недопускающие повторное обращение с заявлением на выкуп. Другими словами, если предприниматель в первый раз не направил в адрес администрации подписанный договор либо не пошел в суд, то по истечении месяца он навсегда утрачивает право на преимущественный выкуп. Однако Верховный суд такой подход не пропустил. Возможность вновь подать такое заявление не утрачивается, независимо от того, кто в первый раз был инициатором выкупа –  предприниматель или орган (определение от 29.01.2019 по делу № 304-КГ18-15768).

Изложенный подход является превалирующим в практике. Обратный подход администрации обосновывают ссылкой на некое письмо Минэкономразвития от 14.08.2018 № Д13и-442. Однако такая ссылка несостоятельна, так как этот документ противоречит самому закону и по своей юридической силе ниже уровня ФЗ – разъясняющее письмо. Также оно не было опубликовано, что препятствует его применению.

С иском об оспаривании цены выкупа можно обратиться в течение 30 дней после вручения проекта договора.

В качестве ответчиков указываем: 1) орган МСУ, с которым заключен договор аренды; 2) оценщика, подготовившего отчет для администрации.

Соответственно, руководствуясь общим правилом о подсудности иска суду по месту нахождения ответчика, выбираем арбитражный суд –адрес администрации либо оценщика.

Перед подачей иска оплачивается госпошлина в размере 6 000 рублей.

Цель иска – доказать, почему предприниматель не согласен со стоимостью выкупа.

Четыре способа обосновать недостоверность оценочного отчета, выполненного в интересах администрации:

  1. Представить заключение специалиста, подготовленное по вашему заказу.

ДЛЯ СПРАВКИ: <Заключение специалиста – это отдельный вид письменных доказательств, предусмотренный АПК РФ. Заключение специалиста следует отличать от экспертного заключения. В обоих случаях выполняется исследование обстоятельств, выходящих за рамки компетенции суда, когда требуются специальные знания в определенной области науки или техники. Различие в том, что заключение специалиста готовится во внесудебном порядке, а заключение экспертизы – только по назначению суда. В случае с экспертом именно судья выбирает экспертную организацию, определяет круг вопросов и сроки экспертизы>.

Заключение специалиста при оспаривании цены выкупа отлично поможет продемонстрировать судье, что первый оценочный отчет может быть недостоверным. Судье придется выбирать, какому отчету отдать предпочтение. В такой ситуации суд идет либо по пути назначение судебной экспертизы, либо самостоятельно анализирует отчеты и выбирает тот, в котором не было допущено грубых ошибок, повлиявших на итоговую стоимость выкупа.

  1. Подготовить рецензию на оценочный отчет администрации.

Рецензия – это письменный документ, выполненный квалифицированным оценщиком, с целью выявления ошибок в оценочном отчете администрации. Лучше, чтобы квалификация оценщика, подготовившего рецензию, была выше квалификации оценщика администрации. В этом документе оценщик может указать, что нарушено методики  оценки, не использованы корректирующие коэффициенты, неправильно подобраны объекты-аналоги и многое другое.

Рецензия представляется истцом с целью убедить суд назначить экспертизу по делу, потому что на отчет администрации нельзя положиться. Сама по себе рецензия не содержит данные о рыночной стоимости. Поэтому ее логическим продолжение будет являться ходатайство истца о назначении экспертизы.

  1. Возражения истца по поводу отчета администрации.

Это своеобразная рецензия, но подготовленная не квалифицированным специалистом в области оценки, а самим истцом. Такой вариант тоже допустим, тем более, что он не потребует от истца дополнительное финансирование на оплату услуг специалиста.

Пример из нашей практики: администрация представила отчет, где цена по рынку устанавливалась на 29.12.2021. Почему именно на эту дату – остается загадкой. Между тем, Высший арбитражный суд РФ в постановлении от 18.10.2012 № 7240/12 разъяснил, что оценка должна производиться на дату получения администрацией заявления предпринимателя о выкупе. Это – 02.03.2021. Мы считаем, что за 10 месяцев имущество увеличилось в цене. Нарушение оценщиком принципов оценки является основанием для констатации недостоверности отчета.

  1. Ходатайство о назначении судебной оценочной экспертизы.

По таким делам назначается судебная оценочная экспертиза, если истец не согласен со стоимостью выкупа.

В ходатайстве о назначении экспертизы указываются следующие сведения:

а) вопросы для эксперта,

б) экспертная организация и кандидатура оценщика,

в) стоимость услуг эксперта,

г) срок  экспертизы.

К ходатайству необходимо приложить согласие экспертной организации на подготовку заключения по всем поставленным вопросам, документы о квалификации и стаже работы эксперта, а также платежное поручение, подтверждающее внесение денег на оплату экспертизы. С 2022 в бюджетном регулировании произошли изменения, связанные с назначением платежей. Теперь при внесении денег в судебный депозит обязательно указывайте специальный код платежа. На сайтах арбитражных судов появились соответствующие разъяснения. Вот такое письмо размещено на сайте Пермского арбитража (нужно указать код 0026):

В ходатайстве можно привести номера судебных дел, по которым эксперт выполнял исследования. Также можно указать, что эксперт входит в реестр экспертных организаций, размещенных на сайте арбитражного суда. Такой реестр есть, например, в АС Московской области:

По результатам проведенной экспертизы эксперт представляет в суд оценочное заключение, где указывает рыночную стоимость помещения на дату выкупа. Если стороны не согласны с заключением, суд может вызвать эксперта в судебное заседание на допрос. При наличии на то оснований допускается назначение повторной (проводит другой эксперт заново) или дополнительной экспертизы (проводит тот же эксперт по уточненным сведениям).

Если у истца получилось оспорить стоимость выкупа, то суд выносит решение, в котором указывает, по какой цене производится выкуп помещения. Именно эту сумму нужно будет заплатить администрации, чтоб получить арендуемый объект в собственность.

Рассмотрим несколько позиций из судебной практики различных регионов, когда предпринимателям удавалось снизить стоимость выкупа.

№ 1 – если во время аренды предприниматель за свой счет и по согласованию с администрацией ремонтировал помещение, то стоимость неотделимых улучшений должна засчитываться в счет оплаты выкупа на основании ч. 6 ст. 5 Закона № 159-ФЗ (Решение АС Свердловской области от 22.07.2021 по делу № А60-64297/2020).

№ 2 – предприниматель в случае разногласий по цене выкупа может по суду обязать администрацию к подписанию договора на условиях, предложенных предпринимателем. В данном случае возражения администрации об использовании неправильного способа защиты, так как администрация не уклоняется от заключения договора, а лишь не согласна с ценой, не принимаются со ссылкой на Президиум ВАС № 11657/11. Вынесение решения равно заключению соглашения с администрацией. Никакие дополнительные действия сторон не нужны (Решение АС Кировской области от 11.11.2020 по делу № А28-8694/2020).

№ 3 – при выкупе в рассматриваемом порядке предприниматель должен оплатить выкупную цену единовременно или в рассрочку равными ежеквартальными/ежемесячными платежами. При этом, выбор способа оплаты делается именно предпринимателем, а не администрацией. Если предприниматель выбрал рассрочку, то в силу закона у администрации возникает право залога, пока деньги за объект не будут полностью выплачены. Администрация не вправе требовать от предпринимателя застраховать помещение на период рассрочки (Решение АС Московской области от 31.07.2020 по делу № А41-12205/2020).

№ 4 – в силу подп. 12 ч. 2 ст. 146 НК РФ выкупная цена определяется без учета НДС, поэтому оценщик не должен начислять на стоимость объекта + НДС 20% (Решение АС Омской области от 17.02.2020 по делу № А46-2653/2019).

Если у вас возникла подобная проблема с администрацией и вы хотите снизить стоимость выкупа, то можете воспользоваться нашим образцом искового заявления. Также, если предприниматель не согласен со стоимость выкупа, он может обратиться к нашим юристам для сопровождения процесса.

Чтобы ознакомиться с услугой по представительству доверителей в спорах с госорганами, перейдите по этой ссылке. Мы разработаем иск на администрацию в кратчайшие сроки – 5 рабочих дней.

Услуга может быть оказана за пределами Москвы и Московской области.

ПОДРОБНЕЕ
Является ли оплата счета заключением договора?

Довольно часто встречающимся вопросом является тот, что указан в названии статьи: является ли оплата счета заключением договора? Интересно, что гражданское законодательство является довольно-таки демократичным, ввиду чего оно предоставляет выбор, альтернативные варианты по вступлению в договор. Среди таковых выделяют принятие соответствующего предложения при оплате счета, который выставил продавец. Причем указанный вид оферты очень часто применяется на практике. Поэтому у сторон возникают вопросы, связанные с защитой своих гражданских прав:

  • Можно ли вернуть деньги, если не подписан договор?
  • Счет оплачен, а договор не подписан, – обладает ли юридической силой такое соглашение?
  • Как должен быть составлен такой договор?
  • Можно ли защитить свои права в судебном порядке?

Способы заключения соглашения

Как уже было отмечено ранее, гражданский закон не принуждает стороны оформлять правоотношения только при их личном присутствии и посредством подписания. Кроме традиционного указанного способа в законе содержатся другие способы. Они перечислены в 434 статье ГК РФ. Давайте их рассмотрим:

  1. договор будет считаться заключенным в случае обмена документами (в электронном виде тоже можно);
  2. направление и принятие предложения, выраженных в нашем случае, в виде выставление и оплаты счета будет также являться способом заключения сделки.

В последнем из указанных случаев оплата счета значит то, что сторона согласна с предложенными условиями и готова выполнить обязанности со своей стороны. То есть по факту происходит заключение договора между участниками соглашения.

В каких случаях оплата счета является заключением договора?

В некоторых ситуациях для того, чтобы договор состоялся необходимо только наличие счета. При этом сам контракт составлять нет необходимости. В таком случае предложение о заключении договора выступает в виде счета на оплату.

Возможна ли ситуация, когда счет оплачен, а договор не подписан?

Для того, чтобы понять, является ли счет на оплату соглашением, необходимо обнаружить, содержит ли последний все существенные условия. Для каждого договора они свои, но рассмотрим общие, которые имеют место в каждом счете:

  • наименование товара/услуги;
  • объем/количество;
  • единицы измерения;
  • информация о сторонах, реквизиты и контактные данные;
  • сроки, в которые необходимо оплатить товар/услугу;
  • размер НДС.

Для дополнительной достоверности можно поставить печать организации на счете. Данный факт будет являться наиболее весомым в случае судебных разбирательств. Счет на оплату, который представлен в виде предложения, и является оплаченным, выступает в качестве замены договору.

Когда оплата счета не является заключением договора?

Есть несколько ситуаций, в которых счет, даже при наличии существенных условий, не сможет являться соглашением. Подобное скорее исключение, чем правило. Тем не менее, важно учитывать следующие сделки, при которых актуальна указанная выше ситуация:

  1. продажа предприятия;
  2. продажа недвижимого имущества;
  3. аренда (имеется в виду только здание или сооружение).

Перечисленные виды сделок всегда связаны с оформлением контракта. Объясняется это скорее всего тем, что речь идет о крупных денежных суммах, ввиду чего необходима серьезная документальная база. Скорее всего вернуть деньги, если не подписан договор в таких ситуациях не получится.

Есть и обратный вопрос: можно ли выставлять счет без заключенного договора?

Да, можно. Но, как всегда, без условий обойтись не получится. К ним относятся всего два:

  • наличие существенных условий (какие конкретно, указано выше);
  • вид сделки, не входит в перечень тех, которые предполагают заключение соглашения в обязательном порядке (то есть не является исключением).

Оплата по счету в таком случае будет прямое согласие на условия, которые были предложены контрагентом. В суде данные действия будут квалифицироваться в качестве разовой сделки. А, следовательно, права и обязанности сторон распространяются только на одну эту сделку.

Теория это конечно хорошо. Но лучше всего показать все рассказанное на примере. У предприятия есть только счет на оплату определенных услуг. В последнем указаны название, количество, стоимость и платежное поручение. Вопрос: может ли такая ситуация являться подтверждением договора поставки? Да, если есть два подтвержденных пункта:

  • счет адресован определенному субъекту;
  • счет содержит данные о том, кто его выставил.

Если имеют место все перечисленные условия, то счет будет тождественен договору поставки, заключенному в простой форме. Чем и как доказать и обосновать это умозаключение? Предлагаем проанализировать более подробно. По поводу легального определения соглашения сложилось две основных позиции:

  • договор является сделкой, которая закрепляет волеизъявление субъектов гражданского оборота;
  • контракт представляет собой документ, который закрепляет условия, при которых возникают обязательства.

В гражданском законе зафиксировано, что сделки осуществляются в письменной форме. При этом, стоит отметить, что составление соглашения не является единственным способом оформления сделки. На основании нормы 432 статьи ГК РФ соглашение может быть заключено посредством направления соответствующего предложения. Последнее именуется офертой. Одна сторона направляет предложение, а другая принимает обозначенную оферту.

Словарь:

Оферта – предложение заключить договор.

Акцепт – принятие указанного предложения.

Кроме обозначенного способа, есть еще заключение соглашения посредством обмена документами или выполнения условий сделки (например, выполнение строительных услуг).

Один большой вывод:

Если в гражданском законодательстве отсутствуют специфические требования к производимой сделке (например, последняя не связана с недвижимостью, ее продажей), то, при наличии существенных условий, оплата счета является заключением договора. Оплата счета – это предложение о заключении соглашения. При этом возникает ситуация, когда счет оплачен, договор не подписан, но это не имеет никакого значения. В этой связи вполне возможно вернуть деньги, если не подписан договор. Такой вывод подтверждается не только нормами гражданского закона, но и выводами судебной практики. Так, Президиумом ВАС было заключено, что при отсутствии договора, подписанного обеими сторонами, имел место предмет договора в каждом счете на оплату, ввиду чего, на основании статьи 435 ГК РФ последние можно считать самостоятельными офертами.

Другой спор возник между поставщиком и покупателем, которые подписали договор на поставку минеральных удобрений. Указанное соглашение при этом не содержало ни наименования товара, ни сведений о его количестве, ни о цене, ни о порядке и сроках оплаты, в связи с чем арбитражный суд верно указал на незаключенность данного договора в части поставки минерального удобрения. С учетом данного обстоятельства суд сделал правомерный вывод о том, что каждая поставка ответчиком истцу минерального удобрения являлась самостоятельной сделкой.

Ответчик направил истцу заявку на поставку двух вагонов удобрений, в ответ получил счет на 10 900 000 р. (цена за тонну составила 10 900 р.). Указанную стоимость истец оплатил частично (имелись платежные поручения), полагая, что ответчик перечислит ему удобрений на оплаченную сумму по стоимости 10 900 р за тонну. Ответчик определил количество поставляемого удобрения согласно размеру предоплаты (на сумму 3 300 000 р.). В связи с этим стоимость удобрений за тонну увеличилась до 11 800 р.

Расчет сторонами различной цены на удобрения привели (по мнению истца) к отсутствию поставки на сумму 384 500 р. Для того, чтобы вернуть деньги, когда не подписан договор, истец обратился в арбитражный суд.

В процессе судебного разбирательства выяснилось, что ответчик признал долг на сумму 62 300 р. Суд удовлетворил иск только в части указанной выше суммы долга (то есть в той части, которая была признана самим ответчиком). Во взыскании остальной суммы истцу было отказано.

Чем обоснованы выводы суда? Укажем:

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются правила о форме сделок. Согласно пункту 3 статьи 434 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Ответчик обозначил истцу счет на оплату 1000 тонн удобрения по цене 10 900 р., то есть заявил соответствующее предложение (оферту). А истец в свою очередь перечислил только 3 300 000 р., в связи с чем его действия нельзя отнести к акцепту (принятию предложения).

Из изложенного следует, что стороны не достигли соглашения о поставке товара на условиях, предложенных ответчиком, и, следовательно, не заключили договор поставки 1000 тонн удобрения по цене 10 900 р. за тонну.

При таких обстоятельствах истец, принявший товар на неопределенных сторонами условиях, не может ссылаться на соглашение с поставщиком о цене товара и требовать его исполнения.

Следующим примером выступает следующая ситуация: истцом был подготовлен договор, по условиям которого ООО поручает, а ИП принимает на себя выполнение электромонтажных работ в арендуемом помещении ООО. Оно должно было обеспечить оплату данных работ на условиях и в порядке, установленных договором. Стоимость договора составила 847 163 руб.

Судом было установлено, что договор со стороны ответчика не подписан, однако истцу на основании выставленных счетов перечислено в общей сложности 200 000 руб. Судами первой и апелляционной инстанций сделан вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований в связи со следующим:

Совершение истцом оферты в виде выставления счетов и оплата ответчиком указанных счетов (акцепт) свидетельствуют о заключении договора подряда, поскольку данные обстоятельства свидетельствуют о том, что воля сторон была направлена на установление правоотношений, вытекающих из договора, что подтверждается действиями сторон в ходе исполнения договора. Таким образом, несмотря на то что договор со стороны ответчика не подписан, указанный договор считается заключенным исходя из совершения каждой из сторон действий по его исполнению.

Нормы права, регулирующие спорные отношения, судами первой и апелляционной инстанций применены верно и обоснованно, а процессуальных нарушений не допущено. Следовательно и оснований для отмены или изменения судебных актов не имеется.

Почему вообще мы задались этим вопросом?

На практике часто происходит так, что недобросовестные компании пытаются вернуть деньги, ссылаясь на то, что договор не был заключен. Например, работали, услугу оказали, а она не понравилась заказчику. А вместо того, чтобы предъявлять претензию о качестве услуг, недобросовестный контрагент утверждает, что не подписывал договор, требуя возврата денежных средств (например, отправили договор и счет, но контрагент просто оплатил счет, а про договор забыл). В этой связи проведенная оплата и будет акцептом оферты.

Чем поможем мы?

Наша деятельность непосредственно связана с подобными спорами. Причем выступаем не только со стороны истца, но и за ответчика, на любой стадии спора. Если договор не заключен, а счет на оплату имеется, то высока вероятность защиты своих прав в суде с положительным результатом. Кроме того, юрист сможет предложить убедительные аргументы для суда, грамотно составить исковое заявление или возражение/отзыв на него. О том, как правильно это сделать указано в этой статье. Узнать о предоставляемых нами услугах можно тут.

ПОДРОБНЕЕ
Иск в Стокгольм

Иск в Стокгольм означает, что спор будет рассмотрен Стокгольмским арбитражем. Стокгольмский арбитраж имеет полное наименование Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма. Этот международный суд находится в столице Швеции г. Стокгольме по адресу: Brunnsgatan 2 SE-111 38 Stockholm.

Мы имеем опыт представления интересов доверителей в международных третейских судах. Юрист в Стокгольм проанализирует вашу ситуацию, составит и подаст иск (на это уйдет не более 5 рабочих дней), а также обеспечит получение для Вас арбитражного решения.

Арбитраж Стокгольма позиционирует себя как суд, разрешающий коммерческие споры между Востоком и Западом. Например, в 2009 году рассматривался конфликт между Газпромом и украинским Нафтогазом по поводу беспрепятственного транзита российского газа в Европу.

Для компаний из России существует даже русскоязычная версия сайта стокгольмского арбитража:

Итак, в статье расскажем, как подать в стокгольмский арбитраж.

Арбитражная оговорка

Для того, чтобы подать иск в Стокгольм, нужно в своем договоре сделать так называемую «арбитражную оговорку». Это пункт, где стороны договариваются, что споры между ними будут решаться не в государственном суде одного или другого, а в международной судебной организации.

Сам стокгольмский арбитраж рекомендует формулировать следующий пункт:

В договоре нашего клиента содержалась арбитражная оговорка, соответствующая требованиям стокгольмского арбитража. В ней было указано, что любые споры по заключенному договору займа будут разрешаться стокгольмским судом согласно его Арбитражному регламенту в составе одного арбитра. Стороны решили не импровизировать и согласились прилетать в Швецию на судебные заседания. Поскольку обе стороны знают русский язык, они выбрали язык арбитражного разбирательства также русский. А вот от применения российского законодательства они отказались в пользу английского права.

Если между сторонами подписано арбитражное соглашение, то они могут обратиться только в выбранный ими третейский суд. Передача спора в другие суды и арбитражи запрещена.

Но в настоящее время крупные компании столкнулись с проблемой санкций, применяемых в отношении конкретно них. В этом случае доступ к международному правосудию де-юре или де-факто ограничен. Чтобы сгладить давление на бизнес, предугадывая проигрыш российских компаний в иностранных арбитражах, законодатель ввел в арбитражный процессуальный кодекс статьи 248.1 и 248.2. Эти нормы позволяют российским гражданам и организациям, а также партнерам российских резидентов, невзирая на арбитражную оговорку в их контрактах, обращаться в российские государственные суды. В этом случае иск нужно подавать по месту своего нахождения. Если иск против «подсанкционной» компании намерена подать или уже подала другая сторона, то в российском арбитражном суде можно потребовать запретить продолжение иностранного разбирательства. В том числе можно воспользоваться правом на астрент (судебная неустойка на случай продолжения разбирательства при наличии запрета).

Важно иметь в виду, что к арбитражной оговорке приравнивается молчаливое ведение дел в суде. То есть если между сторонами отсутствует арбитражное соглашение, но одна из сторон все-таки обратилась в арбитраж, то другая сторона  обязана без промедления заявить об отсутствии компетенции у арбитража. Иначе она считается согласившейся на процедуру арбитража.

Просьба об арбитраже

Чтобы запустить процесс, необходимо подать в стокгольмский арбитраж просьбу об арбитраже. В ней необходимо указать следующее:

1) наименование и контакты сторон (представителей)

2) суть спора (кратко)

3) требования истца

4) арбитражная оговорка

5) выбранное место арбитража (по смыслу ст. 25 регламента можно выбрать любую локацию, только расходы на перемещение арбитров нужно будет оплачивать сторонам)

6) количество арбитров

7) если выбран арбитр, то его данные

При подаче просьбы необходимо уплатить регистрационный сбор – 3000 евро. Если его не оплатили сразу, то секретариат укажет срок для оплаты.

Также нужно направить свой иск и документы ответчику.

Арбитраж запрашивает объяснения ответчика и дополнительные документы от истца при необходимости. На основании полученных данных Правление рассматривает вопрос о принятии просьбы об арбитраже: подсуден ли спор стокгольмскому арбитражу, нужно ли привлекать иных лиц в процесс, назначить арбитров (1 или 3), определить место судебных заседаний.

Также определяется аванс на покрытие судебных расходов. Его необходимо также уплатить, иначе дело прекратят.

Самому процессу предшествует организационное совещание, которое арбитры проводят со сторонами. На нем определяются графики судебных заседаний и даже дата вынесения окончательного решения.

Иск и отзыв

Иск в отличие от просьбы об арбитраже содержит описание самого спора:

1) изложение конкретных требований истца

2) фактические и правовые основания

3) доказательства

Иск – это обязательный документ; нельзя обойтись только просьбой об арбитраже, даже если вы ее написали очень подробно. Согласно регламенту арбитры могут прекратить производство, если не получат иск.

Юрист в Стокгольм поможет составить иск, который не нужно будет постоянно дополнять и корректировать. Тем более, что арбитры могут расценить это в качестве затягивания процесса и отказать в приобщении новых документов.

Обеспечительные меры

Арбитражный регламент вообще не ограничивает перечень обеспечительных мер. В статье 37 сказано, что заявитель может потребовать любые обеспечительные меры. Здесь можно ориентироваться на российский АПК. Самые распространенные обеспечительные меры – арест банковских счетов, иного имущества, запрет на отчуждение имущества.

Вопрос о действии обеспечительных мер, принятых международными арбитрами, решается довольно сложно. Дело в том, что арбитражные решения, в том числе определения о принятии обеспечительных мер, не обеспечиваются государственным принуждением. Они исполняются по доброй воле сторон, чаще всего, по мотивам сохранения деловой репутации. Не существует международной службы судебных приставов, которая бы заставляла исполнить решения арбитражей.

Российский АПК пытается смягчить эту коллизию и допускает выдачу исполнительного листа на принудительное исполнение международного третейского суда в отношении российского ответчика (глава 31 АПК РФ). Нужно подать заявление в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. К заявлению прикладывается удостоверенная арбитражем копия определения о принятии обеспечительных мер с отметкой о вступлении в законную силу; заверенные доказательства извещения должника об иностранном разбирательстве; заверенный перевод документов на русский язык. Такое заявление подлежит оплате гос.пошлиной в размере 3 тысячи. В случае удовлетворения заявления взыскателю выдается исполнительный лист. Дальше процедура стандартная – возбуждение исполнительного производства.

Процедура арбитража

Состав арбитража по результатам подготовки к рассмотрению дела назначает дату слушаний.

На слушаниях стороны представляют свои доказательства. Их круг мало чем отличается от российского процесса: свидетельские показания, экспертиза, письменные документы.

Процедура арбитража длится 6 месяцев, но может быть продлена на любой срок.

По итогам разбирательства выносится арбитражное решение. Оно является окончательным и обязательным для сторон, поэтому исполнять его нужно немедленно (ст. 46 регламента). Если в решении допущены какие-то опечатки, неточности, неясности или не разрешены отдельные вопросы, то необходимо направить в арбитраж заявление об устранении этих недостатков. Такое заявление может подаваться в течение лишь 30 дней.

Еще одно требование к решению – конфиденциальность. Иск в Стокгольм рассматривается в закрытом заседании, то есть посторонних лиц и слушателей там нет. В отличие от российских арбитражных судов стокгольмский арбитраж не публикует вынесенное решение. В мировой практике так сложилось, что и сами стороны не публикуют состоявшийся акт. Дело в том, что это может трактоваться оппонентом, как нарушение принципа арбитража о конфиденциальности. Как следствие, оппонент будет пытаться отказаться от исполнения решения.

Арбитражные расходы

Переходим к щепетильному вопросу о дороговизне международного арбитража.

Расходы на тяжбу включают:

а) гонорары судей. Гонорар председателя состава определяется исходя из суммы иска. Например, при сумме спора 25 000 евро председателю придётся выплатить минимум 4 000 евро. Гонорар других арбитров состава равен 60 % от гонорара председателя. Вознаграждение арбитров определяется на основании следующей таблицы:

б) административный сбор. Он представляет собой вознаграждение за администрирование спора и также определяется на основании разработанной таблицы. Максимальная сумма этой пошлины – 70 000 евро.

в) компенсация расходов, понесенных в связи с рассмотрением спора.

Случай из практики: две компании договорились судиться в Стокгольме. Но когда дело дошло до суда, истец не смог собрать нужную сумму денег даже для того, чтобы оплатить регистрационный сбор. Тогда он пошел в Питерский Арбитражный суд, указав, что если иск не примут, то ограничат его доступ к правосудию по причине финансовой несостоятельности. Дело в итоге дошло до Верховного суда, который оставил иск без рассмотрения в связи с арбитражной оговоркой (определение ВС РФ № 307-ЭС17-640). Вывод: прежде чем включить арбитражную оговорку про Стокгольм, оцените свои финансовые возможности.

Окончательный объем расходов определяется Правлением до вынесения арбитражного решения. Эту сумму арбитры указывают в окончательном решении. Расходы распределяются между сторонами по усмотрению арбитров с учетом исхода дела, вклада спорящих сторон в эффективный ход разбирательства. Но взыскиваются эти расходы солидарно, то есть арбитраж вправе взыскать с любой стороны расходы в полном объеме, а уже потом эта сторона будет пытаться взыскивать эти расходы с нерадивого оппонента.

Выше мы описали расходы арбитража. Но не стоит забывать про расходы, понесенные выигравшей стороной. Они также подлежат взысканию исходя из вышеуказанных принципов.

Чтобы обезопасить себя в финансовом плане, стокгольмский арбитраж разработал правила внесения аванса на покрытие расходов. Аванс – это предполагаемые расходы на процедуру, которые ориентировочно подсчитывает Правление. По общему правилу, стороны вносят аванс напополам.

Санкции 2022

Этот вопрос первым возникает в сознании, когда мы пишем иск в Стокгольм. Возможно ли в принципе теперь судиться за рубежом?

Стокгольмский арбитраж не закрывает свои двери для российских предпринимателей. Суд заявил, что в силу своего внеполиттического и некоммерческого статуса будет одинаково относится к спорящим сторонам любой государственной принадлежности. Предусмотрены лишь некоторые особенности для тех компаний, которые попали под индивидуальные или секторальные санкции:

1) перед подачей просьбы об арбитраже надо попросить разрешение на перевод денежных средств для оплаты арбитражных расходов (организации направляют просьбу в Шведский национальный совет по торговле, граждане – в Шведское агентство социального страхования).

2) будет рассматриваться вопрос о подконтрольности организации российским властям.

Таким образом, возможность подать в стокгольмский арбитраж существует и в настоящее время. Как видите, это очень непростая задача. Необходимо знание языков, даже если арбитраж ведется на русском, так как могут возникнуть административные вопросы, которые будут  решаться на английском. Важно знать применимое право, ведь далеко не всегда стороны отдают предпочтение российскому законодателю. Но сложности процедуры оправдывают результат. Стокгольмский арбитраж славится оперативностью, справедливостью и компетентностью арбитров.

Наши юристы имеют опыт международных дел и помогут Вам добиться ожидаемого результата.

ПОДРОБНЕЕ
Стоимость отзыва на иск

При обнаружении искового заявления в почтовом ящике, а через время и уведомления о назначении судебного заседания, без разницы, в арбитражном или районном суде, у человека возникает огромное количество философских вопросов. Это целая палитра вопросов начиная  от “ну почему сейчас” и заканчивая “какова стоимость отзыва на иск?”. Ответ на этот вечный вопрос Вы и найдёте в этой статье. Однако заметим, что мы не просто вывесим бирки, а подробно разберем следующий перечень вопросов:

  • Что такое “отзыв” на исковое заявление, в чем его отличие от “правовой позиции” и “возражений”?
  • Для чего нужен отзыв на исковое заявление? Подробно объясним, где возможен “срез” размера исковых требований;
  • Как составить отзыв на иск: структура документа;
  • Каким образом можно подать отзыв на исковое заявление: дистанционные методы, очные, а также практические тонкости при подаче;
  • Из чего складывается стоимость отзыва на иск: сложность и объем;
  • Наша практика.

Начнем, естественно, с понятийного аппарата и первым на повестке дня у нас стоит понятие “отзыв”. Отзыв на исковое заявление – это письменное, мотивированное доказательствами (а в некоторых отчаянных случаях и без них), выражение несогласия в форме документа. Когда речь идёт именно об отзыве нужно понимать – это про арбитражный процесс (ст. 131 АПК РФ). То есть, при судебном разбирательстве между ООО “Рога и копыта” и ПАО “Отдайдолги” в Арбитражном суде Москвы, юристы будут направлять документ именно под названием “отзыв”.

Следующим интересным понятием у нас выступают “Возражения”. Возражения на исковое заявление – это такое же выражение несогласия, как и отзыв, только уже в гражданско-процессуальном процессе (ст. 149 ГПК РФ). Если отзыв в арбитражном процессе имеет аж целую статью, которая регламентирует его, то в случае с возражениями мы не встретим подобного. Есть ещё такая дискриминационная особенность: в арбитражном суде Москвы юрист допустит ошибку, если назовет отзыв возражением, в районных судах, естественно с этим делом все намного проще. Судьи – люди и на подобные вещи обращают внимание.

Правовая позиция – это выражение мнения касательно ситуации, оно вообще никакого отношения к нашей теме не имеет, это оставляем для третьих лиц. Разобравшись с данными понятиями и выяснив их отличия, а также сферу применения, обсудим теперь для чего нужно составлять отзыв на иск и на сколько сильно это влияет на вынесенное постановление.

Ответ на вопрос: зачем составлять юристу отзыв на иск наглядным образом нам демонстрируют последствия после предоставления этого документа в Суд. Если у Вас получилось грамотно составить отзыв на иск:

  • Истцу откажут в удовлетворении исковых требований;
  • Применят сроки исковой давности;
  • Удовлетворят требования, но частично;

В первом случае, нас ждет безоговорочная победа над нашим оппонентом. Для её достижения необходимо, чтобы, допустим, предоставленный отзыв юристами в Арбитражный суд Москвы имел достаточные основания для того, чтобы обосновать Вашу правоту. Банальный пример: у организаций возник спор из-за наличия задолженности, Ответчик предоставляет отзыв, в котором указано, что выписка о финансовом лицевом счете свидетельствует, что начислений не было, акты сверки у обеих организаций подбиты, платежные поручения или документы есть, а следовательно Истец необоснованно предъявил требования, что повлечет за собой отказ в удовлетворении требований. Таким образом, составленный юристом отзыв на иск поможет избавиться от необоснованных обвинений.

Во втором случае, юрист в Арбитражном суде Москвы способен одной строчкой в отзыве: “Период выходит за сроки исковой давности” либо сократить задолженность в несколько раз

Напоминаем, что общий срок исковой давности составляет 3 года.

(если допустим подают иск в 2022, а указывают периоды с 2014 по 2022), либо вообще выйти на отказ в удовлетворении исковых требований.

Третий случай, самый популярный: наш юрист в отзыве на иск может согласиться с наличием вины (понятное дело признание происходит в очень очевидных ситуациях), но не согласиться с размером предъявленных исковых требований. В этом отзыве мы именно будем “срезать” размер исковых требований, опираясь на сами требования. Кстати, именно на этом примере Вы наглядно сможете представить себе, что оценивает юрист, когда берет дело, и, следовательно, как будет рассчитываться стоимость отзыва на иск. А теперь наглядно разберем типичные примеры исковых требований страховых компаний при, например, залитиях:

  1. Компенсация причиненного имущественного вреда:

Истец, прежде чем предъявить требования, обратиться в организацию, которая проведет независимую экспертизу. Проводить её будет специалист, запомните данное слово, это реально важно.

Важно это по одной простой причине: специалиста не предупреждают о возможной уголовной ответственности, а следовательно он не несет за проведенную оценку никакой ответственности. Он может писать, что душе угодно и брать суммы с потолка.

 Если брать квартиры, то все специалисты оценивают абсолютно весь износ недвижимости. То есть, и ущерб, и износ. Устраивает ли нас сумма, которая превышает реальную в 2-3 раза? Нет, поэтому в нашем отзыве мы отражаем, что мы не согласны с данной суммой ущерба и просим провести судебную экспертизу.

 

Не забываем, что арбитражный суд Вашу просьбу удовлетворит только, если вы внесете денежные средства на депозит. Но это совсем другая история.

Дальше суд назначает судебную экспертизу, где эксперт объективно и под страхом уголовной ответственности выставляет реальную сумму ущерба. Её мы отражаем в отзыве. Таким образом, большая часть исковых требований уже снижена, но и это ещё не все.

  1. Юридические услуги:

Здесь мы можем встретить среду обитания цифр подвида “фантастические”. Например, в легком деле, где организация вину признает, в договоре об оказании юридических услуг Истца мы видим нереальные суммы, которые к тому же не подтверждены ни распиской об оплате, никаким платежными поручениями или чеками. Что сделает наш юрист в своем отзыве? Естественно, что он укажет это все. Поверьте, в арбитражных судах отсутствие платежного документа, подтверждающего оплату юридических услуг уже приравнивается к отказу в этой части требований, это своеобразная чёрная метка. Таким образом, наш юрист с помощью отзыва срезает ещё одну круглую сумму за “юридические услуги” из исковых требований.

  1. Моральная компенсация или деловая репутация:

В Арбитражном суде, вы, конечно, не увидите такое требование, как моральная компенсация, поскольку задеть чувства юридического лица нельзя. Однако здесь с нас могут потребовать возмещения деловой репутации. Как вы понимаете, что касается деловой репутации и использования остальных авторских прав – это всё может встать в огромные суммы, вот наглядный пример можете увидеть в нашем видео.

Цель юриста из подобных абсурдно высоких требований Истца, когда чуть не ли не миллиарды пытаются взыскать, сделать максимально маленькую сумму. Думаем, что нам удалось Вас убедить в том, что данный документ имеет огромное влияние на последующее решение Суда. А также Вы можете уже потихоньку прослеживать из чего складывается стоимость отзыва на иск. Теперь разберем структуру этого документа.

Структура отзыва на исковое заявление напоминает подавляющее большинство подобных ему документов, а именно: вводная часть, описательная, мотивировочная и просительная.

  1. Вводная часть:

Эта часть документа содержит в себе все необходимые реквизиты, такие как: реквизиты суда и его адрес, Истца, наши (наименование организаций, их адрес, ИНН, ОГРН и т.д.), а также сведения о нашем представителе.

  1. Описательная часть:

В ней мы описываем все произошедшие события: был заключен договор или не был, совпадают акты сверки или нет и многое другое. Чуть позже мы все с Вами разберем все на нашем практическом примере.

  1. Мотивировочная часть:

Тут наша задача подкрепить нашу точку зрения законодательством, доказательствами и всевозможными экспертизами (строительно-технической, каллиграфической и др.).

  1. Просительная часть

Здесь мы заявляем наши требования: “Прошу в части требования Истца о взыскании юридических услуг в размере 30 000 – отказать частично” и другие формулировки.

Помимо этих частей также документ содержит приложения – это те документы, которые будут подтверждать нашу позицию. Разобравшись со структурой документа, стоит обсудить следующий момент: каким образом можно подать отзыв на исковое заявление.

Итак, из содержания в самом начале следует, что у нас есть электронный способ подачи отзыва и соответственно очный.

  1. Электронный способ подачи:

Когда речь идет об электронной подаче документов сразу на ум должны приходить два сайта – это “мосгорсуд” и “мой арбитр”. Объясним предельно кратко: мосгорсуд – суды общей юрисдикции на территории москвы, мой арбитр – это арбитражные суды. Подать отзыв на иск через эти сайты может человек, зарегистрированный на госуслугах.

  1. Очный способ подачи:

Касательно очного способа подачи у Вас есть 3 варианта действий: отправить по почте, передать через экспедицию суда, а также через непосредственно само судебное заседание. С последним способом все понятно, на стадии, когда Судья будет спрашивать: “Есть ли у Вас ходатайства”, просто отдаете документ – все просто. А вот с первыми двумя есть маленькие, но очень важные нюансы.

Во-первых, при подаче через экспедицию суда Вам необходимо, в вводной части, помимо всех реквизитов указать номер дела, судью и время рассмотрения судебного заседания.

Во-вторых, при почтовом отправлении важным моментом будет сохранить два документа, которые в дальнейшем сыграют в качестве нашей подстраховки и будут подтверждать факт отправки документов: опись вложения с печатью отправки и чек, подтверждающий оплату. Наконец-то мы подошли к стоимости отзыва на иск и из чего она складывается.

Забавно, но в Арбитражном суде г. Москвы на данный момент ни канцелярия, ни экспедиция суда не работают. Для подачи документов слева от главного входа есть маленькое помещения, в котором стоит большая коробка. Туда все просто скидывают документы, без печатей, без ничего.

Одним из самых ключевых преимуществ нашей работы является её прозрачность: наш юрист объясняет Вам за что Вы платите, как рассчитывается стоимость, а также для чего необходимы те или иные действия. Есть два важных понятия при оценке работы: сложность и её объем.

  1. Сложность работы будет зависеть, исключительно, от специфики дела, Ваших совершенных действий и количества нормативно-правовых актов, т.к. даже тоже самое причинение имущественного вреда в разных ситуациях создают разные возможности для нивелирования будущих расходов;
  2. Рассматривая объем работы, следует учитывать как складывается дело: что скажет принести судья, какие факты выяснятся, что нужно будет опровергать или доказывать.

Стоимость нашего отзыва в Арбитражный суд г. Москвы начинается от 15 000 руб.

Таким образом, выяснив: каким образом возможно написать отзыв на иск, а также как будет складываться его стоимость, мы можем плавно перейти к нашей практике.

Управляющая организация (далее – “Истец”) подала исковое заявление на организацию нашего клиента (далее – “Ответчик”) о взыскании задолженности по договорам водоснабжения, электроснабжения и отопления. Примечательной особенностью в этом деле является то, что наш клиент не отрицает часть задолженности (по водоснабжению) и признает её (помните, в этой статье мы с Вами уже это обсуждали), он оспаривает общий размер задолженности, поскольку Истец предъявляет требования по договорам, которые не были заключены с Ответчиком, а именно: по договорам теплоснабжения (отопление) и электроснабжения. Наш клиент не заключал данные договора, в своей позиции наши юристы указали, что Истец использует подложные документы, к тому же, в суд он предоставил только копии, а исходя из п. 6 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый копией документа. Более того, контрольных показаний по предоставлению электроэнергии Управляющая организация не снимала, по вопросу договора отопления – последний раз он был заключен в 2019 г. и далее не продлевался, хотя в приложении к договору было указано, что необходима заявка для продления. Истец даже не предоставил обоснованные расчеты, а просто подбил расход энергии и соответственно оплату под него под прошлые года.

Таким образом, нашими юристами было принято решение заявить следующие ходатайства: на истребование подлинников заключенных договор, на проведение их почерковедческой экспертизы, а также в просительной части мы попросили суд отказать в части исковых требований и взыскании неустойки. На данный момент, дело рассматривается и вынесено определение об истребовании договоров и назначении почерковедческой экспертизы.

Подводя итог, можно сделать вывод, что качественно составленный отзыв в арбитражном суде может нереально сильно помочь защитить права и обязанности. Наши юристы обладают огромным количеством опыта по ведению судебных дел, так что можете смело к нам обращаться.

ПОДРОБНЕЕ
Услуга без договора: как вернуть деньги

Ежедневно мы пользуемся различного рода услугами: ходим в парикмахерскую, пользуемся услугами связи, получаем образование, в конце концов. Видов услуг очень и очень много. Сегодня мы поговорим о том, как вернуть деньги за услугу без договора: можно ли это сделать, какие есть нюансы.

Кстати, подписывайтесь на нас в YouTube, там мы выкладываем интересные ролики и краткие видео-интрукции на абсолютно разные темы. Вот, например, видео про набирающий популярность договор Time and Material.

Ну ладно, вернемся к нашей теме. Деньги и услуги… Для начала необходимо разобраться в том, что вообще такое услуга. Услугу важно не путать с такой категорией, как работа. Это разные юридические понятия, последствия невыполнения тоже разные.

Вообще в науке идут споры о разграничении услуг и работ. Но мы перечислим наиболее важные и неоспоримые критерии:

Во-первых, услуга – это деятельность, которая не гарантирует какой-то конкретный результат. Если мы заказываем выполнение работы, мы знаем, какой конкретно результат хотим увидеть, соответственно, в случае недостижения этого результата, к подрядчику можно будет предъявлять определенные требования. С услугой же все не так.

Отсюда вытекает и второй критерий: услуга потребляется в процессе ее оказания. Если результат работы мы потребляем после ее окончания, услуга имеет утилитарную ценность уже в самом процессе. Мы не можем предсказать конкретный результат. Допустим, Вы пришли на массаж. «Работа» массажиста будет считаться услугой, поскольку Вы хотите получить удовольствие от самого процесса, а не просто уйти из салона с маслом на спине. (Кстати, если массаж заявлен как лечебный, тут уже могут возникнуть вопросы, поскольку если некто гарантирует достижение какого-либо результата, допустим, лечение проблем с позвоночником, то это по своим характеристикам уже больше похоже на работу).

На отношения в сфере оказания услуг распространяется действие Гражданского кодекса РФ, а если потребитель услуги – физическое лицо, то плюс ко всему еще и Закон о защите прав потребителей (так называемый ЗПП).

Хорошо, если услуга оплачивается по факту ее совершения. Но очень часто за услугу просят предоплату. Причем обычным переводом на мобильный банк, без какого-либо документарного сопровождения. В таких случаях абсолютно каждому будет полезно знать, как вернуть деньги, если нет заключенного договора. Никто не защищен от недобросовестных исполнителей!

Сразу обозначим, что у нас тут возможны две ситуации.

Ситуация один. Вы потребитель услуги. Внесли предоплату (частичную или полную), а услуга не была оказана. Договор не подписан, счет оплачен, Вы требуете выполнить услугу или вернуть деньги, а в ответ бездействие. Тут мы имеем дело с неосновательным обогащением исполнителя.

Ситуация два. Вы исполнитель услуги по устной договоренности, но без договора. Свои обязательства по устному соглашению Вы выполнили, заказчик же оплачивать отказывается. Разумеется, вернуть деньги, если нет заключенного договора, с недобросовестного заказчика Вы сможете, на Вашей защите статьи 779, 781 ГК РФ и Определение Верховного суда № 49.

Обе эти ситуации будут разрешаться примерно одинаково и регулироваться сходными нормами права. Поэтому дальше мы будем говорить в общих чертах о порядке действий, как вернуть деньги за услугу без договора.

Начнем с главного: вернуть деньги, если нет заключенного договора, можно, поскольку наличие или отсутствие бумаги не освобождает заказчика от оплаты фактически оказанных услуг, одновременно и исполнитель не может отказаться от выполнения поставленных задач, если деньги он уже получил. Наличие договора в данном случае практически ничего не решает. Вы можете защитить свои права.

Теперь подробней. Какой вообще может быть расклад событий?

Должник может отказываться от выполнения своих обязательств, ссылаясь, например, на то, что договор не заключен. Либо недействителен. Либо вообще никаких устных договоренностей даже не было, мол он не при делах.

Это не лишает Вас средств зашиты.

Запомните: несоблюдение простой письменной формы договора не влечет по общему правилу недействительности сделки, а уж тем более незаключенности договора. У нас есть ограниченный перечень договоров в ГК, которые обязательно должны заключаться в письменной форме под угрозой недействительности. Среди них: залог, продажа недвижимости, кредит, аренда зданий и сооружений, страхование и еще несколько. Их не так много. Услуги сюда практически не подпадают. Да, если договор купли-продажи недвижимости не был заключен в письменной форме, будут применены последствия недействительности в форме реституции (но и тут тоже есть свои средства защиты, однако это уже тема для другой статьи).

Но если формально Ваши отношения образуют договорную связь, письменная форма для оформления которой не предусмотрена законом в обязательном порядке, то вернуть средства, если договор не подписан, а счет оплачен, можно. Несоблюдение простой письменной формы по общему правилу влечет за собой лишь последствие в виде отсутствия возможности ссылаться на свидетельские показания о факте заключения договора и соглашения о всех существенных условиях сделки. Более того, довольно широкий перечень услуг вполне могут оформляться и в устной форме. Поэтому флаг Вам в руки (и хороший юрист :)).

Отвечая на вопрос, как вернуть деньги за услугу без договора, важно понимать следующее: договорная связь должна возникнуть фактически, что может подтверждаться абсолютно разными доказательствами. Также, согласно позиции ВС РФ, договор считается заключенным тогда, когда достигнуто соглашение по всем существенным условиям сделки (это соглашение может быть достигнуто и в устной форме, если дело дойдет до суда, необходимо будет вооружиться всеми возможными доказательствами). Существенные условия – это предмет договора, иногда срок, цена, порядок оплаты. Все зависит от каждого конкретного случая.

Но вообще тут довольно тонкая грань. Не всегда получается доказать факт заключения договора между сторонами. Суд будет оценивать все доказательства и самостоятельно решать вопрос о том, достаточны ли они для подтверждения факта заключенности. Далее рассмотрим подробней на примерах. Отметим, что если исполнитель оказывал услуги, заказчик их принимал, договора не было, то, по сути, это будет считаться исполнением обязательств по разовым сделкам. В случае неоплаты услуги / неоказания услуги, прибегать к договорным конструкциям наподобие неустойки будет нельзя.

Тем не менее, повторим, что неподписание договора не говорит о его недействительности. Доказать факт заключения и действия договора можно различными доказательствами: например, при помощи писем, скринов переписок, чеков, товарных накладных, иногда можно прибегнуть и к свидетельским показаниям, если было соблюдено условие о простой письменной форме сделки.

Кстати говоря, оплата счетов-оферт является вполне убедительным и крепким доказательством заключения договора (посмотрите статьи 435, 438 ГК). Почему это так? Потому что в этих счетах как раз-таки и содержатся, как правило, все существенные условия сделки: охарактеризован предмет договора, товар, количество товара, его стоимость, указаны реквизиты и др. Например, Определение ВАС РФ содержит указание на то, что оплата счета по договору поставки является акцептом, в то время как сам счет есть оферта, а значит, если счет оплачен, договор заключен.

Закрепим на примерах и обратимся к практике.

Так, одна энергоснабжающая организация смогла в отсутствие договора энергоснабжения взыскать задолженность с управляющей компании. Организация поставляла энергию в многоквартирные дома, выставляла счета УК (управляющая компания) в отсутствие договора, ввиду чего последняя отказалась платить. Оценив все представленные сторонами доказательства, суд признал фактически сложившиеся отношения договорными и встал на сторону организации по энергоснабжению и обязал взыскать задолженность с управляющей компании.

Но далеко не всегда все так хорошо заканчивается. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа отказался признать сложившиеся между компанией и заказчиком отношения договором поставки, поскольку акты приемки подписаны ненадлежащим лицом, а факт выполнения обязательств компанией по поставке товара не был подтвержден достаточным количеством доказательств.

Таким образом, остро встает вопрос о том, какие доказательства примет суд, на какие документы и бумаги стоит обратить внимание, если услуга оплачена, а договор не подписан.

В целом, весомым подспорьем могут послужить почтовые и электронные переписки. Плюс ко всему, суд, вполне возможно, примет такие доказательства, как квитанции об оплате, платежные поручения, счета-фактуры, расписки, путевые листы, товарные накладные, спецификации поставляемого товара, акты сдачи-приемки услуг, техническое задание на выполнение услуг и т.д. Все зависит от каждой конкретной ситуации. Если обзаведетесь помощью юриста, он подскажет, на что лучше обратить внимание, какие доказательства могут Вам помочь, и главное, как правильно их оформить.

Вопрос доказательств является крайне важным. На практике случаются ситуации, когда суды признают договор незаключенным ввиду отсутствия подписанной бумаги, ссылаясь на то, что не достигнуто соглашение о существенных условиях. Такое бывает не часто, но все-таки бывает. Поэтому если у Вас есть документы, которые обычно можно признать за те, которые подтверждают заключение договора, необходимо озаботиться их надлежащим оформлением, проверить, соответствуют ли они установленным требованиям.

Так, снова обратимся к примеру из практики, чтобы лучше уяснить сказанное.

Между товариществом собственников жилья и неким ООО была достигнута договоренность о выполнении услуги по охране имущества на определенной территории. Исполнитель (ООО) услуги оказывал исправно, имущество охранял, а вот заказчик оплатить сие отказывался. Поэтому ООО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности и расходов по охране. Заказчик не постеснялся и направил встречный иск с требованием о признании договора незаключенным. Аргументируя свою позицию, ТСЖ сослалось на то, что договор хоть и был, но подписан он неуполномоченным лицом.

Арбитражный суд встал на сторону ООО (исполнителя), удовлетворил его требования, а в удовлетворении встречного иска ТСЖ отказал. Суд отметил, что договор нельзя признать не заключенным, поскольку услуги по охране принимались заказчиком и ранее им оплачивались. Задолженность образовала лишь спорная сумма.

Каков порядок действий, чтобы вернуть деньги, если договор не подписан, а счет оплачен?

В первую очередь отметим, что сразу обращаться в суд с исковым заявлением, если услуга оплачена, договор не подписан, и деньги не возвращены, не нужно. Действовать нужно постепенно, так скажем, экономично относиться к трансакционным издержкам 🙂

⇒ Итак, для начала следует обратиться непосредственно к исполнителю с требованием о возврате денежных средств. Сделать это нужно в форме претензии. Адекватный и законопослушный контрагент пойдет навстречу. Но такое бывает далеко не всегда.

Если Вы направляете претензию юридическому лицу, в качестве адреса укажите адрес регистрации. Если физическому – направляется по адресу постоянной регистрации. Претензию можно подать по почте или лично. Вам понадобится два экземпляра документа, один оставляйте у себя, со своей подписью и подписью должника.

⇒ Если требования игнорируются, существует еще один факультативный инструмент защиты: обращение в Роспотребнадзор. Роспотребнадзор контролирует деятельность предпринимателей и организаций, он вправе пресекать различные злоупотребления. Например, служба может организовать внеплановую проверку и выписать штраф.

Жалоба подается электронно, через специализированный сайт РПН. Достаточно заполнить анкету, вписав данные из «Госуслуг» и описать сущность жалобы. На рассмотрение жалобы отводится, как правило, тридцать дней.

⇒ Если хотите сразу воспользоваться более радикальными мерами и не тратить время на Роспотребнадзор, можете обращаться в суд. Но этап с претензией не пропускайте.

Чтобы взыскать средства через суд, необходимо составить исковое заявление. Сделать это грамотно и четко бывает очень трудно даже при наличии договора. В ситуации, когда договор отсутствует, вопрос осложняется тем, что необходимо грамотно и детально прописать фактические обстоятельства дела и правильно представить все относящиеся к делу доказательства.

В исковом заявлении следует прописать, какой договор фактически исполнялся (или не исполнялся), когда оказывались услуги, какая сумма была уплачена. В требовательной части укажите, какую сумму хотите взыскать: только ли задолженность, или еще, быть может, имелись какие-то дополнительные расходы, которые Вы хотите разместить.

Поскольку важным является вопрос доказательств, особое внимание следует уделить приложениям, последней части иска. Там Вы должны прописать, какие документы прикладываете, копия это или оригинал, на скольких страницах.

Дальше просто ждете, примет ли суд дело к производству или же оставит иск без движения. При необходимости может понадобиться внести некоторые корректировки в иск, чтобы суд смог рассмотреть дело. Рекомендуем сразу обращаться к юристу по этому вопросу. Он поможет с определением доказательственных фактов, оформлением документов, составлением и подачей иска.

Может быть, ответчик подаст возражение или встречный иск. К этому тоже нужно быть готовым. Но не опускайте руки, если правда на Вашей стороне, боритесь до конца. Судебная практика очень многогранна, и далеко не факт, что решение конкретного суда единственно верное.

Таким образом, подытожим, что вернуть деньги, если услуга оплачена, а договор не подписан, всегда можно. Сегодняшний деловой оборот, к сожалению, довольно часто сопровождается пренебрежением к письменному оформлению обязательств, а уж тем более к оформлению грамотному. Но отсутствие договора не лишает сторон права на судебную защиту. Если Вам понадобится помощь в этом вопросе, юристы нашей компании всегда готовы помочь, обращайтесь!

ПОДРОБНЕЕ
Составить возражение на иск

Каждый имеет право на защиту собственных прав и законных интересов. Право на иск в материальном смысле принадлежит каждому из нас, но до момента возникновения спора о праве это право находится в «спящем» режиме. Но что делать, если вдруг иск подали против Вас? Необходимо составить возражение на иск.

Кстати, подписывайтесь на нас в YouTube. Там мы публикуем короткие и информативные видеоролики на интересные темы. Вот, например, краткая видео-инструкция о том, как не платить судебные издержки.

Важно понимать, что составить возражение на иск – это право, а не обязанность лица. Однако настоятельно рекомендуем Вам пользоваться этим инструментом. Далее объясним, почему и зачем.

Заказать услуг можно по ссылке.

Весь гражданский процесс у нас в России построен на принципах равноправия и состязательности. Это означает, что каждое лицо, участвующее в деле, вправе представить собственные аргументы и доказательства и попробовать убедить суд в своей позиции. Никто не может быть ограничен в этом праве.

В то же время закон не обязывает Вас всегда направлять возражение на исковое заявление. Повторим, это лишь Ваше право. Но что будет, если Вы таким замечательным правом не воспользуетесь?

– Суд изучит лишь позицию истца, проанализирует лишь те доказательства, которые были представлены истцом.

– У суда сложится определенная картина по делу и, с немалой степенью вероятности, не в вашу пользу.

– В худшем случае суд полностью удовлетворит исковые требования, и Вам придется исполнять решение.

Вспомните, наверняка у Вас в жизни были ситуации, когда друзья или знакомые ссорились, затем делились с Вами фактами и обстоятельствами произошедшего, и у каждого из них была своя правда: выслушав первого, встаешь морально на его сторону, думаешь, что он, безусловно, прав, но как только о своих нюансах рассказывает второй, уже находишься в замешательстве, кто прав, а кто виноват. Так же и с судом – представьте, что суд – это Вы, а лица, участвующие в деле – это Ваши поссорившиеся друзья. Конечно, чтобы все справедливо и правильно рассудить, следует выслушать всех. Также в интересах поссорившихся и рассказать о собственном видении ситуации.

По сути, мы сейчас «на пальцах» рассказали о том, для чего все же обязательно стоит составить возражение на иск. Теперь переходим к самому главному, а именно, как написать возражение на иск: сроки, порядок, содержание. Ближе к концу статьи Вас ждет пример возражения, составленный юристами нашей компании.

Пока мы не отошли слишком далеко, укажем важный момент. С 2019 года в ГПК РФ внесены изменения, и теперь ответчик, который надумать составить возражение на иск с юристом или без него, должен направить документ не только в сам суд, но также и оповестить истца о своих возражениях. То есть Вам следует направить истцу копию своего документа. А в самом возражении, которое будете подавать в суд, в части «Приложения» укажите на копию документа, количество его страниц, пропишите, что эта копия предназначена для истца.

Когда и как написать возражение на иск?  

Никаких ограничений по срокам для подачи возражения закон не предусматривает. Однако успеть составить возражение на иск и подать его следует до момента вынесения решения по делу судом (именно решения, а не определения; определение – это промежуточный результат рассмотрения дела судом, а вот решение уже разрешает спор и устраняет правовую неопределенность между сторонами). Плюс ко всему необходимо закладывать в расчет время, которое может понадобиться суду и стороне для ознакомления с Вашей позицией. Поэтому оттягивать момент до последнего не стоит.

Если Вы представите свое возражение в день вынесения решения, если Вы были об этом осведомлены, если все обстоятельства дела были ясны, суд может вполне правомерно отказать Вам в принятии возражения, апеллируя нормой о злоупотреблении правом.

Возражение на исковое заявление можно подать разными способами: передать через канцелярию суда, отправить электронный образ документа посредством государственной автоматизированной системы или же направить его по почте письмом с уведомлением о вручении. Если вариант с почтой Вам представляется более предпочтительным, имейте в виду, что у Вас должны быть на руках доказательства отправки письма (например, можно воспользоваться описью вложения). Это необходимо для того, чтобы у Вас было подтверждение, что Вы действительно направляли возражение, и что истец имел реальную возможность с этим возражением ознакомиться.

Возражение на иск – отзыв на иск – встречный иск

Нельзя путать три этих категории. Это разные правовые инструменты, хотя по некоторым параметрам они могут быть похожи.

Для начала разберемся с разграничением отзыва на иск от возражения. В целом, структура документов, порядок их подачи, содержание и цели у них практически одинаковые. Главное отличие заключается в том, что возражение мы составляем в рамках гражданского процесса, а отзыв – в рамках арбитражного.

Наиболее явные отличия у возражения прослеживаются именно с иском встречным. Цель встречного иска – подать самостоятельное правовое требование, основанное на других фактах, нормах права. В возражении же мы просто опровергаем те факты и доказательства, которые были изложены истцом, не формируя собственной позиции по делу в форме составления собственного требования. По сути, в возражении на «А» мы отвечаем «Б», а во встречном иске мы еще и добавляем свое «С». Оба иска будут рассматриваться одним судом.

Важно учитывать, что у истца также есть права направить свои пояснения в ответ на возражение ответчика. Какой-либо установленной формы у этого документа нет, но необходимо соблюдать общие требования, предъявляемые к образам процессуальных документов.

Как написать возражение на иск: содержание

В целом, будет отлично, если Вы составите возражение на исковое заявления по образу и подобию самого иска. Прежде всего следует понимать, что суду будет легче ориентироваться в процессуальных документах, если они надлежащим образом и грамотно оформлены. Так, содержание Вашего возражения должно соответствовать исковому заявлению.

Еще один нюанс: старайтесь писать документ простым языком, не мудрить, судья – тоже человек. Даже если Вы составляете возражение на иск с юристом, ориентирующимся в правовом пространстве и владеющим юридической терминологией, документ должен быть читаемым.

Любой процессуальный документ имеет свою логическую структуру. Не следует писать возражение одним сплошным текстом. Приветствуется акцентирование в документе на важные моменты посредством инструментов форматирования, использование навыков по legal-дизайну (но это уже для профи и вовсе не обязательно 🙂 ).

Теперь подробней.

1 элемент возражения – вводная часть, или же шапка.

Это крайне важный структурный элемент. Не пренебрегайте его содержанием.

В шапке следует указать наименование суда, которому было направлено исковое заявление, его адрес, также в шапке указываются стороны, лица, участвующие в деле, их реквизиты (в соответствии со ст. 131 ГПК РФ). Упростите работу суду: укажите номер дела, фамилию и инициалы судьи, который будет это дело рассматривать.

2 часть – описательная.

Здесь Вам следует изложить все основные факты. Начните с того, что такого-то числа таким-то лицом было подано исковое заявление, с требованиями которого Вы не согласны. Изложите свою позицию в рамках предмета спора, приведите доводы в отношении каждого основания, приведенного в иске, пропишите контраргументы на каждый аргумент и доказательство истца.

3 часть – мотивировочная.

Здесь Вам следует указать основания заявленных аргументов. Мотивировочная часть должна содержать ссылки на нормативные акты: законы, подзаконные акты и проч. Будет замечательно, если под каждое нормативное основание Вы приведете факт действительности. Например, если с Вас, как с третьего лица или с ответчика, пытаются взыскать имущество, являвшееся предметом залога, Вы можете привести в мотивировочной части положения статьи 352 ГК РФ, а далее подписать, что, действительно,  Вы приобретали имущество у истца по договору купли-продажи, но истец заверил Вас в отсутствии обременений на имущество, были предоставлены документы, анализ которых позволял сделать выводы о том, что обременения отсутствуют, ввиду чего Вы не знали и не могли знать о том, что имущество является предметом залога, поэтому Вы являетесь добросовестным приобретателем, а залог прекращается.

4 часть – требовательная (просительная).

Здесь все просто. В этой части следует указать, что на основании приведенных доводов и аргументов Вы просите суд отказать полностью или частично в удовлетворении исковых требований заявителя.

И последняя, 5 часть, заключительная.

Здесь Вам следует правильно оформить приложения. Необходимо прописать, какие документы Вы прикладываете в обоснование своих доводов. Приводя те или иные доказательства, они должны соответствовать требованиям допустимости, достоверности и относительности. Поэтому документы и доказательства должны быть оформлены надлежащим образом. Помните, мы говорили о том, что в приложения необходимо добавить копию возражения для истца? Надеемся, Вы не забыли 🙂

Завершающим штрихом процессуального документа будет являться проставление даты, указание фамилии и инициалов заявителя.

Наша практика

Теперь предлагаем Вам ознакомиться с составленным нашими юристами возражением на иск.

Итак, для начала предлагаем обратить внимание на грамотно оформленную шапку. Здесь у нас указаны: дата, наименование и реквизиты суда, данные об истце, данные о заявителе-ответчике, данные о представителе ответчика.

Также указаны номер дела и судья, рассматривающий дело.

В описании основных фактов нами был указан факт наличия в производстве конкретного суда нашего дела, номер которого мы продублировали. В основаниях кратко прописано, по поводу чего вообще возник спор: в нашем случае возник спор о признании действий ответчика незаконными и противоречащими закону (ГК РФ).

Львиная доля процессуального документа у нас отведена под правовые обоснования. Свою позицию мы основывали на положениях Гражданского кодекса, Гражданского процессуального кодекса, Федерального закона «Об исполнительном производстве» и т.д. Можете заметить, что каждой приведенной норме права у нас соответствует факт действительности. Мы не нарушили логическую структуру документа и составили его в понятной для судьи форме: вместо хаотичного «накидывания» норм права мы привели корреспондирующие связи нормы и факта.

Требования у нас сформулированы просто: мы попросили суд на основании изложенных фактов и норм полностью отказать истцу в его заявленных требованиях.

Далее мы оформили приложения. Подпись поставлена юристом, представителем ответчика.

Кстати говоря, добавим, что лицо, направившее возражение на иск, не лишается впоследствии возможности предоставить дополнения к предоставленным возражениям в случае отложения судебного разбирательства. Такая необходимость может быть вызвана, например, тем, что у истца появились дополнительные пояснения, относительно которому ответчику есть, что сказать, либо изменились обстоятельства, либо появилась благоприятная судебная практика.

На этом мы будем завершать нашу подробную инструкцию насчет того, как написать возражение на иск. Конечно, отличным вариантом будет составление возражения на иск с юристом. Помощью специалиста не стоит пренебрегать, об этом мы неоднократно говорили в наших статьях и видео. Если Вам понадобится помощь в составлении процессуального документа, мы всегда будем рады Вам помочь. Обращайтесь!

ПОДРОБНЕЕ
Отменить решение ФАС в суде

Споры с ФАС – это та сфера, о которой мы пишем часто, потому что в нашей практике много успешных дел по защите от недобросовестной конкуренции. Сегодняшняя статья посвящена тому, как отменить решение ФАС в суде. Мы постараемся охватить все аспекты судебного обжалования актов антимонопольной службы. На основе этой инструкции вы сможете составить полноценную жалобу на антимонопольщиков. Хотя мы рекомендуем все-таки пользоваться квалифицированной юридической помощью наших специалистов, ведь это экономит ваше время, ресурсы и, как ни странно, деньги.

Заказать услугу можно по ссылке.

Итак, какие обязательные шаги нужно сделать, чтоб написать качественное заявление на отмену решения ФАС?

  1. Выбрать суд

В данном случае нельзя руководствоваться общим правилом о том, что предприниматели судятся в арбитраже, а граждане – в районных судах. Споры с ФАС при любом раскладе рассматриваются региональным арбитражным судом. Не важно, является заявитель физическим лицом или коммерческим субъектом (организация или ИП). Вытекает такое правило из самой сути антимонопольного регулирования: оно направлено на поддержание здоровой конкуренции в предпринимательской среде. А значит несогласия, связанные с применением такого регулирования, также являются экономическими.

Для наглядности можно зайти на сайт любого районного суда и указать в качестве ответчика УФАС. Вы увидите, что попытки оспорить акт ФАС в общей юрисдикции приводят к одному из следующих вариантов:

– отказ в принятии иска

– прекращение судебного производства

– передача дела в арбитраж

Определить территориальную подсудность просто, ведь в отличие от общей юрисдикции, в каждом регионе только один арбитражный суд первой инстанции. Подаем заявление в арбитражный суд субъекта, где находится УФАС, принявшее обжалуемый документ.

  1. Определить порядок обжалования

Не секрет, что судебные процессы не проходят по одному сценарию. В зависимости от сути иска параллельно существуют различные виды судопроизводства: приказное, упрощенное, общее, особое, банкротное, корпоративное и так далее. Нужное нам для того, чтобы обжаловать решение ФАС в суде, – оспаривание ненормативных правовых актов (глава 24 АПК РФ).

Кстати, наше видео по этой же теме.

При подаче заявления на ФАС необходимо руководствоваться правилами именно главы 24 АПК РФ. В ней содержатся специальные требования как по форме заявления, так и по его содержанию. Ниже обратим внимание на важные процессуальные моменты из главы 24 АПК РФ.

Срок на подачу жалобы в суд – 3 месяца. Это общее правило. В зависимости от вида акта срок может быть более коротким. На специальные сроки мы обратим внимание в третьем пункте нашей статьи.

Госпошлина – 300 рублей для граждан и 3000 – для юридических лиц. Здесь также действуют правила об отсрочке, рассрочке и зачете госпошлины.

К заявлению прикладываются только те доказательства, которые представлялись во время разбирательства в ФАС. Это правило – следствие недопустимости повторного рассмотрения антимонопольного дела в суде. А если заявитель, равно как антимонопольщики, приносит новые документы, которые ФАС не видела, то как раз и получается новое рассмотрение. Но преодолеть это правило все-таки можно, пояснив причины несвоевременного представления документов.

В заявлении обязательно разъясняется, каким образом затрагиваются права заявителя. Потому что для того, чтобы отменить решение ФАС в суде нужно не только сослаться на незаконность, но и обосновать нарушение именно своих прав.

  1. Проанализировать документ, который вы намерены признать незаконным

Арбитражный кодекс требует, чтоб в заявлении были обязательно указаны полные реквизиты обжалуемого решения: дата, номер, название. Но заявителю помимо этой поверхностной информации о документе нужно знать его вид и правовую направленность. Это поможет понять, имеется ли в принципе возможность обжаловать ваш документ и по каким основаниям его можно отменить.

Управление ФАС по итогу рассмотрения заявления о нарушении антимонопольного законодательства издает следующие документы, которые можно обжаловать:

а) решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Довольно часто такие решения принимаются в тех случаях, когда заявитель руками ФАС хочет решить гражданско-правовой спор со своим контрагентом. То есть через административную процедуру пытаются взыскать деньги, компенсировать убытки, понудить заключить обычный договор. ФАС мотивирует свой отказ в возбуждении дела возможностью передать разногласия сторон в суд. Единственным субъектом, который может отменить решение ФАС в суде – это лицо, по заявлению которого отказались возбуждать дело.

б) предписания. Данным документом ФАС предписывает прекратить незаконные действия/ устранить последствий своих незаконных действий/ восстановить положение, существовавшее до нарушения/ о перечислении денег в бюджет.

Отдельный подвид предписания – это предписания, выданные организаторам торгов или заказчикам из-за нарушений при проведении аукционов и конкурсов. В этих предписаниях обычно содержатся следующие требования: отменить протокол закупки/ изменить аукционную документацию/ аннулировать торги.

Из судебной практики можно вывести критерии законного предписания. Оно должно:

 – по форме и содержанию отвечать требованиям Закона о защите конкуренции

– быть исполнимым

– содержать только законные и обоснованные требования

– быть ясным, не содержать неопределенностей

– не нарушать права заявителя как предпринимателя

– требования должны быть соразмерными. Принцип соразмерности раскрыт в пункте 54 Постановления Пленума № 2 от 04.03.2021: предписание должно содержать только необходимые требования; если предписание влечет для предпринимателя весомые убытки и есть иной способ устранить последствия нарушения, то предписание не отвечает критерию соразмерности.

Пример из практики: Нередко предприниматели ставят под сомнение законность предписания ФАС со следующей формулировкой: «продолжить торги с последней предложенной цены – СУММА». Такое дело попало на рассмотрение АС Республики Татарстан (№ А65-8947/2021). Суд первой инстанции посчитал, что такая формулировка незаконна и отменил предписание ФАС. Но все вышестоящие инстанции вплоть до Верховного суда такой подход не поддержали. Действительно, ФАС отменила протоколы торгов, но обязала продолжить аукцион с последней предложенной цены. В этом нет никакого противоречия. Несмотря на отмену протоколов, заявки участников не отозваны. Поэтому новому участнику придется предлагать большую цену. Продолжение торгов с последней цены позволяет продать имущество должника дороже, что соответствует как интересам должника, так и требованиям о поддержании конкуренции. Вывод – предписание ФАС законно.

Пример из практики: АС Пермского края в деле № А50-7408/2019 анализировал на предмет законности не предписание ФАС, а торги во исполнение этого предписания. Антимонопольщики выдвинули в адрес Заказчика требование «вернуть заявку единственному участнику». В этом деле суд подчеркнул, что решение ФАС было незаконным, так как отзыв заявки связан исключительно с волеизъявлением участника торгов. Организатор не может вернуть заявки участникам.

в) предупреждение. Особенность этого документа следующая: УФАС дает только предварительную оценку действиям предпринимателя, но факт нарушения не считается установленным. Поэтому можно только предложить добровольно ликвидировать возможные нарушения. Если в предупреждение включена мера гос.принуждения, оно незаконно.

г) предостережение должностным лицам.

д) постановление о назначении административного наказания. ФАС выполняет надзорные функции по отношению ко многим субъектом экономического рынка. Например, это «естественные» монополии – ресурсоснабжающие организации, сетевики. В отношении таких организаций ФАС может проводить проверки и накладывать штрафы.

 Чтобы отменить решение ФАС в суде, надо уложиться в сокращенные сроки оспаривания – 10 дней после того, как получили постановление.

Обжаловать решение ФАС в суде рекомендуется по нижеперечисленным основаниям (хотя поле креатива здесь не ограничивается):

– истекли сроки давности

– неверно применены норма права

– имеются основания для замены штрафа на предупреждение (ст. 4.1.1 КоАП РФ)

– возможно снизить штраф ниже минимальной санкции в половину (ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ)

– малозначительность (в этом случае факт нарушения не отрицается, но наказание не назначается).

е) решение. Решение выносится по результатам полноценного дела о нарушении антимонопольного законодательства. Решение содержит вывод о признании жалобы обоснованной или необоснованной, а также пункт о (не)выдаче предписания.

Решение управлений ФАС можно оспаривать не только в суде, но и в коллегиальном органе ФАС. Жалоба в комиссию ФАС подается не позднее одного месяца с даты принятия решения УФАС. Заметьте, что этот срок можно восстановить по аналогии с восстановлением пропущенных сроков в суде.

При подаче жалобы в комиссию ФАС следует учесть, что после этого подать жалобу в суд можно будет только в течение 1 месяца с даты вступления в силу решения комиссии ФАС.

ж) приказ о возбуждении дела. На первый взгляд, это ведомственный документ, не затрагивающий заявителя. Но приказ ФАС можно оспаривать, если истекли сроки давности.

з) приказ о назначении проверки. Этот документ никаких нарушений предпринимателя не устанавливает, но все-таки может быть оспорен, если: ФАС не уполномочен проверять компанию; нарушена периодичность плановых проверок; не было оснований для внеплановой проверки, включая несогласование с прокуратурой, когда это требуется.

и) акт проверки. Логичным продолжением предыдущего пункта является акт проверки. Отменить акт ФАС тоже можно, в чем мы убедились на собственном опыте.

Пример из нашей практики. Наш клиент долгое время осуществлял услуги нецентрализованного водоотведения в поселении. Но затем муниципальный заказчик сообщил, что больше в услугах нашего клиента не нуждается, потому что заключил контракт с другим поставщиком. Выяснилось, что закупка проводилась у единственного поставщика. На наш вопрос, что за критерий избрал заказчик, что под него подходит только единственный поставщик – МУП, мы получили простой ответ: только у МУП есть лицензия на обслуживание МКД. Ответ нам показался странным: причем же тут лицензия на МКД; у МУП также, как у нашего клиента нет лицензии на нецентрализованное водоотведение. Мы обратились в УФАС, чтоб оно провело проверку легитимности действий заказчика. В результате мы получили вот такой “внушительный” акт проверки, в заключении которого указано, что нарушений у заказчика не выявлено:

Мы решили оспорить акт ФАС в арбитраже. Это заявление вы можете использовать в качестве образца:

И буквально на днях суд полностью удовлетворил наши требования отменить акт ФАС (дело № А80-485/2021). Незаконность акта выразилась в поверхностном подходе УФАС к заявлению нашего клиента; суд отметил, что антимонопольная служба лишь продублировала письменные пояснения заказчика, а вот доводы нашего клиента даже не анализировала. УФАС обязали еще раз провести проверку, но уже на совесть:

  1. Заявить ходатайство об обеспечительных мерах.

Для подобных заявлений в главе 24 закреплены специальные обеспечительные меры, которые не могут быть поданы в других делах. Это приостановление действия оспариваемого акта. Для этого заявитель должен написать ходатайство, где он указывает почему приостановление необходимо (в будущем решение суда может быть не исполнено или есть риск значительных убытков). Госпошлина по такому ходатайству не платится.

Но наличие специального механизма не исключает принятие других мер. Например, УФАС выдало предписание изменить аукционную документацию и назначить новые торги. К моменту, когда заявитель собрался обжаловать предписание, оно фактически уже исполнено: документация изменена, торги назначены. Тогда смысла в приостановлении предписания нет. Но можно попросить приостановить торги, оформив это как ходатайство о принятии обеспечительных мер. В этом случае пошлина оплачивается в размере 3 тысячи рублей.

Если обжаловать решение ФАС в суде, принятое по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного закона (пункт е), то никакого отдельного ходатайства не нужно. Действие решения автоматически приостанавливается на все время судебной тяжбы (ст. 52 Закона о защите конкуренции).

Чего, кстати, не скажешь о решениях по нарушениям в торговых процедурах. ФАС в 2019 году объяснило, что решения УФАС, принятые по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ,  обжаловать, конечно, можно. Но судебное обжалование не будет приостанавливать исполнение этого решения. Для приостановления надо подать ходатайство в суд.

Надеемся, наша статья и другие материалы по этой теме помогут Вам отстоять свои права на равенство в экономической сфере!

ПОДРОБНЕЕ
Написать возражение на отзыв

Зачастую у ответчика существует необходимость написать возражение на отзыв. Всегда ли нужно это делать? Установлена ли обязанность написания данного документа в законе? Как правильно составить возражение на отзыв, какова стоимость возражения на отзыв, а также практический пример возражения на отзыв.

Заказать услугу можете по ссылке.

 

Возражение на отзыв: что это за документ?

Любая из сторон спора (будь то истец или ответчик) имеет возможность, установленную законом, высказываться и отвечать на доводы другой стороны дела. Такие доводы могут быть сформулированы, в том числе, в виде возражения. Данный принцип является основополагающим в любом судебном процессе, – речь идет о состязательности сторон спора. Для того, чтобы позиция участника суда была учтена судом и принята во внимание, необходимо составить письменный документ – написать возражение на отзыв. Таким образом, отзыв и возражение – документы, с помощью которых суду становится ясна ваша позиция, вы можете отклонить аргументы иной стороны и детализировать определенные моменты, связанные с делом.

По своей сути, возражение и отзыв ничем не отличаются (кроме субъекта, который его подает). Так например, в ответ на исковое заявление ответчик составил отзыв, в ответ на который истец решил написать возражение на отзыв. Такой обмен аргументами или доводами может продолжаться сколько угодно раз – закон не запрещает и не ограничивает стороны в этом. При этом не стоит забывать о разумности: не следует писать отзыв или возражение с тем, чтобы просто что-то ответить оппоненту. Все доказательства, которые вами представляются, должны быть относимыми к делу, допустимыми, достоверными и достаточными. Важно сказать, что составить возражение на отзыв по важности ничем не уступает написанию искового заявления. Отзыв и возражение – процессуальные документы, к которым предъявляются требования по содержанию и оформлению (как это делать правильно – далее в статье). Возражение на отзыв может содержать несогласие с одним доводом или сразу со всеми, а может вообще включать в себя согласие с аргументами истца/ответчика.

Зачем составлять возражение на отзыв?

Спросите вы, если в иске истец подробно излагает свои требования и то, на чем они основаны. К чему тогда эти дополнительные документы? Написать возражение на отзыв необходимо потому, что не всегда очевидно, какие аргументы предложит ответчик. Позиция участника спора может быть достаточно неожиданной для истца. В этой связи необходимо дать возможность стороне ответить на те доводы, которые были указаны в отзыве. Помимо указанного, истец, ознакомившись с отзывом ответчика, может решить, как ему действовать дальше: изменить требования, основания или предмет искового заявления. Возражение на отзыв помогает стороне укрепить свою позицию, детализировать ее, аргументировать с учетом положений, указанных в отзыве ответчика. Самое главное в данном документе – привлечь внимание судьи к указанным вами обстоятельствам, ведь они могут сыграть решающую роль в принятии решения в вашу пользу.

Имейте в виду, что предъявление возражение на отзыв – право, а не обязанность стороны. Поэтому если такой документ не будет представлен, то ничего страшного не случится (для суда и вашего оппонента). Для вас такое бездействие может обернуться неудачей. Бывает и так, что сам суд в соответствующем процессуальном документе (определении) предлагает истцу представить свое возражение. Однако даже в этом случае несоставление такого документа не будет препятствовать производству по делу.

Форма возражения на отзыв

Здесь выбор полностью за вами. Возражение можно оформить письменно, а можно и устно. Поясняем: письменно – пишите текст возражения, устно – берете слово в суде. Если выбираете первый вариант (а лучше выбрать именно его, так как вы точно будете поняты и услышаны судьей), то возражение на отзыв подается либо непосредственно в суд либо электронным способом (в гражданском судопроизводстве – система ГАС «Правосудие», в арбитражном – Кад арбитр). В обозначенные электронные системы следует загрузить скан возражения на отзыв. Содержание и форма возражения не содержат каких-то специальных правил, поэтому при написании такого документа нужно руководствоваться общими положениями закона, касающихся разработки всех процессуальных документов. Возражение на отзыв должны быть заверены подписью истца/ответчика либо его представителя (узнать стоимость возражения на отзыв можно у нас на сайте). Документ без подписи не имеет юридической силы.

Важно учитывать, что возражение на отзыв необходимо направить другой стороне дела самостоятельно, направив копию документа на его адрес.

Структура и содержание: пример возражения на отзыв

Структура документа представляет собой классический набор основных структурных элементов:

  • вверху справа указываете наименование суда, информацию о сторонах дела (если есть представитель, третьи лица, то их тоже обязательно необходимо указать);
  • после этого важно отметить судью (фамилия и инициалы), а также номер дела;
  • после шапки следует указать наименование документа: чаще всего наименование так и указывают: возражение на отзыв; отзыв на отзыв или отзыв на возражение;
  • основное содержание возражения: в данном разделе необходимо обозначить аргументы другой стороны дела, выразив свое несогласие, которое подкрепляется доказательствами; в этом разделе ссылки на нормы законодательства обязательны. У нас есть практический пример возражения на отзыв, опираясь на который будет понятно, как лучше составить подобный документ:

коротко о том, в чем состоит суть дела: в производстве Арбитражного суда находится дело по иску индивидуального предпринимателя к Администрации о признании бездействия незаконным (администрация не дает возможности арендовать ИП земельный участок и помещение, расположенное на нем). На наше исковое заявление администрация ответила отзывом, указав, по каким основаниям она не согласна с требованиями истца (ИП):

Определением суда о назначении судебного разбирательства заявителю предложено ознакомиться с отзывами ответчиков и третьего лица, представить правовую позицию по каждому доводу отзыва на заявление.

Довод № 1 администрации: 

Постановлением администрации в перечень муниципального имущества включено нежилое здание, площадью 582 кв. м, находящееся в аренде у заявителя по договору аренды от 28.04.2018 г. № 16.

Довод № 2 администрации:

«Таким образом, с даты включения спорного имущества в Перечень муниципального имущества прошло менее пяти лет и вопреки доводам заявителя, преимущественного права приобретения спорного имущества у него не возникло».

Довод № 3 администрации:

Так как запрашиваемое имущество находится в перечне муниципального имущества муниципального образования Чукотский муниципальный район, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру, поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства менее 5 лет, то соответственно предоставить преимущественное право выкупа недвижимого имущества, невозможно.

Возражение-довод № 1 ИП:

Заявитель уведомляет суд, что не получал от администрации ответа. Доказательств направления ответа не предоставлено.

Возражение-довод № 2 ИП:

ИП уведомляет суд, что представитель заявителя посмотрел все документы, которые размещены на официальном сайте администрации в соответствующем разделе. Все документы всегда размещаются там, этот раздел так и называется – Документы, там они и должны быть. Но ответчик решил опубликовать его якобы не там, а в ином разделе сайта, что конечно же, является неправдой. Как минимум, документ должен был быть продублирован в разделе Документы, но этого нет. Обозначенный документ опубликован задним числом, с тем, чтобы суду показать, что указанный документ был принят. Он не принят, вероятнее всего, это просто подделка. Все документы, принятые администрацией, должны публиковаться в Информационном Вестнике – этого постановления там нет, хотя другие есть. Скорее всего после этого администрация в срочном порядке опубликует его. Поэтому, заявитель настаивает на том, что данное постановление принято незаконно, задним числом и является недопустимым доказательствам.

В обоснование своей позиции нами была представлена норма статьи 3 Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»:

Из этой нормы следует, что в рассматриваемом случае арендуемое ИП помещение включено (якобы включено, хотя совсем не включено, а документы, вероятнее всего, подделаны) в Перечень муниципального имущества после опубликования Федерального закона N 159-ФЗ, что нарушает права и законные интересы заявителя, создает ему препятствия в реализации им преимущественного права выкупа спорного имущества, предоставленного обозначенным законом.

  • После этого необходимо обозначить требования и позицию истца:

позиция ИП:

  1. истец считает, что имеет право на выкуп помещения и земли под ним;
  2. истец считает, что ответчики нарушают процедуру, предусмотренную законом и не предоставили истцу право выкупа помещения и земли под ним.

требования ИП:

  1. истец поддерживает заявленные требования в полном объеме и просит приобщить в материалы дела документы, указанные в приложении.
  • Указав эти разделы, далее следуют приложения к возражению на отзыв (указываете полный перечень документов, подтверждающих вашу позицию).

Сроки подачи возражения на отзыв

Процессуальным законодательством (ни гражданским, ни арбитражным) не установлены точные сроки ответа на отзыв или возражение). Следуя общим правилам, истец может подать возражение на любой стадии процесса. Но лучше сделать это непосредственно после получения доводов ответчика. Возражение на отзыв следует заранее направить ответчику, в ином случае он может просить об отложении дела с тем, чтобы ознакомиться с аргументами истца, что значительно затянет судебные тяжбы.

В таблице кратко собрали для вас нормы арбитражного и гражданского процессуального законодательства, на которые нужно ориентироваться при разработке возражения или отзыва.

АПК РФ ГПК РФ
Принцип состязательности Статья 9 Статья 12
Право на подачу возражения Статья 131 Статья 149
Форма возражения Часть 1 статьи 41 Часть 1.2 статьи 35
На какую норму ссылаться в возражении при указании требований Статья 131 Статья 149
Срок Не установлен (лучше всего – после получения отзыва ответчика и до ближайшего заседания суда) Не установлен (лучше всего – после получения отзыва ответчика и до ближайшего заседания суда)

Таким образом, возражение на отзыв – такой же важный документ, как и исковое заявление. Это отличная возможность высказаться относительно доводов ответчика и представить свои неоспоримые доказательства. Плюсом является отсутствие ограничений по срокам подачи или по количеству раз, – возражать на аргументы другой стороны возможно сколько угодно раз, главное, чтобы это не являлось средством затягивания процесса и нарушением прав участников судебного процесса. Для того, чтобы возражать приходилось как можно реже и как можно качественнее, следует обратиться к юристам. Специалисты помогут вам убедительно аргументировать позицию по делу, которая будет понятна для суда. Познакомиться с нашей работой вы можете на нашем сайте (так кстати вы сможете узнать и стоимость возражения на отзыв), а также в социальных сетях: Инстаграм, Ютуб, Вк. Кроме этого, следите за продолжением судебного спора, о котором мы рассказали выше. На день 19 апреля 2022 ответ на наше возражение не пришел.

ПОДРОБНЕЕ
Составить отзыв на иск

Как правильно составить отзыв на иск? Зачем нужно это делать? Что нужно в нем указать? Ответы на все эти вопросы мы подкрепим конкретным примером, а также расскажем о стоимости отзыва на иск. Возражение на исковое заявление должен писать ответчик. Говоря слово “должен” мы немного преувеличиваем. Не всегда. Можно и не отвечать. Но, как правило, второй стороне всегда есть что сказать/ответить по иску. Тогда почему бы не сформулировать это все на бумаге? Еще лучше это сделает юрист, отзыв на иск для которого – ежедневная работа. Теперь более официально. Отзыв на исковое заявление – правовая позиция ответчика, которая касается требований, предъявляемых другой стороной спора. Ответчик может не согласиться с иском полностью, а может только с его частью, то есть только с некоторыми требованиями истца. Данное несогласие может быть выражено устно или письменно. Однако предпочтительным будет именно второй вариант. Все, что вы скажете суду/судье может быть не услышано или не принято к сведению. Зато все, что вы напишете будет прилагаться к делу, на ваши аргументы обязательно обратят внимание.

Вывод № 1. Если вы хотите представить суду свою позицию относительно дела, то пользуйтесь письменным оформлением (взамен устному заявлению).

Как именуется документ – отзыв или возражение? Отличия

Здесь все просто. Все зависит от суда и нормативно-правового акта, в котором/на основе которого рассматривается дело. Если иск будет рассматриваться в судах общей юрисдикции по правилам Гражданско-процессуального кодекса (ГПК РФ), то вам необходимо оформить возражение на иск. В случае разбирательства в арбитражном суде по правилам Арбитражно-процессуального кодекса (АПК РФ), то нужно составить отзыв на иск.

Вывод № 2. Гражданское судопроизводство – возражение на иск, арбитражное судопроизводство – отзыв на иск.

Рассмотрим именно второй вариант. Закон установил именно обязанность ответчика направить ответ на каждый довод, который представлен в исковом заявлении. Другие участники спора тоже могут подать отзыв, но для них это действие является правом, а не обязанностью.

Вывод № 3. Для того, чтобы правильно составить отзыв на иск, необходимо ответить на каждый пункт требований, указанных в заявлении.

Как вы уже поняли, ответы на каждый довод должны быть чем-то подкреплены, иначе говоря аргументированны. Как правильно разработать отзыв? Например, если вы обращаетесь в Арбитражный суд Москвы, то юристы нашей организации вам обязательно помогут, обратитесь за консультацией. Для начала подумайте и сформулируйте основную цель написания отзыва на иск. Как правило, такими целями выступают либо сведение к минимуму ущерба от удовлетворения заявления, либо освобождение от ответственности. Определив основной вектор, необходимо составить текст, который будет направлен на решение выбранной цели. Уделите внимание каждому пункту, опишите свое несогласие, подтвердите его нормативными актами и иными документами (например, договор между сторонами). Помимо указанных, можно обозначить свою позицию и иными сведениями, которые есть в вашем распоряжении. Главная задача – обратить внимание судьи именно на те доказательства, которые могут повлиять на решение в вашу пользу.

Вывод № 4. Для качественной защиты, в особенности в арбитраже, у граждан или юридических лиц порой недостаточно знаний или практического опыта. В этой связи важно понимать, чтоюрист и отзыв на иск– явление тождественные (узнать стоимость отзыва на иск). Квалифицированный специалист сможет подобрать убедительные аргументы для суда.

Важно отметить, что срок, который нужен для того, чтобы составить отзыв на иск, устанавливается судом. Что будет в случае пропуска срока? Судья может провести заседание без учета позиции ответчика. Кроме этого, суд может принять решение о том, что имеющейся информации недостаточно, а отзыв при этом не был подан, дату судебного заседания в этом случае перенесут. Если подобная ситуация происходит, то на ответчика могут возложить обязанность по судебным расходам. При этом последние не зависят от принятия решения судом по существу.

Отзыв или возражение на иск классифицируются на два вида:

  • материально-правовой – ответчик указывает на несогласие с имеющимися требованиями и представляет доказательства, которые могут подтвердить его позицию (разумеется с учетом использования нормативных актов);
  • процессуально-правовой – в данном случае в отзыве опровергаются правомерность совершенных процессуальных действий (например, возбуждение дела), а не требования, указанные истцом.

Какие еще положения могут содержатся в отзыве? Например, нарушение подсудности, истечение срока исковой давности, наличие сомнений в дееспособности истца и т. д.

Юрист и отзыв на иск: содержание

Мы предпочитаем не быть голословными, в связи с чем покажем структуру и основные положения отзыва на иск на конкретном примере. Структура документа строится на основании общих правил делопроизводства. Информация о сторонах дела и суде располагается в верхнем углу документа. Кроме этого, рекомендуется указать номер дела и инициалы, фамилию судьи. После этого указывается наименование (в нашем случае отзыв на исковое заявление). После этого начинается самое интересное – содержание отзыва и аргументация несогласия с требованием истца (грамотно осуществить этот процесс помогут юристы в Арбитражный суд Москвы).

Что произошло? В производстве арбитражного суда находится дело по заявлению МУП о взыскании по договорам теплоснабжения, на поставку электрической энергии, по договору водоснабжения и взыскания неустойки. Сумма иска составляет 3 686 567 рублей. Вот из чего сложилась такая сумма:

основная сумма задолженности в размере 3 233 419 рублей;

проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ:

а) по состоянию на 12 октября 2021 г. (дата осуществления расчета задолженности) – в размере 225 705 (три тысячи семьсот пятьдесят) рублей;

б) за период с 13 октября 2021 г. по день вынесения судом решения определенные ключевой ставкой Банка России;

в) за период со дня, следующего за днем вынесения судом решения, по день фактической уплаты долга истцу – определенные ключевой ставкой Банка России.

неустойка в размере 1 736 рублей;

проценты по денежному обязательству по правилам статьи 317.1 ГК РФ в размере 225 705 рублей;

расходы по оплате госпошлины в сумме 39 167 рублей.

Между истцом и ответчиком было заключено несколько договоров. Мы отметили, что ответчик согласен с тем, что договоры на теплоснабжение, договор поставки электрической энергии и договор на водоснабжение им заключены в 2019 году. Ответчик признает возникновение задолженности по указанным договорам и обязуется ее погасить в ближайшее время.

Оспаривать в дальнейшем мы будем только договоры, которые якобы заключены в 2020 году. Свое несогласие доводам ответчика мы выразили в следующем: ответчик достоверно и с абсолютной уверенностью заявляет, что не подписывал, не заключал с истцом договоры, датируемые 2020 годом, также как и приложения к ним. Представленные договоры за 2020 год – подделка, вероятнее всего, что просто последние страницы доложены с других договоров, за предыдущие годы, либо это просто нарисованные документы. Данные договоры не сшиты, нет подписи директора на каждой странице, и они в сканах. Истец представил проекты договоров, которые ответчик не подписывал, не возвращал в силу того, что ответчик указал, что подобные условия его не устраивают и он не собирается их подписывать, – поставка электричества, воды и тепла не нужна. Здесь стоит обратить особое внимание на то, что указанные суммы в договорах – это не какие-то показания счетчиков, нет, это примерные и приблизительные расчеты, которые ничем не подтверждены. И самое главное – истец не привел ни одного доказательства того, что фактически поставка была осуществлена.

После указания основной цели нашего отзыва (она представлена выше), мы перешли к обсуждению каждого пункта искового заявления:

довод относительно электроснабжения:

  • Истец: «Проект договора на поставку электрической энергии на 2020 год направлялся ООО и получен, однако подписанный ответчиком экземпляр не был возвращен в адрес истца, при этом электрической энергией ответчик пользовался и продолжает пользоваться».
  • Ответчик: Это довольно интересное утверждение, фактически, истец утверждает, что может всем высылать договоры, не получать подписанные договоры, а потом требовать со всех деньги, при этом даже не поставляя энергию. Истец не предоставил ни одного доказательства того, что поставлял электрическую энергию, а ответчик использовал ее. Более того, в аналогичном договоре от 2019 есть приложение – форма акта снятия показаний электросчетчиков, и приложение – форма предоставления заявки на предстоящий год. Логично, что якобы заключенный договор на поставку электрической энергии на 2020 год был таким же, и поставка/потребление должно было быть подтверждено показаниями электросчетчика, но такого документа нет. Стороны также признают, что аналогичный договор на 2019 был заключен и там предусматривается приложение, согласно которому ответчик должен был подавать соответствующие заявки на следующий год, чего сделано не было. Ответчик не подавал заявку, не заключал договор, не потреблял электрическую энергию. Истец не представил расчет того, что просит, методику расчета при отсутствии приборов учета, также не предоставил подтверждения того, что электроэнергия поставлялась – односторонний акт сверки взаимных расчетов не является таковым.

довод относительно теплоснабжения:

  • Истец: ссылается на Договор теплоснабжения 2020 года, который якобы заключен между сторонами.
  • Ответчик: это не так, ответчик не заключал этот договор, помещения не отапливались. Ответчик заключал такой договор в 2019 году, платил по нему, но заявку на 2020 год не подавал, договор не заключал на 2020 год, отопление не получал. Это довольно странные заявления: истцу не платят, а он до сих пор отапливает, он по закону и якобы заключенному договору должен был давно прекратить поставку тепла, но нет, якобы поставляет, хотя нет ни одного доказательства этому. Договор за 2019 год, который заключен, и договор за 2020 год, который не заключен содержит одинаковые условия по определению объема потребляемой энергии. Так как приборов учета тепловой энергии никогда не было, то применяется п. 4.2. договора, согласно которому при отсутствии у потребителя приборов учета тепловой энергии и теплоносителя объем потребления тепловой энергии, в том числе потери тепловой энергии в сетях потребителя затраты тепловой энергии в спутниках теплового сопровождения канализации объектов потребителя, определяется на основании приложений к договору и фактической температуре наружного воздуха:
  • учитывая отсутствие приборов учета, стоимость должна формироваться на основании методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по специально формуле. Нет такого расчета, цифры взяты с потолка. Как удобно получилось – плановый расчет, который указан в приложении №1 договора от 2020 года так удачно совпал с фактическим потреблением, этого не может быть. Методика не соблюдена, а формула расчета отсутствует. Кроме этого, истцом не было предоставлено ни одного документа, подтверждающего поставку тепла. Также истец не представил расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, не представил расчет процентов по 317.1 ГК РФ, ответчик не может возразить относительно расчета. Ответчик заявляет, что проценты по ст. 317.1 ГК РФ и ст. 395 ГК РФ по денежным обязательствам по договорам 2020 года не подлежат начислению т.к. у ответчика нет обязательств по оплате указанных договоров.

Далее перечисленные нами положения и факты были подкреплены законодательной базой.

После этого мы изложили требования ответчика:

  • запросить у истца подлинники договоров и всех приложений к этим договорам за 2020 год;
  • отказать истцу в удовлетворении исковых требований по договорам за 2020 год;
  • отказать истцу в удовлетворении требований по взыскании процентов по состоянию на 12.10.2021 в размере 225 705 руб., за период с 13.10.2021 по день вынесения решения, со дня следующего за днем вынесения судом решения и до фактической уплаты долга;
  • отказать истцу во взыскании процентов по правилам статьи 317.1 ГК РФ в размере 225 705 рублей.

Данное дело еще не разрешилось, мы рассчитываем исключительно на положительный результат. Мы с радостью поможем и вам. Если вам необходимы юристы в Арбитражный суд Москвы или вы желаете узнать стоимость отзыва на иск, обратитесь за консультацией.

ПОДРОБНЕЕ
Экспертиза договора аренды

Экспертиза договоров – неотъемлемая составляющая бизнеса. Да и не только бизнеса. Сегодня все мы переходим на документарный и формальный деловой оборот, что, с одной стороны, в какой-то мере защищает нас от рисков, а с другой стороны, наоборот делает отношения более уязвимыми. Сегодня мы поговорим про экспертизу договора аренды.

Заказать услугу можно по ссылке.

Стоимость от 5 000 руб. , сроки – от 2 часов.

Почему проверка договора аренды так важна? Неважно, что мы арендуем, здание ли, помещение ли, оборудование ли. Часто речь идет о долгосрочных отношениях и немалых суммах. Договоры представляют из себя огромные пласты информации, написанные сложным юридическим языком. Прочитав документ, может сложиться ложное впечатление, что все ясно, все нормально, можно подписывать. Но нельзя забывать, что на стороне контрагента может быть хитрый юрист, использующий двоякие и двусмысленные формулировки, которыми можно будет впоследствии апеллировать отнюдь не в Вашу пользу. Поэтому договоры нужно проверять. И лучше отдавать на экспертизу договор аренды грамотному юристу.

Во-первых, нужно выявить риски. В целом, это очевидно. Но увидеть эти риски среди полотна заумных терминов под силу не каждому. Во-вторых, необходимо проанализировать, кто по итогу окажется в более выгодной позиции. В-третьих, согласно Гражданскому кодексу РФ, если неправильно указать существенные условия договора, он и вовсе может быть признан незаключенным. Так, например, если при проверке договора аренды выяснится, что предмет договора сформулирован неточно, неполно, то последствием будет незаключенность. Вы можете подумать, ну не заключен, так не заключен, сформируем новый договор. Но нет. Какие-то обязательства уже могут быть выполнены с Вашей стороны. Быть может, уже произведены какие-то расходы и построены планы. С контрагента в таком случае ничего взыскать будет нельзя.

Более подробно о рисках, возможных подводных камнях расскажем чуть позже. Также для наглядности мы Вам продемонстрируем результат нашей экспертизы договора аренды. Но для начала необходимо разобраться в общих терминах. Наша задача – донести до читателя реальную необходимость анализа договоров. Зачастую на сайтах пишут о том, как хорошо работают юристы, и как в целом важна их аналитическая деятельность. Не спорим. Но чтобы в это поверить, читателю необходимо убедиться в сложности некоторых договорных конструкций.

Итак, договор аренды. Что это такое? Этой договорной конструкции и ее видам в ГК РФ посвящены пара-тройка десятков статей.

Исходя из формулировки, можно сразу сделать вывод, что договор носит консенсуальный характер. То есть он считается заключенным с момента достижения соглашения между контрагентами об условиях сделки. Проще говоря, с момента подписания сторонами договора. Но для аренды не всегда необходима письменная форма договора. Согласно ст. 609 ГК РФ, письменная форма потребуется в случае, если аренда заключается на срок более года. То есть 12 месяцев + 1 день.

В абзаце втором статьи 606 указано, что плоды, продукция и доходы принадлежат арендатору. Если мы говорим, допустим, о садовом участке, то эта норма представляется логичной: мы арендуем этот участок, чтобы разводить на нем различные культуры, заниматься их сбором и переработкой. Но представьте следующую ситуацию. Вы – арендодатель. По договору аренды Вы передаете в пользование корову. Цель арендатора – получение от этой коровы молока. Но случилось так, что корова родила теленка. Исходя из буквального толкование 606 статьи, можно сделать вывод, что теленок – собственность арендатора. Но это не так. Теленок все равно будет находиться в собственности арендодателя, поскольку цель договора аренды коровы (понимаем, что звучит не очень трепетно по отношению к корове, однако, согласно сегодняшнему законодательству, животные у нас признаются вещами) – получение ее молока, а не выводка. Об этих нюансах знают опытные юристы с богатым багажом судебной практики и представители правовой науки. «Обычный» человек такой корреляции не почувствует. И это мы только самую первую статью разобрали. Таких нюансов и тонкостей еще совсем не мало.

Также в договоре аренды должен быть прямо указан его предмет. Предмет – это не то, что Вы будете передавать по договору, предмет не есть объект. Предмет – это то, о чем договариваются стороны. Условно: передаю во владение и пользование в такие-то даты такой-то земельный участок, находящийся по адресу такому-то и проч. То есть имущество, которое Вы передаете, должно быть описано конкретно, чтобы избежать дальнейших разногласий и последствия незаключенности. Указать, например, «по договору аренды во временное владение и пользование передается велосипед», нельзя. Необходимо указать, какой именно велосипед передается, его модель, цвет.

ДЕНЬГИ. Что же касается арендной платы, то она не является существенным условием договора (за исключением аренды зданий и сооружений). Указать размер оплаты арендатором за пользование вещью – в интересах обеих сторон, но в целом это условие не есть необходимое. Если цена договора в документе не прописана, она будет определяться по общим правилам, согласно ст. 424 ГК РФ. Во внимание будут браться рыночные цены.

СРОКИ. Срок договора аренды также не является существенным условием. Если период действия договора не оговорен, он считается заключенным на неопределенный срок.

Для того чтобы договор аренды был исполнен, необходимо, чтобы арендодатель обладал правом собственности на передаваемое имущество или хотя бы был на то управомочен законом или собственником.

Важно! Правом собственности (или иным правом) арендодатель должен обладать не в момент заключения договора, а в момент передачи вещи.

Проверка договора аренды потребуется в случае, если на этапе подготовки документа у Вас возникли какие-либо сомнения насчет его условий.

⇒ Так, подготовка договора начинается с описания сторон: если контрагенты являются физическими лицами, указываются их ФИО и реквизиты, если юридическими – все необходимые для ЮЛ реквизиты. Проставляется дата заключения договора и адрес.

В наиболее серьезных договорах далее идет раздел с описанием основных терминов и понятий. Инструмент хороший и полезный. Поможет в разрешении потенциальных споров. Но этот смысловой блок включать не обязательно.

Далее идет предмет договора, о котором мы говорили выше. Также необходимо прописать, для каких целей передается имущество. Если это какое-то помещение, которое арендатор планирует переоборудовать под салон красоты, необходимо обязательно отразить этот факт в договоре. Согласно ст. 615 ГК РФ, «арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества». Но согласитесь, что не у каждого имущества можно определить его назначение, особенно, если это пустое помещение. Лучше перебдеть, чем недобдеть.

Важно проверить, что имущество ничем не обременено: не находится под арестом или, например, в залоге.

Советуем отдельно осветить и возможность субаренды. Согласно гражданскому законодательству, сдавать имущество в субаренду можно только с согласия арендодателя. Получить такое согласие следует заранее, согласовать все условия. В противном случае арендодатель может расторгнуть договор, потребовать компенсацию ущерба и выплату штрафа.

Итак, думаем, Вы уже успели понять, что аренда – достаточно сложная договорная конструкция, которой так просто не овладеть. Юрист, обладающий глубокими знаниями и знающий судебную практику, подскажет, какие условия добавить, какие исключить, какие скорректировать. Стоимость проверки договора аренды будет зависеть от ситуации, от сложности правоотношений между будущими контрагентами и т.д.

♦ Что будет делать юрист, проводя экспертизу договора аренды:

– проанализирует целиком весь документ;

– на основе выявленных данных укажет, какие имущественные, налоговые и финансовые риски возможны;

– даст рекомендации по изменению условий в договоре или вовсе их исключению;

– внесет правки в Ваш документ (мы для удобства клиентов прямо в договоре при помощи инструмента «примечания» зачеркиваем или дополняем какие-то условия, в сносках пишем свою позицию, также отдельно составляем документ с комментариями);

– проконсультирует и даст какие-то предложения по дальнейшим действиям;

– в зависимости от ситуации, могут быть оказаны дополнительные услуги.

И по традиции, предлагаем теперь Вам ознакомиться с практикой нашей компании.

Нам на экспертизу клиентом был передан договор краткосрочной субаренды помещения в здании торгово-развлекательного центра.

Этот договор как раз относится к тем «серьезным» договорам, где даже в отдельном разделе разъясняются основные термины и понятия 🙂

Обратите внимание, как точно и емко сформулирован предмет договора. Здесь все хорошо.

Самое интересное началось в разделе «Права и обязанности сторон». Так, например, в пункте 6.2.6 мы обратили внимание клиента на тот факт, что указано слишком много условий для ограничения доступа в помещение.

Также примечательным представляется пункт 6.2.7. Там мы добавили буквально одно слово, но смысл поменялся в корне. В предложении «если субарендатор прекращает осуществлять деятельность в помещении по собственной инициативе без разрешения субарендодателя в совокупности на 10 и более календарных дней, субарендодатель имеет право произвести односторонний внесудебный отказ от исполнения договора», мы добавили слово «подряд», поскольку так условие звучит гораздо справедливее.

Вот еще один пример игры слов:

Пункт 7.1.28 нас также смутил. Условие об уведомлении за 5 месяцев о смене товарного знака неосуществимо на практике, поскольку за такое время никто подобного не планирует. Более того, за такое неуведомление санкций в законе не предусмотрено, поэтому это условие, в принципе, можно оставить. Негативных условий по договору из нарушения этого пункта также не следует.

Также мы посоветовали клиенту изъять обязанность по предоставлению копии о присвоении кодов. Поскольку это ничем никому не поможет, а время клиента по получению документа займет немало.

Наибольшее количество вопросов у нас вызвал раздел «Ответственность сторон», а именно размеры неустоек, указанных контрагентом. По нашим соображениям, это слишком высокие неустойки, подписание такого договора повлечет то, что контрагент в любой момент выставить любую неустойку, а исполнить этот договор без нарушения крайне сложно.

Договор достаточно большой, весь мы показывать не будем. Мы проанализировали его «от и до» и дали соответствующие рекомендации обратившемуся к нам клиенту. Если Вам также необходима экспертиза договора, мы готовы помочь. Уточнить стоимость проверки договора аренды Вы можете, написав нам на почту или позвонив по указанному на сайте номеру.

А проводить экспертизу договора аренды мы настоятельно рекомендуем. Если дело дойдет до суда, знайте, что иски по таким делам достаточно сложны ввиду того, что необходимо будет озаботиться сбором всей доказательственной базы, которую суд еще может и не принять. Также в этом вопросе необходимо хорошо разбираться в гражданском законодательстве, в нормах, посвященных аренде и праву собственности. Придется тратиться на юриста, только судебные расходы уже будут выше, чем экспертиза. Представляется, что стоимость проверки договора аренды и цена Ваших нервов в случае судебного спора – несоразмерны!

Мы давно находимся на юридическом рынке и знаем особенности многих договорных конструкций. Поэтому, если Вам нужна помощь по какому-то вопросу, обращайтесь, мы проконсультируем Вас и при необходимости проведем экспертизу документов.

ПОДРОБНЕЕ
Суд: купил машину в залоге

В статье расскажем, что делать, если купил машину в залоге. Суд с залогодержателями (чаще всего – банки) по поводу заложенного автотранспорта, к сожалению, не редкость. Если купленная машина оказалась в залоге, без помощи профессионального юриста не обойтись. Но для начала расскажем, как не попасться на удочку неродивых продавцов, которые продают залоговые автомобили.

Перед покупкой любого более менее ценного имущества, в том числе автомобиля, не поленитесь проверить его юридическую судьбу.

Чек-лист проверки движимого имущества:

  1. Убедитесь, что имущество вам продает собственник, а не «человек с улицы».

Для этого сравните данные ПТС с паспортными данными продавца. Если он не совпадают, советуем отказаться от покупки.

  1. Изучите специальный Реестр уведомлений о залоге движимого имущества.

Этот реестр ведет Федеральная нотариальная палата на своем сайте. Он доступен бесплатно. Выберете «Найти в реестре» по «Информации о предмете». Транспортные средства выделены в отдельную категорию. Введите VIN автомобиля, который планируете приобрести. Есть и другие идентификаторы, но лучше использовать именно VIN, так как по нему можно найти залоги за более длительный период.

В результате должна высветиться надпись об отсутствии залогов:

В этом случае проведите поиск еще по «Информации о залогодателе». Если и в этом случае залоги не обнаружились, то опасаться практически нечего.

  1. Проанализируйте сайт Госавтоинспекции.

Также как и в предыдущем пункте, данные с сайта Госавтоинспекции – бесплатные и общедоступные. Покупатель может получить там много полезной информации: предыдущие владельцы, ДТП, розыски, ограничения, диагностическая карта.

Наряду с официальным сайтом Госавтоинспекции в Интернете есть другие приложения, собирающие информацию о подержанных автомобилях. Для москвичей, к примеру разработан портал Автокод.

  1. Проверьте продавца по судебным базам.

В данном случае рекомендуем сконцентрироваться на двух судебных сайтах.

Во-первых, это Картотека арбитражных дел. Введя данные продавца, вы увидите все судебные процессы с его участием, в том числе дела о банкротстве.

Во-вторых, зайдите на сайт районного/ городского суда по адресу прописки продавца. По фамилии тоже проверьте, есть ли дела о взыскании долгов или обращении взыскания на средство передвижения.

Если судебных дел, связанных с автомобилем или с банкротством, нет, то покупка возможна.

  1. Проверьте сайт приставов.

На официальном сайте ФССП введите ФИО продавца и его дату рождения. Если выйдут исполнительные производства, есть повод насторожиться. Возможно, приставы уже наложили аресты на транспортное средство, и зарегистрировать его в ГИБДД не удастся.

  1. Зафиксируйте в договоре купли-продажи отсутствие обременений.

Чтобы обезопасить себя, включите в договор покупки автомобиля пункт про отсутствие притязаний других лиц на автомобиль. Это условие может выглядеть следующим образом: «Продавец подтверждает, что транспортное средство не обременено правами третьих лиц, в том числе не передано в залог, аренду, в споре или под арестом не состоит».

Если все пункты Чек-листа выполнены, то с вероятностью 99,9 % купленную машину не заберут. Оставшийся 0,1 % – это случаи, когда продавец и покупатель находятся в сговоре и действуют, чтобы навредить банку и иным кредиторам продавца, то есть ведут себя недобросовестно.

А что делать, если машину уже купили, и только потом выяснилось, что на ней висит залог? Именно такая ситуация вышла у нашего клиента. Он купил иномарку. Но радовался недолго. Спустя некоторое время он получил иск банка и понял, что у него хотят забрать автомобиль. Причина – купленная машина оказалась в залоге.

Клиент сразу обратился к нам. И мы объяснили ему, что ситуация не безнадежна, когда купил машину в залоге. Суд можно выиграть, если доказать свое объективное незнание о залоге.

С 01.07.2014 начали действовать поправки в «залоговую часть» Гражданского кодекса. С этой даты действует запрет на отобрание вещей у лиц, которым не было известно о передаче в залог купленного имущества.

Но еще до включения в ГК специального положения о прекращении залога в судебной практике сформировался подход, согласно которому у добросовестного покупателя, не подозревающего о залоге, нельзя забирать купленную им движимую вещь (пункт 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011).

При применении этого правила нужно учесть два момента.

Первый нюанс заключается в возмездности приобретения. То есть защищаются только те собственники машин, которые купили автомобиль по рыночной стоимости и реально передали деньги. Если залоговый автомобиль вам подарили, то залог не прекращается даже в случае, когда вы об этом не знали.

Второй и самый сложный момент – доказать, что покупатель купил машину и не знал о залоге. Для суда важно не субъективное незнание, а объективное. Другими словами, нужно доказать, что при данных условиях ни один среднестатистический гражданин не мог установить наличие залога. Тот чек-лист, о котором мы писали в начале статьи, поможет и при подготовке к судебному процессу.

Свои мотивированные возражения нужно изложить в письменном отзыве и представить его в суд. Мы ранее уже писали, как подготовить отзыв на иск. Эта информация будет полезна и при подготовке отзыва в суд: купил машину в залоге. Другой вариант – заявите встречный иск о признании вас добросовестным приобретателем и о прекращении залог; также предъявите требование об обязании залогодержателя направить уведомление нотариусу об исключении залога из Реестра. Далее более подробно расскажем, о чем писать в отзыве или во встречном иске по спору о передаче заложенного авто за долги продавца.

  1. Подробно опишите, как и при каких обстоятельствах проходила покупка автомобиля.

Здесь важно показать, как вы нашли продавца: возможно, это сайты объявлений или авторынок. Если продавец – ваш близкий родственник, ситуация осложняется. В этом случае в силу аффилированности предполагается осведомленность покупателя о залоге вещи.

Не менее важно представить суду доказательства полной оплаты автомобиля. Передача денег должна быть реальной. Лучше всего это подтверждают платежные поручения или банковские квитанции. Суды скептически относятся к распискам о передаче наличных, так как нет третьей независимой стороны, подтверждающей платеж (как например банк). Но и этот вариант не безнадежен, если показать, как покупатель аккумулировал деньги для покупки авто.

  1. Представьте доказательства, что в Реестре нотариальной палаты на дату покупки не было уведомлений о залоге.

В 2014 году залог движимых вещей перестал быть секретом; сведения о нем включаются в открытый для доступа Реестр (ст. 339.1 ГК РФ). О нем мы писали выше в пункте 2 Чек-листа.

Если на дату покупки автомобиля в Реестре было уведомление о залоге, то шансов выиграть суд по вопросу купил машину в залоге – мало. Такой вывод следует из практики Верховного суда РФ. В деле № 18-КП8-177 гражданин-покупатель как раз упустил этот момент и не изучил Реестр залогов. А информация о залоге там была опубликовано. В итоге судебные акты о прекращении залога были отменены.

Но в Реестре может и не быть сведений о залоге. Самые распространенные причины: а) залог возник до 01.07.2014, б) кредитор воспользовался правом сохранить залог в тайне (чем, конечно, сам себе навредил).

Если уведомление о залоге в Реестре отсутствует или включено в него после покупки, то залогодержатель не может противопоставить свой залог новому добросовестному собственнику авто. Чтобы сохранить залог, залогодержатель должен каким-то образом доказать, что покупатель знал про залог.

  1. Представьте иные документы, свидетельствующие об отсутствии залога.

В первую очередь, это копии СТС и ПТС. В них не должно быть указаний, что на имя продавца был зарегистрирован залог.

Далее обратите внимание на условия договора между вами и продавцом, по которому вы приобрели авто. Важен пункт, где продавец гарантирует отсутствие каких-либо обременении на машине, включая залог.

Опишите проведенный вами due diligence и приложите скрины с официальных сайтов госорганов: данные банка исполнительных производств, судебных картотек, Госавтоинспекции.

При таких обстоятельствах можно говорить, что покупатель купил машину и не знал о залоге. Вероятность одержать победу над залогодержателем оценивается как очень высокая.

  1. Если доказать незнание о залоге не получается, сконцентрируйтесь на иных возражениях против залога.

Такой вариант следует использовать, когда в Реестр включено уведомление о залоге или иные документы с очевидностью подтверждали залог на момент покупки. Даже при таких условиях от залога можно отбиться, хотя бы частично. Покупатель может в отзыве возражать по следующим основаниям:

– пропуск исковой давности: неисполнение обязательства, которое обеспечивал залог, случилось более чем три года назад. Это повлечет отказ в иске по мотиву пропуска срока для судебной защиты прав.

– пропуск принудительного исполнения судебного акта о взыскании кредитной задолженности с продавца. Расшифруем: если банк-залогодержатель уже взыскал в судебном порядке долг с продавца, в обеспечение которого передавался заложенный автомобиль, то у банка есть три года, чтоб предъявить исполнительный лист приставам. Если три года банк лист не предъявлял, а потом решил обратить взыскание на предмет залога – автомобиль, то это ему сделать не удастся в виду пропуска срока взыскания.

– прекращение залога по другим основаниям из ст. 352 ГК РФ (например, прекращение основного обязательства; или уступка прав залогодержателя без одновременной уступки по основному долгу).

– недействительность залоговой сделки. В этом случае нужно предъявить встречный иск в том же процессе, где залогодержатель просит забрать машину.

Наши юристы помогут не только в составлении отзыва на иск залогодержателя, но и готовы представлять интересы покупателя в суде. В Москве и Московской области мы участвуем очно. А в регионах – посредством ВКС и онлайн-заседаний.

Итак, сумеет ли покупатель выиграть суд с залогодержателем зависит от того, может ли покупатель подтвердить свое объективное незнание о залоге на момент покупки авто. В зависимости от этого иск залогодержателя либо удовлетворят, либо откажут в связи с прекращением залога.

При удовлетворении иска можно попробовать обжаловать решение суда в апелляцию и кассацию. А если в иске отказано, то после небольшой паузы – 1 месяц для вступления решения в законную силу, нужно переходить к исполнению этого решения. То есть нужно исключить сведения о залоге из Реестра нотариальной палаты.

По закону сведения о залоге исключаются из Реестра на основании Уведомления. Это уведомление должно направляться залогодержателем. Также право на уведомление дается залогодателю на основании вступившего в силу судебного решения о прекращении залога. Иным лицам не предоставлено право направлять уведомления об исключении сведений о залоге.

Если залогодержатель не направляет уведомление о снятии залога нотариусу, а сделать он это должен в течение 3 дней с момента вступления в силу судебного решения, то инициатива переходит к покупателю.

Чтобы снять залог покупатель должен направить любому нотариусу уведомление об исключении залога на автомобиль. Обязательно приложите копию судебного решения, документы о собственности на транспортное средство (ПТС, договор купли-продажи).

А с «забывчивых» залогодержателей можно взыскать причиненные убытки.

Таким образом, не стоит опускать руки, если купленная машина оказалась в залоге. Наши юристы помогут доказать вашу добросовестность при приобретении авто, выиграть суд против залогодержателя и исключить запись о залоге автомобиля из Реестра нотариусов. Помните, что выиграть дело можно даже при наличии в Реестре записи о залоге. Главное – выбрать правильный путь для возражений.

ПОДРОБНЕЕ
Неисполнение предписания ФАС

Основной инструмент, который применяется антимонопольной службой, – предписание. Последнее необходимо для предупреждения нарушений и развития конкуренции. А к чему приведет неисполнение предписания ФАС? Насколько это серьезно? Какие последствия имеет неисполнение решения ФАС? И куда подается жалоба в ФАС на администрацию? Ответить на все эти вопросы необходимо в связи с тем, что очень часто возникают проблемы с исполнением или обжалованием решения антимонопольного органа.

В каких случаях выдается предписание?

Для начала поясним, что это вообще за документ. Предписание антимонопольного органа – это распоряжение принуждающего характера, которое содержит обязанность выполнения конкретного действия участников контрактных правоотношений. Предписание ФАС следует отличать от решения ФАС. Во втором документе будет указано на выявленные нарушения либо на их отсутствие. А в предписании ФАС перечисляет определенные действия, которые необходимо выполнить для устранения нарушения. Предписание не будет выдано в случае, если нарушение не повлияло на итоги определения победителя.

Назначение предписания заключается в возвращении того положение, которое было на рынке до совершения действий, направленных против конкуренции. Исходя из этого, данный документ обладает восстановительным признаком и сообщает о тех деяниях, которые не следует совершать. Смысл предписания заключается в самом нарушении и содержит в себе определенные требования. Какими они могут быть? Например, заключить договор на тех условиях, которые содержит в себе предписание. То есть ФАС принимаемыми документами восстанавливает справедливость в правовых отношениях субъектов монополий (статья 10 закона о защите конкуренции), либо предписывает прекратить участие в договоре, являющимся антиконкурентным, осуществить действия, которые направлены на восстановление конкуренции (статья 11 закона о защите конкуренции).

Неисполнение предписания ФАС: как выглядит данный документ?

Как следует из практики принятия предписаний, этот документ должен включать в себя следующие сведения:

  1. дата и место выдачи;
  2. состав комиссии;
  3. сведения о решении;
  4. наименование и адрес субъекта, который направляет предписание;
  5. перечисление действий, которые нужно сделать;
  6. сроки, в течение которых необходимо выполнить пункт 5;
  7. срок, в течение которого надо направить копии документов, которые подтверждают выполнение условий из пункта 5.

Антимонопольная служба направляет такой документ всем участникам дела и публикует его в единой информационной системе.

После получения предписания субъект, который его получил, должен не только выполнить содержащиеся в нем обязанности, но и доказать, что они были выполнены. В сроки, которые установлены в самом документе, виновный орган должен направить в ФАС уведомление о том, что предписание было выполнено.

Неисполнение решения ФАС: что грозит?

Законом, который регламентирует антимонопольные предписания, закрепляется особой вид искового заявления – о понуждении к исполнению предписания. С указанным исковым ФАС может обратиться в суд. Судья обязан осуществить оценку исполнимости такого предписания. Однако при выполнении данного действия возникает множество правовых проблем. Например, довольно легко обязать продать определенные активы. При этом на деле может быть, что последними распоряжается не совет директоров, а акционеры (их собрание). В этой связи ФАС не имеет право обязать их голосовать определенным образом (так как собрание акционеров может решить не продавать эти активы).

Помимо этого, остается нерешенным вопрос, который связан с исполнением предписания. Снова покажем на примере. Предположим, решение должен принять коллегиальный орган, в котором каждый из входящих в него субъектов голосует по своему, по-разному воспринимая разумность тех или иных аргументов.

Другое слабое место связано с интеллектуальной собственностью. В РФ, например, право пользования товарными знаками (запатентованными) ни разу не передавались по предписанию ФАС в целях осуществления здоровой конкуренции. Однако в законодательстве такое действие вполне допустимо: в ГК РФ содержится возможность принудительной выдачи лицензии, осуществляемой по предписанию антимонопольного органа. При этом подобной практики по настоящее время нет.

Зато у нас есть о чем рассказать – очередной случай, который для нас завершился успехом. 

Администрация не проводит закупку: практика

В Чукотское УФАС России в 2021 году от ИП (нашего клиента) поступило обращение и материалы, содержащие информацию о признаках нарушения антимонопольного законодательства со стороны Администрации. В своём обращении ИП сообщил о том, что Администрация незаконно наделила полномочиями муниципальное предприятие по проведению торгов в целях отбора подрядных организаций для организации ремонта межпоселенческих автодорог.

ФАС было установлено, что получателем субсидии на возмещение затрат в связи с проведением дорожных работ, предоставлены муниципальные преференции в форме субсидий на финансовое обеспечение (возмещение) затрат в связи с содержанием и ремонтом межпоселенческих автодорог, без проведения публичных процедур.

Администрация с этим не согласилась, обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предупреждения управления Федеральной антимонопольной службы о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. Однако определением суда Администрации было отказано в принятии обеспечительных мер в связи с тем, что приведенные доводы являются предположительными и не свидетельствуют о возможности наступления последствий, указанных в арбитражно-процессуальном законодательстве.

После этого Администрация представила новое ходатайство о приостановлении действия предупреждения УФАС до даты вступления в законную силу решения арбитражного суда

В связи с тем, что администрация не проводит закупку и на лицо явное неисполнение предписания ФАС, мы подготовили соответствующее пояснение. Перечислим несколько основных выдержек из данного документа:

  • указали, что нам стало известно о подаче Администрацией заявления при проверке картотеки арбитражных дел;
  • несмотря на то, что арбитражный суд вынес определение о принятии заявления к производству, подготовке дела к судебному заседанию и назначении предварительного заседания, Администрация не исполнила обязательства и не направила в адрес ИП (нашего клиента) копию заявления и документов, которые у него отсутствуют (то есть наш клиент даже не видел доводов Администрации);
  • Администрация по электронной почте получила позицию МУП, которые, вероятнее всего, абсолютная идентичны друг с другом; указывает, что должен вне конкурентных способов закупки получать десятки и сотни миллионов рублей т.к. «Постановлением Администрации МУП передано в хозяйственное ведение автодорога, «В соответствии со ст.210 ГК РФ, у МУП как у владельца имущества возникло бремя его содержания…», «Эта обязанность может производиться владельцем имущества как самостоятельно, так и путем проведения закупочных процедур». И как удачно все произошло: и дорогу вовремя передали в хозяйственное ведение (не специально, нет), и субсидии выделили;
  • третьим лицом (ИП) была подана жалоба в ФАС на администрацию, которая была удовлетворена и принято предупреждение, которое по настоящее время не исполняется. Администрация думает, что можно не исполнять предупреждение, раз обратилась в суд;
  • мы даже догадываемся, что будет дальше, – МУП будет чудесным образом преобразовано в бюджетное учреждение. Конкурентный способ закупки должен иметь место всегда.

Мы четко обосновали свою позицию, указав, что:

предупреждение было вынесено абсолютно законно. Как можно выделять сотни миллионов рублей на ремонт и обслуживание дорог без конкурентного способа закупки?

ИП считает, что вся процедура делается специально: для того, чтобы устранить всех конкурентов и спокойно распоряжаться деньгами: выделяем сколько хотим, быстро закрыли актом и всем хорошо.

Однако мы не одни такие, а схема, которую пытаются осуществить указанные лица, не нова. Есть еще одно дело, аналогичное, случившееся в Набережных Челнах. В нем, кстати говоря, также фигурирует жалоба в ФАС на администрацию. Основанием для возбуждения дела в отношении Исполнительного комитета явилось обращение ООО, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства. Согласно постановлению Исполнительного комитета было утверждено муниципальное унитарное предприятие города Набережные Челны «Предприятие автомобильных дорог». Из решения антимонопольного органа следует, что МУП «Предприятие автомобильных дорог» создано для целей, которые не содержатся в перечне закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», что свидетельствует о нарушении Исполнительным комитетом части 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции». В этой связи антимонопольным органом было возбуждено дело по признакам нарушения Исполнительным комитетом норм закона «О защите конкуренции», выразившегося в бездействии по принятию решения о несоответствии деятельности МУП положениям законодательства «О государственных и муниципальных предприятиях», что привело или могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. Кроме этого, антимонопольный орган пришел к выводу, что бездействие Исполнительного комитета по осуществлению контроля за использованием переданного муниципального имущества МУП «Предприятие автомобильных дорог» противоречат требованиям антимонопольного законодательства. 

На этом основании ФАС было оформлено предписание, в соответствии с которым Исполнительному комитету в течении 30 календарных дней со дня получения предписания прекратить нарушение части закона «О защите конкуренции», а именно:  

  • принять меры по прекращению права хозяйственного ведения МУП «Предприятие автомобильных дорог» на подземные переходы, в том числе путем изъятия указанного имущества из хозяйственного ведения МУП;
  • провести торги на право заключения договоров аренды муниципальных нежилых помещений, расположенных в подземных переходах г. Набережные Челны.

Не согласившись с принятыми антимонопольным органом решением и предписанием заявители обратились в суд с соответствующим заявлением. Однако в требованиях было отказано. Жалоба осталась без удовлетворения.

Вывод:

Суды негативно оценили саму схему расходования денежных средств для решения вопроса местного значения, в соответствии с которой места общего пользования передаются в хозяйственное ведение унитарных предприятий, а затем эти предприятия получают из бюджета субсидии для самостоятельного выполнения всего комплекса работ по содержанию муниципального имущества. Суды признали это неэффективным расходованием бюджетных средств в виде предоставления преференций конкретным лицам на бесконкурсной основе.

Что дальше?

Теперь мы собираемся обратиться в УФАС с тем, что администрация не проводит закупку. За неисполнение предписания ФАС ей грозит штраф: первый в размере от 15 000 до 50 000 рублей, второй (за повторное нарушение) – это дисквалификация должностного лица от 6 месяцев до 3 лет.

Таким образом, невыполнение предписания ФАС грозит существенными санкциями, которые могут варьироваться в зависимости от тяжести совершенного нарушения. Мы поможем добиться выполнения решения антимонопольного органа, так как имеем внушительный опыт судов с администрацией и другими муниципальными структурами. Как вы видите из судебной практики – выиграть суд против такого серьезного субъекта вполне реально, важно лишь довериться квалифицированным специалистам. Узнать подробнее о наших услугах можно в соответствующем разделе сайта.

ПОДРОБНЕЕ
Процедура усыновления ребенка отчимом

В этой статье напомним нашим читателям, что мы занимаемся не только сопровождением бизнеса, но и помощью обычным гражданам вне зависимости от места проживания (как в Москве, так и по всей России). Процедура усыновления ребенка отчимом – новая тема нашей статьи. Благодаря нашей статье, вы узнаете, что потребуется сделать отчиму, который хочет усыновить малыша своей жены.

Термин «отчим» с точки зрения закона означает муж матери ребенка. Отчимом является только тот мужчина, который состоит в зарегистрированном браке с женщиной. Так называемый, «гражданский супруг» отчимом не является.

Для усыновления отчим должен соответствовать совокупности следующих критериев:

– старше 18 лет (даже если пройдена эмансипация, все равно усыновителем можно быть только с 18 лет)

– нет проблем с дееспособностью

– не ограничивался в родительских правах относительно своих детей

– не было неудачных опекунств или усыновлений

– не страдает болезнями, препятствующими усыновлению. Круг таких недугов невелик и определен Правительством. Среди них: туберкулез (не все формы), инфекции, в том числе ВИЧ (не все формы), злокачественные новообразования (не все формы), психические расстройства при диспансерном лечении, наркомания, токсикомания, алкогольная зависимость, I группа инвалидности. Однако от этого условия можно отступить, если ребенок вместе с мамой уже переехал к отчиму, и они живут вместе.

– нужно подтвердить место жительство регистрацией

– не должно быть судимости (хотя бывают исключения, позволяющие с учетом личности заявителя усыновить ребенка при наличии имевшейся ранее судимости за нетяжкие преступления).

К отчиму-усыновителю не предъявляются требования об обеспечении ребенка прожиточным минимум, а также ему не нужно проходить образовательную подготовку к родительству. Если по общему правилу нужно, чтобы усыновитель был старше ребенка минимум на 16 лет, то для отчима такое правило не предъявляется.

Отчим вправе усыновить только маленького ребенка своей жены. Усыновление детей старше 18 лет не предусмотрено законом и не допускается.

Но не каждый несовершеннолетний ребенок может быть усыновлен. Допускается усыновление, если:

– биологический отец умер (объявлен умершим)

– биологический отец неизвестен

– биологический отец недееспособен

– биологического отца лишили родительских прав

– биологический отец дал согласие на усыновление своего сына

Усыновление ребенка через суд осуществляется при наличии всех нижеперечисленных условий:

Условие 1: усыновление происходит в интересах ребенка. Для этого суду нужно представить доказательства, что ребенку будет лучше после усыновления. Здесь судья обратит внимание на личностные качества отчима, как он себя ведет в процессе, как общается с другими людьми. Запрашиваются характеристики с работы, сведения об административной и уголовной ответственности. Анализируется состояние здоровья отчима. В особенности внимательно исследуются отношения отчима с самим малышом. Аналогичные факты выясняются применительно к другим членам семьи отчима (если проживают вместе с ним).

Важны не только моральные аспекты, но и материальные. Поэтому обязательно проверяются жилищные условия отчима.

Если у ребенка выявлено какое-либо заболевание, суд уточняет, может ли усыновитель совместно с супругой обеспечить нужный уход и лечение.

Условие 2: усыновление обеспечит ребенку полноценное развитие.

Условие 3: этническая принадлежность, язык, религия ребенка учитываются при усыновлении.

Условие 4: обеспечивается преемственность в воспитании и образовании.

Процедура усыновления ребенка отчимом

Процедура усыновления ребенка отчимом намного проще, чем усыновление посторонними людьми. В частности, не требуется предварительное обращение в орган опеки, чтобы те сделали заключение о возможности быть усыновителем.

Отчим осуществляет усыновление ребенка через суд.

Отчим-усыновитель подает заявление об усыновлении в районный суд. Чтобы определить, куда именно обращаться, определите, где зарегистрирован малыш.

Государственная пошлина не уплачивается.

В заявлении, помимо сведений об отчиме и о ребенке, нужно указать причины усыновления. В случае если это необходимо, нужно указать также просьбу о записи отчима родителем. Допускается смена ФИО ребенка. Когда ребенку меньше годика, можно поменять дату и место его рождения, но не больше чем на 3 месяца.

К заявлению нужно приложить документы для усыновления отчимом, каждого по два:

  1. Копия свидетельства о браке с мамой ребенка
  2. Медицинская справка о состоянии здоровья отчима. Обычно просят также копии лицензии медицинской организации.
  3. Согласие матери ребенка (жены отчима) на усыновление (должно быть удостоверено у нотариуса или оглашено в суде лично)
  4. Выписка ЕГРН на жилье в собственности отчима; другие документы, подтверждающие, что у отчима есть жил.площадь (договор найма квартиры).
  5. Нотариально удостоверенное согласие биологического отца на усыновление ребенка (данное согласие не требуется, если отца нет в живых, он недееспособен, неизвестен, безвестно отсутствует, лишен прав родителя или пол года не воспитывает свое чадо).

К нам обратился отчим, захотевший стать отцом для ребенка своей супруги. Молодой человек переживал, что это слишком сложная процедура. Такое впечатление у него создалось после прочтения многочисленных форумов в Интернете. Но мы объяснили, что для отчима законом предусмотрены значительные послабления в этом процессе. Это касается и того, какие нужны документы для усыновления отчимом. Такое заявление составили наши юристы:

К участию в деле обязательно привлекаются: отчим-усыновитель, органы опеки, прокурор. При этом, не допускается, чтобы в суде участвовал только представитель отчима. Судья должен сам пообщаться с отчимом, чтобы убедиться, что он достоин стать для ребенка отцом.

При этом, в целях соблюдения тайны усыновления дела решаются в закрытых заседаниях. Такая форма не позволяет приходить на процесс слушателям, СМИ; все участники предупреждаются о том, что усыновление – это тайна, а ее разглашение преследуется по УК РФ.

Для того, чтобы выяснить, выполнены ли все четыре условия для усыновления, суд совершает следующие действия.

а) Суд обязательно опрашивает ребенка, который достиг возраста 14 лет, потому что его согласие быть усыновленным обязательно. Также рекомендуется выяснять мнение ребят в возрасте 10 – 14 лет. Мнение детей до 10 лет учитывается, если суд придет к выводу, что ребенок способен выразить свои мысли.

б) Суд уточняет, есть ли у ребенка братья и сестры (полнородные/ не полнородные – не имеет значения) . Если да, то выясняется возможность их разлучения. При этом, если суд придет к выводу, что разрыв связей между ребенком и его родными братьями/ сестрами является психологической травмой, усыновление не осуществляется.

Допускается усыновление всех (нескольких) братьев и сестер в одном судебном процессе.

в) Суд запрашивает у органа опеки обязательные документы для усыновления отчимом – заключение органа опеки об обоснованности усыновления и о соответствии усыновления интересам ребенка. Для подготовки заключения орган опеки обследует условия жизни отчима, подходят ли они для ребенка. Также у ребенка старше 10 лет выясняется мнение об усыновлении.

Усыновление ребенка через суд завершается вынесением решения об удовлетворении просьбы отчима-усыновителя или об отказе в ее удовлетворении.

Данное решение можно обжаловать в апелляцию в течение 10 дней.

После того, как решение вступит в законную силу, суд направляет его в ЗАГС. Усыновители также могут обратиться в ведомство с заявлением, приложив к нему решение суда об усыновлении с отметкой о вступлении в силу. Отчиму выдается свидетельство об усыновлении.

Стоит отметить, что усыновление не является необратимым фактом. Усыновление может быть отменено, если усыновители злоупотребляют своими правами, плохо относятся к ребенку. При этом, нет возможности признать усыновление недействительным (в РСФСР такая возможность была).

Последствия усыновления ребенка

Конечно, в первую очередь, возникают моральные последствия усыновления. Вероятно, усыновитель испытывает более близкие чувства к усыновленному ребенку своей супруги.

Но также появляются и юридические последствия усыновления. Теперь усыновитель и ребенок имеют по отношению друг к другу ровно такие же права и обязанности как родители и дети.

Одновременно такие связи утрачиваются между ребенком и его биологическим отцом. Конечно, при усыновлении ребенка отчимом права матери нисколько не умаляются. Также юридические связи не обрываются, если биологический отец умер (по желанию его родственников).

Усыновленный ребенок вправе дальше получать пенсии и пособия в связи со смертью биологического папы.

Если с биологического отца взыскивались алименты, то решение об усыновлении влечет прекращение его обязанности продолжать платить алименты.

По общему правилу, усыновление не влечет перемену имени, фамилии, отчества ребенка и его даты и места рождения. Но по просьбе усыновителя допускается перемена этих данных. По достижении ребенком 10 лет, перемена ФИО возможна исключительно с его согласия. Дату рождения можно изменить, пока ребенку не исполнился 1 год и не больше чем на 3 месяца. Если ребенок старше, то нужно раскрыть причины такой перемены.

Особенности усыновления детей иностранцами

Данный вопрос имеет отдельное регулирование. Специальное регулирование призвано обеспечить интересы российских детей.

Введенные ограничения вкупе с «короновирусными» запретами объясняют небольшое количество международных усыновлений. По данным Верховного суда РФ, в 2020 году рассмотрено всего 42 заявления иностранных граждан об усыновлении российских детей; все они удовлетворены. Заявителями, в основном выступают итальянцы, немцы и французы.

С 2013 года запрещено передавать детей гражданам США (Закон «Димы Яковлева»).

Также запрещено передавать детей гражданам тех стран, где легализованы однополые браки.

Закон исходит из того, что приоритетным усыновлением является устройство детей в российские семьи или к родственникам, пусть даже проживающим за границей. Иностранным семьям допускается передавать детей на воспитание только при условии, что прошло 12 месяцев с момента, когда ребенок осиротел и сведения о нем включили в федеральную базу данных.

Данное правило приоритета реализуется органами опеки и попечительства следующим образом. Опека запрашивает сведения в ЗАГСе о родителях ребенка, тем самым устанавливая их ближайших родственников. Далее родственникам направляются запросы о возможности принятия ребенка в их семьи. Как показывает практика, чаще всего родственники направляют письменные отказы. Все эти сведения судья запрашивает у органа опеки и оператора базы данных детей, оставшихся без родительского попечения.

В отличие от усыновления детей россиянами, иностранцы подают заявление не в районный суд, а в краевой/областной/суд республики (следующая ступень после районных).

В остальном процедура усыновления проходит почти в том же порядке.

Дополнительно нужно представить заключение из своей страны об условиях жизни усыновителей и возможности у них быть усыновителями. Также представляется разрешение на въезд ребенка в их страну.

Нужно не забыть про необходимость легализации иностранных документов и о переводе их на русский язык в нотариальном порядке.

Особенностью таких дел является выяснение вопроса преодоления языкового, культурного барьеров. Например, Владимирский областной суд установил, что отчим (гражданин Германии) оплатил ребенку курсы немецкого языка; теперь усыновитель и мальчик общаются на немецком языке.

В заключение хочется отметить, что усыновление ребенка его отчимом – не сложная процедура, но обязательно осуществляется через суд. Наши юристы помогут в реализации семейных прав как отцов, так и детей.

ПОДРОБНЕЕ
Администрация не дает в аренду участок

Для компаний и ИП, которым нужен земельный участок, есть удобный способ, который выражается в получении земли во временное пользование от местной администрации (иначе говоря аренда). Но что делать, если администрация не дает в аренду участок? Как происходит спор по аренде земельных участков? Об этом мы и расскажем.  В статье представлен пример иска.

 

Администрация не дает в аренду участок: все об аренде

Все положения и нормы, которые пригодятся в исследовании вопросов аренды земельных участков, находятся в двух актах, – Гражданском и Земельном кодексах. Первый из них регулирует заключение, действие и расторжение указанного договора, а второй содержит положения об особенностях аренды земли. Право арендовать земельный участок закрепляется не только за гражданами России, но и за иностранцами и лицами без гражданства. Каких-то особенных требований к арендатору закон не предъявляет. Исходя из этого, делаем вывод, что любой гражданин может взять в аренду участок, который находится в муниципальной или государственной собственности. Расскажем об основаниях.

Для проявления инициативы необходимо подать заявление. Если в процессе проведения проверки документации, поданной заинтересованным лицом, не обнаружится нарушений законодательства, то выносится положительное решение. Есть определенные ограничения. В аренду нельзя взять любой приглянувшийся участок. Итак, нельзя претендовать на аренду следующих земель:

  • заповедников или национальных парков;
  • Вооруженных Сил России;
  • органов государственной власти для осуществления их деятельности и т. д.
  • Помимо указанных ограничений, существует ряд запретов на проведения аукциона таких земель, как:
  • границы которых не уточнены;
  • собственность на которые не зарегистрирована;
  • использование которых не разрешено;
  • категория которых не установлена;
  • участки которых изъяты из оборота;
  • на которых расположен незавершенный строительный объект.

Получить участок в аренду можно несколькими способами:

  • бесплатно (в тех пределах, которые установлены законом);
  • на торгах;
  • без проведения торгов.

Нас интересует именно второй вариант. В указанном случае проведение аукциона является обязательным. В процессе торга определяется право на пользование земельным участком, полностью готового к использованию (у него есть кадастровый номер и определено целевое назначение). Участвовать в таких торгах имеют право все желающие. Победителем является тот субъект, который предложил максимальную цену. Основанием проведения торгов выступает распоряжение местной администрации. Ну а что делать, если администрация не дает в аренду участок? Как отменить аукцион по аренде земельных участков?

Департамент не дает в аренду участок: пошаговая инструкция обжалования

Оспорить отказ в предоставлении земли становится возможным после получения решения комиссии (соответствующей выписки) или справки об отказе, которая была представлена на этапе предварительного согласования.

При ненадлежащем либо малоубедительном пояснении, касающихся причин отказа, необходимо руководствоваться нормами статей с 39.14 по 39.17, 64 ЗК РФ. Исходя из этого, субъект, который является претендентом на участок, должен выполнить следующее:

  1. опровергнуть основания, которые указаны в обозначенных документах;
  2. указать на то, что следствием отрицательного решения администрации стало нарушение прав;
  3. представить доказательства того, что право на земельный участок является законным.

Спор по аренде земельных участков: досудебное урегулирование спора

Законодательством установлено, что земельные споры разрешаются в судебном порядке. До того, как принять дело к своему производству, последнее может быть направлено в третейский суд. Важно учитывать, что если департамент не дает в аренду участок, то обжаловать данное действие сначала необходимо именно там. То есть администрация будет выступать первым шагом, после которого наступает второй – обращение в суд, где будет рассмотрено все то, что не удалось урегулировать на досудебном этапе.

Заявление необходимо адресовать уполномоченному лицу администрации. Кто именно будет таковым зависит от конкретного субъекта России. Например, глава городской или районной администрации.

Администрация не дает в аренду участок: содержание жалобы

  • необходимо указать причины, на основании которых гражданин претендовал на получение земли и положения, послужившие основанием отказа;
  • обозначить дату рассмотрения вопроса на слушаниях либо дату подачи заявления;
  • перечислить правовые нормы, которые были нарушены, следствием чего стало отрицательное решение;
  • указать статьи закона, которые должно было учитывать должностное лицо в процессе принятия решения;
  • изложить описание ситуации по существу.

На обозначенное выше заявление должен быть дан ответ. Последний включает доказательства, которые подтверждают позицию администрации, со ссылкой на нормативные акты. Если и в этом случае заявление отклонено, то разрешение спора возможно только через суд.

Отменить аукцион по аренде земельных участков: обращаемся в суд

Если администрация не дает в аренду участок, то в течение десяти дней необходимо обратиться в суд. Данный срок начинает течь с момента получения отрицательного ответа на жалобу. Если пропустить обозначенный в законе срок, то принятое решение вступит в силу и земельный участок получить не удастся. Не отчаивайтесь, указанная информация актуальна для тех, кто пропустил срок без уважительной причины. В случае, если имеют место объективные обстоятельства, ввиду которых лицо не имело возможности обратиться в суд, то последний можно восстановить. Для этого следует оформить заявление и приложить к нему доказательства, которые подтвердят причину пропуска подачи иска.

Департамент не дает в аренду участок: в какой суд идти?

Споры, которые касаются решений администрации, должны рассматриваться в соответствии со статьями 218-224 КАС РФ. К подобным вопросам можно применить и нормы гражданского права, которые регламентируют осуществление искового производства. Исходя из норм закона, необходимо обращаться в районный или городской суды по месту нахождения органа, который отказал в аренде земельного участка.

Спор по аренде земельных участков: содержание иска

То, что в исковое заявление должны быть включены все базовые элементы, которые полагаются для исков любой категории, вы и так знаете. Расскажем лучше о том, что важно указать при обжаловании решения администрации на примере случая, который произошел с нашим клиентом. Коротко о том, что стало поводом для обращения в суд:

Наш клиент (юридическое лицо) желал получить 4 земельных участка (находятся в государственной собственности, в выписке из ЕГРН нет сведений о зарегистрированных на них правах) на праве аренды с соблюдением конкурентных способов определения арендатора. Желаемый срок аренды земельных участков 20 лет. Земельные участки хотел приобрести в аренду в целях расположения на них складских помещений и гаражей для автомототранспортной техники. В связи с этим он обратился к администрации, но ответа не получил.

Мы пошли в суд, составив при этом исковое заявление. Что важно учитывать:

  • коротко и по существу рассказать суть спора/проблемы;
  • представить позицию заявителя:
  • В нашей ситуации заявитель указал, что на лицо полное игнорирование требований законодательства всеми заинтересованными лицам. Заявитель хочет получить в аренду участки, платить и пополнять бюджет, но получает отписки, никто не хочет исполнять свои функции. Клиент считает, что заинтересованное лицо намерено бездействует, просто не хочет предоставлять в аренду земельные участки в связи с личной неприязнью к директору ООО.
  • перечислить нормы закона, которые были нарушены администрацией;
  • четко указать требования:
  • В нашем случае были перечислены следующие: признать бездействие заинтересованных лиц незаконным; обязать последних предоставить сведения о собственниках земельных участков и вынести решение о проведении аукционов на право заключения договора аренды земельных участков.
  • составить перечень приложений к заявлению. Ими могут быть выписки из ЕГРН, квитанция об оплате государственной пошлины, ответы от органов местного самоуправления и т. д.

После подачи искового заявления к нам поступил ответ от администрации. Его суть состоит в том, что на двух земельных участках стоят зарегистрированные строения. Однако на двух других участках есть строения, но они являются бесхозными. Поэтому два из четырех земельных участков они должны были предоставить в аренду.

Составить ответ на указанные доводы администрации нам еще предстоит. Однако представим те положения закона, на которые мы будем опираться:

  • Согласно пп. 8 и 9 п. 8. статьи 39.11 ЗК РФ земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, не может быть предметом аукциона, если на земельном участке расположены здание, сооружение, объект незавершенного строительства, принадлежащие гражданам или юридическим лицам, государству или муниципалитетам:

Администрация будет ссылаться на то, что на земельных участках расположены некие объекты недвижимости (хотя таковыми их назвать нельзя), которые находятся в непригодном для эксплуатации состоянии. Заявитель понимает позицию администрации, она следующая: пусть все разрушится, пусть никто не пользуется, лишь бы оно не досталось директору ООО. Это сделано намерено, чтобы ограничить конкуренцию, не дать экономических преимуществ заявителю. Однако администрация не обладает разрешительной документацией на данные «объекты недвижимости», они никому не принадлежат, они также не являются бесхозными в установленном законом порядке, нет ни кадастрового паспорта, нет правоустанавливающих документов – нет ничего, фактически – это незарегистрированный самострой;

  • при определении правил подпункта 8 пункта 8 статьи 39.11 Земельного кодекса Российской Федерации воля законодателя была направлена на обеспечение исключительного права собственника объекта недвижимости на землепользование и принципа единства судьбы объекта недвижимости и земельного участка. Это логично, но у «объекта недвижимости» нет собственника, следовательно, ничье право не нарушается.
  • согласно пункту 2 статьи 8.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, если иное не установлено законом. Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитута, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами (пункт 1 статьи 131 ГК РФ).

Поскольку доказательств наличия зарегистрированного за кем-либо вещного или иного права на здания, расположенные на Земельных участках, Администрацией не представлено, логично сделать вывод о том, что оснований для применения положений подпункта 8 пункта 8 статьи 39.11 ЗК РФ в рассматриваемом случае не имеется. В свою очередь наличие не принадлежащего кому-либо на праве собственности, ином вещном или другом праве здания на испрашиваемом Заявителем земельном участке не ограничивает иных потенциальных участников на участие в торгах на право заключения договора аренды такого земельного участка, таким образом, возможное заявленное Администрацией основание не является в рассматриваемом случае препятствием в заключении договора аренды земельного участка на конкурентной основе.

Это дело еще не завершено. Однако мы рассчитываем исключительно на положительный исход. Мы не раз сталкивались с тем, чтобы назначить или отменить аукцион по аренде земельных участков, знаем, как разговаривать с органами местного самоуправления, что указать в заявлении для суда. В следующих публикациях обязательно поделимся результатом нашей работы. А пока можно прочитать или посмотреть много других интересных случаев.

ПОДРОБНЕЕ
Отказ в выкупе помещения

В данной статье расскажем про отказ в выкупе помещения по закону о «малой приватизации».
Мы повстречали очень много отказов администраций, никто просто так Вам не даст возможность выкупить, хотя по закону у Вас есть такое правое, поэтому будьте готовы, что Вас может ждать бой  в виде суда.

Ранее мы уже писали, как выкупить арендуемое помещение в упрощенном порядке. Напомним основные моменты «малой приватизации»:

Основание: Федеральный закон от 22.07.2008 № 159-ФЗ

Субъекты: малый и средний бизнес

Объекты: недвижимое имущество, принадлежащее РФ, субъекту РФ или муниципалитету.

Преимущество: в отличие от обычной приватизации не требуется проведение аукционов, а недвижимое имущество передается в частную собственность по упрощенным процедурам.

В статье мы будем говорить о помещениях. Но аналогичные правила распространяются и на другие объекты недвижимости: здания, сооружения, инженерные сети (да, даже на них) и все, что имеет  и не имеет кадастровый номер. В то же время, не любая недвижимость может быть выкуплена в таком облегченном порядке. Законодатель запрещает передавать без торгов следующие объекты:

– имущественные комплексы ГУПов и МУПов

– объекты, закрепленные за учреждениями на праве оперативного управления

– объекты, ограниченные в обороте

– земельные участки (специальные разъяснения Высшего арбитражного суда). Но это не значит, что земля под выкупленным объектом никогда не будет принадлежать заявителю. Есть принцип единства судьбы здания и земли под ним. В силу этого принципа Земельный кодекс предусматривает упрощенный способ получения в собственность государственной земли – также без торгов. Просто, это делается по другой процедуре, а не в рамках «малой приватизации”.

Также неприкосновенным для преимущественного выкупа признается имущество, которое уже передано на торги (опубликовано объявление о торгах), а если имущество закреплено за унитарным предприятием, то имущество не подпадает по «малую приватизацию”, когда оно продано в частную собственность.

Далее остановимся на порядке выкупа объектов недвижимости по процедурам «малой приватизации».

Этап 1. Определяем, включено ли арендуемое вами помещение в Перечень имущества, подлежащего передаче предпринимателям по договору аренды.

Такие перечни формируются для того, чтобы в публичной собственности остался необходимый минимум объектов, которые могут быть предоставлены нуждающимся в них предпринимателям. Перечни формируются федеральными, региональными и местными властями. Актуальный перечень подобного федерального имущества утвержден распоряжением Росимущества от 29.10.2021 № 501-р и размещен на официальном сайте ведомства. В этом списке вы найдете буквально всю информацию об объекте: начиная с адреса и кадастрового номера, заканчивая наименованием арендатора. На сайте московского департамента городского имущества такие перечни для удобства размещены с разбивкой на земельные участки, объекты нежилого фонда и объекты нежилого фонда, закрепленного на праве хозяйственного ведения и оперативного управления.

Если арендуемое вами помещение не включено в перечень, то процедура проходит в соответствии с «Этапом 2 (Упрощенный)». Если имущество в таком реестре значится, то выкуп будет осуществляться согласно «Этапу 2 (Упрощенный, по Перечню)».

Этап 2 (Упрощенный). Данный этап заключается в проверке условий для осуществления выкупа. В случае, когда арендуемое помещение не включено в Перечень, предприниматель – субъект МСП должен соответствовать следующим критериям:

1) Аренда длится минимум два года. Данное условие считается выполненным только тогда, когда все эти два года заявитель числился в реестре МСП. Кроме того, аренда должна быть непрерывной (без существенных перерывов). Применительно к данному критерию судебная практика выработала такие подходы:

– рассматривался случай, когда арендатором выступал гражданин как физическое лицо; затем он получил статус ИП; через год после регистрации в качестве ИП гражданин обратился за выкупом. В выкупе правомерно отказано, так как не доказано, что гражданин арендовал помещение в течение 2 лет в статусе МСП.

– второй кейс связан с незарегистрированным договором аренды, когда такая регистрация обязательна (срок аренды более 11 месяцев). Незарегистрированный договор считается незаключенным. Следовательно, нет оснований полагать, что аренда длилась два года.

– важно, чтобы договор действовал, когда администрация примет решение о приватизации. Если он прекратился ранее, то рассчитывать на выкуп не стоит.

2) На момент подачи заявления о выкупе отсутствует задолженность по договору аренды. Сюда включается как сама арендная плата, так и санкции (пени за просрочку, штрафы за нарушение целевого использования и т.д.).

3) Отсутствует необходимость использования арендуемого помещения для решения вопросов местного значения. Это условие в законе не прописано, но содержится в обязательном для применения Постановлении Конституционного суда № № 22-П от 20.12.2010.

Этап 2 (Упрощенный, по перечню). Здесь мы также проверяем соответствие критерием, но только для ситуации, когда имущество присутствует в Перечне. Предпринимателю – субъекту МСП нужно соблюсти совокупность условий:

1) Аренда длится минимум три года. Используются те же самые подходы к определению срока аренды, как описано выше.

2) На момент подачи заявления о выкупе отсутствует задолженность по договору аренды.

3) Отсутствует необходимость использования арендуемого помещения для решения вопросов местного значения.

4) Арендуемое помещение находится в Перечне 5 и более лет.

Если предприниматель соответствует всем перечисленным критериям, то можно подавать заявление о выкупе.

Этап 3. Направляем собственнику заявление о выкупе арендуемого посещения.

Данное заявление проверяется муниципалитетом на предмет соответствия требованиям закона.

После проверки орган должен заказать оценочный отчет о рыночной стоимости выкупаемого помещения.

Определив цену помещения, а также иные существенные условия будущего договора, орган направляет заявителю проект договора купли-продажи.

На практике зачастую администрация отказывает в выкупе, ссылаясь на невыполнение требований закона или на недопустимость передачи помещения в частную собственность. В таком случае нужно инициировать суд о выкупе недвижимости.

Этап 4. Суд о выкупе недвижимости, если администрация отказывает в выкупе

Если администрация направила письменный отказ в выкупе помещения, то необходимо подать заявление о признании такого отказа незаконным. Если же администрация предпочла проигнорировать вашу заявку, то нужно подать заявление о признании незаконным бездействия органа власти.

В любом случае заявление в суд нужно подать не позднее, чем через 3 месяца с момента получения сведений о нарушении прав.

В данном случае обращение нужно направлять в арбитражный суд, так как спор имеет предпринимательский характер. Территориальная подсудность зависит от места расположения администрации.

О том, как оформить иск правильно, читайте в нашем блоге.

После подачи иска стоит определиться, будете ли вы участвовать в судебных заседаниях сами или поручите судебную тяжбу юристу. Прежде чем сделать выбор, учитывайте, что подобные дела не разрешаются в одном судебном заседании. Ответчики приносят все новые и новые возражения, постоянно прикрываются кругом своих полномочий, пытаются привлечь иное государственное ведомство в качестве «надлежащего» ответчика. При этом, ни один письменный документ администрации не должен остаться без ответа со стороны истца. Если вы придете к выводу, что вам нужен юрист, то можете смело обращаться к нашей команде. Не пугайтесь, что наш офис в Москве. Мы оказываем юридические услуги не только в столице и Московской области, но и по всей России. Участие в судебных заседаниях обеспечивается с помощью веб-конференции, которая со времен пандемии успешно применяется в российских арбитражах.

Далее расскажем о трех случаях из нашей практики, когда выкупить арендуемое помещение удается только через суд.

Кейс № 1: «Дело о «прекратившейся» аренде».

Наш доверитель в 2015 году взял в аренду у Администрации гараж. В марте 2021 и повторно в апреле 2021 наш клиент писал в Администрацию заявление о выкупе. Однако обращение истца проигнорировано.

Единственным способом достучаться до администрации оказался судебный процесс. Наши юристы подготовили исковое заявление, в котором содержались следующие требования:

В ходе судебного разбирательства администрация представила следующие контраргументы.

– «Арендатор направил заявление о выкупе без подписи своего уполномоченного представителя». В ответ на такой довод суд попросил администрацию принести заявление без подписи заявителя. Однако этого администрацией не сделано.

– «Договор аренды заключен на срок с ДД.ММ.2015 по ДД.ММ.2016, следовательно, заявитель не доказал, что непрерывно арендует гараж 2 года». Суд напомнил, что в данном случае договор аренды заключен на аукционе в отношении муниципального имущества. В силу ст. 17.1 Закона о защите конкуренции арендатор по такому договору имеет преимущественное право на перезаключение договора после истечения его срока. При этом, до перезаключения договора арендатор может продолжить пользоваться помещением на прежних условиях, если арендодатель не выразил намерения отказаться от аренды. Поэтому в силу закона договор аренды в данном случае продлился. Также суд отметил, что администрация регулярно выставляла счета на оплату аренды вплоть до 2021 года. Это только еще раз подтверждает, что администрация согласилась на продление первоначального договора.

– «Администрация не является надлежащим ответчиком». Суд проанализировал Положение о приватизации, утвержденное Советом депутатов муниципалитета, и установил, что вопросами приватизации ведает именно администрация.

В результате решением Арбитражного суда Чукотского автономного округа от 09.11.2021 по делу № А80-278/2021 наши требования были полностью удовлетворены. Кстати, апелляция оставила это решение в силе:

Кейс № 2: «Дело об объекте без кадастрового номера»

Наш доверитель арендует у муниципалитета часть здания. Эта часть не имеет своего кадастрового номера, но является обособленным помещением. В ответ на заявление мы получили такой отказ в выкупе помещения:

Отказ в выкупе помещения в очередной раз оспорен нами в суде.  В данном случае в исковом заявлении нам необходимо было не столько подтвердить соответствие критериям, а обосновать допустимость приватизации объекта, не поставленного на кадастровый учет.

В данном случае мы апеллировали к разъяснениям, содержащимся в специальном Информационном письме ВАС РФ, посвященном различным спорным ситуациям с выкупом помещений по закону № 159-ФЗ. В пункте 8 этого документа сказано, что приватизация части объекта допускается при условии, если она представляет собой обособленное нежилое помещение. Вот отрывок из нашего иска на этот счет:

Кейс № 3: «Дело о странном реестре»

Наш клиент арендует нежилое помещение давно, без просрочек по арендной плате. Одним словом – не придраться. Но администрация и тут нашла «зацепку». Правда, администрация отказывает в выкупе не письменным документом, как положено, а в ходе устного разговора. Основание – помещение включено в муниципальный Перечень.

Напомним, что включение помещения в Перечень не означает, что выкупить арендуемое помещение нельзя. Просто, выкуп происходит по более сложной процедуре, в частности, срок аренды должен быть дольше, а имущество должно быть включено в Перечень 5 лет («Этап 2 (Упрощенный, по перечню)»). Поскольку в нашем случае эти условия пока не достигнуты, мы приняли решение оспорить отказ в выкупе помещения.

Проанализировав сайты муниципальных властей, наши юристы обнаружили, что никакие Перечни администрацией не опубликованы. Однако Закон обязывает эти Перечни публиковать (ст. 18 Закона о развитии МСП). Вступление нормативного акта в силу, а именно к нормативным актам относятся Перечни, не может быть ранее его официального опубликования. Поэтому если администрация отказывает в выкупе по причине включения помещения в Перечень, а этот Перечень даже не опубликован, то такое поведение незаконно.

Мы сделал акцент на этом обстоятельстве в исковом заявлении:

Этап 5. Выигрыш в суде не означает, что администрация все исполнит сама. Как правило, нужно добиваться запуска процедуры выкупа.

Несмотря на то, что требование о выкупе не связано со взысканием имущества, можно обратиться к приставам, предварительно получив в суде исполнительный лист.

Более эффективным нам представляется подача заявления о взыскании астрента (= судебная неустойка).

Астрент – это денежная санкция за неисполнение судебного решения, которое не связано со взысканием денежного долга, а направлено на побуждение ответчика выполнить свои обязанности. Если в срок, установленный судебным актом, ответчик так и не исполнил возложенные на него обязанности, истец может подать в тот же суд в рамках того же дела заявление о взыскании астрента.

В обоснование такого ходатайства нужно сослаться на неисполненное решение, а также объяснить, что возможность выполнить обязательства у ответчика имеется. Требование о выплате судебной неустойки формулируются следующим образом: «Прошу взыскать с ответчика судебную неустойку в размере  ___ рублей за каждый день неисполнения судебного акта». Размер астрента предлагается истцом по собственному усмотрению. А вот суд может этот размер уменьшить, оценив насколько такая мера может реально побудить ответчика исполнить постановление суда.

Астрент взыскивается в пользу истца, а не в бюджет. Полагаем, такая мера служит достаточной компенсацией убытков арендатора.

Этап 6. Последним этапом будет оформление собственности на помещение в Росреестре. Для этого обратитесь, например, в ближайший МФЦ вместе с продавцом – администрацией. Предоставьте 3 экземпляра договора купли продажи, платежное поручение на сумму 22 тысячи руб. Через 9 рабочих дней вы будете являться полноправным собственником помещение, которым раньше вы пользовались по договору аренды. Это именно тот результат, к которому стремятся наши доверители и на достижение которого направлены все наши усилия. Мы готовы сопровождать процедуру выкупа от А до Я!

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать без договора

Мы привыкли все упрощать, не загромождать отношения лишними формальностями, бумагами, договорами. Действуя на доверительной основе, порой забываем о важности письменной формы заключения тех или иных соглашений. Сегодня в статье мы ответим на вопрос, можно ли взыскать без договора долг? Обязательно ли нужно письменное подтверждение сложившейся договорной связи, или же будет просто достаточно фактов.

Предлагаем также Вам ознакомиться с нашим видео на интересную тему: “Договор Time and Material”. Подписывайтесь на нас, мы есть на разных платформах.

Прежде чем говорить о том, как взыскать долг, если не подписан договор, отметим, что основанием для возникновения долга как такового являются договорные и внедоговорные отношения. Мы не будем рассматривать обязательства, вытекающие вследствие причинения вреда, потому что долга тут нет.

Итак, если речь идет о задолженности договорной, все, казалось бы, просто. Обращаясь в суд с каким-либо требованием, мы укажем, что был заключен такой-то договор (поставки, возмездного оказания услуг, подряда, займа, аренды, купли-продажи и др.), обязательства по договору были фактически выполнены/частично не исполнены, требуем вот это и вот то. В данном случае обязательственные отношения подпадают под регулирование 309, 310 статей Гражданского кодекса РФ, и проблем возникнуть не должно.

Конечно, иногда бывает и так, что ответчик ведет себя недобросовестно, хитрит, ссылается на то, что договор заключен не был, либо в договоре была проставлена не его подпись, утверждает, что взыскать без договора незаконно. Но опытные арбитражные юристы уже давно умеют «раскалывать» таких хитрецов.

Ситуация сложнее, когда договора нет. Обязательства исполнены, услуга фактически была оказана, работа произведена, а вот формальное документальное закрепление отсутствует. При недобросовестном поведении контрагента может возникнуть потребность взыскать долг, если не подписан договор. Сразу скажем, что отсутствие документа – не помеха для защиты своих прав. Договор – это лишь дополнительное средство защиты контрагента, поддержания стабильности, спокойствия, но его отсутствие не запрещает сторонам просить суд удовлетворить требование о взыскании задолженности.

Итак, главная мысль, которая будет сопровождать всю статью, заключается в следующем: взыскать без договора можно, но только при условии доказанности возникновения фактических отношений.

Так, например, если человек устроился на работу, но работодатель убедил работника трудовой договор не заключать, при условии невыплаты заработной платы и возникновения иных проблем работник может требовать выполнить определенные действия, даже если договора нет. Однако работнику нужно будет озаботиться тем, чтобы доказать суду (если до суда вообще дойдет), что фактические трудовые отношения возникли. Ссылаться можно на абсолютно разные доказательства: переписки, записи с видеокамер, документы, к которому был получен доступ в ходе выполнения работы.

Если же мы говорим про займ, то взыскать без договора долг можно будет тогда, когда займодателем будет доказан факт передачи денег. Конечно, в таких случаях лучше делать расписку (кстати, расписка не всегда в судебной практике признается как соблюдение письменной формы), но если таковой нет, опять-таки необходимо прибегнуть к разносортной технике доказывания.

В зависимости от вида каждого договора будет меняться и надлежащий порядок поведения кредитора и должника, способ возврата денег.

Есть два варианта событий, в зависимости от которых будет меняться направление действий, чтобы взыскать без договора.

Первый случай – взыскать без договора, если договор утрачен.

Ничто не мешает обратиться в арбитражный суд без договора для защиты своих прав, если документ был по какой-то причине утрачен. В данной ситуации, чтобы подать успешный иск в суд без договора и взыскать задолженность, крайне важное внимание необходимо уделить сбору доказательств.

В зависимости от вида договорной связи, необходимо будет собрать доказательства, подтверждающие выполнение работы, оказание услуги, передачу вещи, осуществление перевозки и др. Например, Вам могут помочь следующие документы:

– первичные документы (накладные, акты приемки или выполненных работ, счет-фактуры);

– акты-сверки (документы, отражающие факт взаимных расчетов на конкретный момент, должны быть подписаны уполномоченными лицами с обеих сторон);

– платежные документы (это могут быть какие-либо поручения, квитанции, заверенные банком и содержащие информацию о назначении платежа).

В качестве доказательства можно использовать также свидетельские показания, но они не всегда эффективны и имеют место, особенно если речь идет о нерегулярных действиях.

Перечень документов не закрыт. Чем больше бумаг и доказательств из списка Вы сможете добыть, тем больше шансов убедить суд в своей правоте и взыскать долг, если не подписан договор.

Второй случай – взыскать без договора, если договор вовсе не был заключен.

Тут уже ситуация несколько иная, и доказательств потребуется больше.

Российское законодательство обрекает большинство сделок между контрагентами на письменную форму. Есть отдельный перечень сделок, которые обязательно должны быть совершены в письменной форме, независимо от состава участников и суммы сделок. Такие сделки приведены на картинке ниже.

Но также письменная форма сделки должна быть соблюдена, если она совершается между контрагентами, где хотя бы одна из сторон является юридическим лицом, или же если объект соглашения (сумма сделки) превышает 10 000 рублей. Дополнительные условия могут предусматриваться законом. В случае несоблюдения простой письменной формы сделки стороны теряют право ссылаться в суде на свидетельские показания, но это вовсе не говорит о том, что договор признается незаключенным или недействительным. Устная форма договоренностей в современной мире – отнюдь не редкость, и такие отношения тоже защищаются государством.

Образование долга у ЮЛ в отсутствие письменного договора возможно в случае ошибки.

Например, если:

  • Неправильно составлен документ. Необходимо внимательно относиться к содержанию и форме договора, ведь от этого зависит его дальнейшая судьба и возможность признания его недействительным.
  • Документ без подписи, или стоит ничтожная подпись. Подпись неуполномоченного лица или вовсе отсутствие подписи также влияет на юридическую судьбу договора.
  • Действие было совершено по ошибке. Например, если по договору купли-продажи была передана вещь по ошибке, либо если по договору поставки была поставлена не та вещь, можно направить иск в суд без договора и взыскать долг, если сделка будет признана судом неосновательной.

Взыскать, если не подписан договор: порядок действий. Стоит ли сразу подавать иск в суд без договора?

Ответим сразу на вопрос, поставленный в заголовке. Нет, сразу обращаться в суд нет необходимости. Нужно пройти еще несколько предварительных ступенек.

Порядок действий, который мы перечислим ниже – лишь рекомендация, необязательно действовать именно так. Но именно такой порядок представляется наиболее логичным, последовательным и эффективным.

  1. Итак, чтобы взыскать без договора, необходимо для начала попытаться решить вопрос путем переговоров с должником. Мирное урегулирование спора – достаточно эффективный механизм. Попробуйте выяснить о должника причины невыполнения им обязательства. Если это обуславливается неспособностью рассчитаться по долгам, предложите форму рассрочки. Если получится договориться, то не забудьте хотя бы здесь про расписку 🙂  Пусть будет хоть какое-то письменное подтверждение. Также старайтесь вести переговоры не по телефону, а путем почтовой переписки, переписки в мессенджерах, по электронной почте, чтобы у Вас были доказательства договоренности на руках.
  1. Если мирными переговорами успешно завершить дело не удалось, необходимо прибегнуть к досудебному порядку урегулирования спора – направлению претензии. Данная стадия не является обязательной, особенно если контрагентом по сделке является физическое лицо. Но все-таки претензионный порядок не стоит пропускать: как минимум, Вы сможете, возможно, чего-то добиться от должника, пригрозив судебным разбирательством, как максимум, формируя предмет доказывания в будущем в суде, Вы сможете ссылаться на вполне основательную попытку разрешить спор без внедрения суда.

Обращаем внимание, что в соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, досудебное урегулирование спора обязательно в определенных случаях. Несоблюдение претензионного порядка влечет за собой оставление искового заявления без движения. Но даже если такой порядок не обязателен по закону, советуем им не пренебрегать. Эта стадия не такая ресурсозатратная, как судебное разбирательство, зато может послужить Вам хорошим инструментом и помощником.

Досудебная претензия направляется по адресу места жительства ответчика (должника) или места нахождения юридического лица. Форма претензии – свободная. К ней не предъявляются особые требования, как к исковому заявлению. Но все же рекомендуем составлять претензию четко, грамотно, не хаотично. Так, советуем составлять претензию со следующим содержанием:

– реквизиты должника, ФИО/название организации, адрес/юридический адрес, ИНН, контактные данные, укажите также свои реквизиты для обратной связи

– далее изложите суть предъявляемых требований, укажите, когда возникли отношения без договора, какие обязательства были фактически исполнены, какие действия совершены, укажите на факт неисполненного обязательства должником

– пропишите размер неисполненного обязательства. Это важно. Требование нужно формулировать четко. Можете также дополнительно рассчитать размер неустойки за пользование чужими денежными средствами, которую придется уплатить должнику в случае игнорирования им требования

– укажите, в какой срок обязательство должно быть выполнено. Как правило, указывается один месяц. Ниже повторите свои банковские реквизиты, распишитесь, поставьте дату.

Важно! Вы должны быть уверены в том, что должник действительно получил претензию. Если есть возможность, передайте ее из рук в руки, попросите поставьте подписи на двух экземплярах, один из них заберите себе. Если такой возможности нет, направьте письмом с уведомлением о вручении. Либо отправьте по электронной почте (но Вы должны быть убеждены, что должник эту почту вообще читает и проверяет).

  1. Если посредством претензионного порядка проблема так же осталась не решенной, разрешить ситуацию можно путем подачи иска в суд без договора. Обращение в арбитражный суд без договора – один из наиболее эффективных способов, но и самых трудных, затратных. На данном этапе крайне рекомендуется обратиться к опытному юристу, специалисту, который знает все нюансы составления процессуальных документов и поведения в процессе.

Если на предыдущих стадиях все-таки еще можно было как-то договориться, не прибегая к определенным средствам доказывания существования договорной связи, то в суде так уже не получится. Суд, рассматривая и разрешая дело по существу, анализирует предмет доказывания, формирует у себя представление о сущности спора исключительно на сухих фактах, а не на домыслах, предположениях и убеждениях сторон. Поэтому стороны должны озаботиться тем, чтобы предоставить все необходимые доказательства, которые суд будет учитывать. Отсутствие доказательства приравнивается к отсутствию факта.

Но договор не является единственным существующим доказательством существования правоотношений между контрагентами. Договор – это прежде всего документ подтверждающий, уточняющий. Подавать иск в суд без договора можно и нужно.

Для того чтобы суд вынес положительное решение, нужно собрать всевозможные документы, подтверждающие фактическое заключение соглашения и исполнения обязательств по договору, пусть и отсутствующему.

Что это могут быть за документы? Например, банковские выписки, акты приемок, сверок, распечатки переписок, записи звонков, видеозаписи, записи на диктофон, свидетельские показания, транспортные накладные, платежные поручения, спецификации и многое, многое другое, в пределах разумного. Не забывайте, что доказательства должны быть относимыми, то есть иметь прямое или косвенное отношение к делу, иначе суд признает их недопустимыми и к делу не приобщит.

По общему правилу, исковое заявление направляется в суд по месту нахождения ответчика. Правильно определить территориальную подсудность здорово помогают специальные судебные сайты, где достаточно просто ввести адрес ответчика, если он известен. Не забывайте и про родовую подсудность: дела с суммой иска меньше 50 000 рублей подлежат рассмотрению мировым судьей, дела же «посерьезней» уже рассматриваются судами районными. Опять-таки, если у Вас под рукой будет грамотный помощник-юрист, над этими вопросами Вам даже задумываться не придется.

Если Вы решили, что будете самостоятельно подавать иск в арбитражный суд без договора (или любой другой суд), придерживаетесь следующих рекомендаций по содержанию документа:

– вводная часть, или шапка. Там указываются реквизиты сторон, представителей, наименование и адрес суда и др. Внимательно отнеситесь к составлению шапки, шаг влево, шаг вправо – оставление иска без движения. У Вас под рукой должна быть 131 статья ГПК РФ, причем в новой редакции. Там указаны все требования, которые нужно учитывать при разработке документа;

– далее Вам следует описать основные факты дела, изложить, какое соглашение было достигнуто, какая часть обязательств не была выполнена, на чем основываются Ваши требования. Помимо ссылок на фактические обстоятельства необходимо также опереться на нормы права: законы, Постановления ВС РФ, КС РФ и т.д.

– следующая смысловая часть: просительная. Здесь следует четко сформулировать свое требование, что Вы хотите получить от ответчика, что просите сделать суд: взыскать определенную сумму, оставить встречные требования без удовлетворения и др.

– приложение. Тоже очень важная составляющая. Здесь должны быть приложены все документально оформленные доказательства по делу, а также документы, без которых суд не будет рассматривать Ваш иск (паспорт, доверенность на представителя, квитанция об уплате госпошлины и другие, опять же в помощь статьи 131-132 ГПК РФ).

Ну и как же наши статьи без нашей практики. Чтобы лучше уяснить, когда иск в суд без договора будет эффективен, а когда нет, нужно рассмотреть реальную ситуацию.

Рассмотрим дело, по которому мы выступали на стороне ответчика. Дело достаточно серьезное, наши юристы подготовили внушительный отзыв на исковое заявление, с которым предлагаем ознакомиться ниже.

Суть дела: в производстве некоего арбитражного суда находится дело по заявлению МУПа о взыскании задолженности по договорам теплоснабжения, поставки электрической энергии, водоснабжения, а также о взыскании неустойки.

Истец требовал с нас рассчитаться аж по ШЕСТИ договорам, суммы внушительные.

С тремя из этих договоров мы согласны, а вот «долги» по оставшимся трем были наглым образом включены в требования истца, хотя эти договоры ответчиком заключены не были, никакие документы не подписывались.

Эти договоры не были сшиты, на них не было подписей директора, они были представлены лишь в сканах, которые легко можно подделать. Наши юристы обратили внимание суда на то, что ответчик получал лишь проекты договоров, которые он отказался подписывать за ненадобностью и наличием невыгодных условий. Также мы заострили внимание суда н атом, что суммы, указанные в договорах – это не показания счетчиков, а лишь какие-то примерные расчеты, которые истец никак не подтвердил, равно как он не привел никаких доказательств, подтверждающих произведение поставки.

В отзыве на исковое заявление мы детально разобрали каждый «несуществующий» договор. В своем исковом заявлении, которое вместе со всеми приложениями и расчетами составил более 170 страниц, МУП (истец) не предоставил абсолютно никаких доказательств поставки электроэнергии, никаких расчетов и документов.

Что же касается договора теплоснабжения, наши юристы указали, что за отсутствием приборов учета, стоимость должна формироваться на основе осуществления коммерческого учета тепловой энергии, по специально выведенной формуле. Такого расчета истцом предоставлено не было, цифры взялись буквально из ниоткуда.

Юристы нашей компании провели действительно колоссальный анализ договорных отношений истца и ответчика, выявили недобросовестные действия истца и смогли грамотно возразить на требования контрагента, пытающегося взыскать большие суммы через арбитражный суд без договора.

В просительной части мы запросили у истца подлинники договоров, а также попросили суд отказать в удовлетворении требований истца по несуществующим договорам.

Итак, подводя итог, скажем, что взыскать долг по какому бы то ни было договору сложно, но возможно. В данной ситуации просто следует внимательно отнестись к сбору доказательств, анализу фактических обстоятельств дела. Настоятельно рекомендуем Вам не пренебрегать помощью юриста в таких вопросах, особенно если речь идет о крупных суммах. Специалисты нашей компании являются опытными и очень грамотными юристами, которые смогут Вам помочь, поэтому обращайтесь, мы всегда на связи.

Также с аналогичными статьями по теме Вы можете ознакомиться здесь и здесь.

ПОДРОБНЕЕ
Иск по ремонту помещения

Можно ли подать иск по ремонту помещения в арбитражный суд? Как его правильно составить? Почему в арбитраже удобно рассматривать споры по ремонту помещения? Какие самые распространенные выводы судов относительно указанных споров? Как мы смогли вернуть деньги по ремонту помещения в арбитражном суде? Если хотя бы один из этих вопросов является актуальным для вас, то данная публикация обязательна к прочтению.

Начнем с того, что подать в суд по поводу ремонта помещения- это все равно, что взыскать долг по договору подряда (услуги по ремонту = договор подряда, взыскание долга = возврат денежных средств, уплаченных за неисполненные обязательства). Поэтому расскажем немного о договоре подряда и его особенностях.

Иск по ремонту помещения: договор подряда

Договор подряда можно охарактеризовать как наиболее распространенную форму контракта между сторонами (могут быть два и/или более двух лиц), в соответствии с которым подрядчик (наименование одной из сторон) обязан за оплату и конкретный срок (определяются соглашением) выполнить заказчику (наименование другой стороны) некий объем работ. Так как нам надо вернуть деньги по ремонту помещения, то будем рассматривать договор строительного подряда. В практике арбитражных судов наиболее часто встречаются споры о нарушении сроков указанных работ, о взыскании долга по договору подряда, а также о некачественно оказанных строительных услугах.

Иск по ремонту помещения: обращение в арбитраж

Напоминаем, что в арбитражном суде можно взыскать любой долг, который возник в связи с осуществлением экономической или предпринимательской деятельностью. Кроме этого, есть возможность взыскания долгов физического лица, если в отношении последнего ведется процедура банкротства.

Итак, вы определились, что ваш иск должен быть рассмотрен в арбитражном суде. Как действовать и что делать дальше? Во-первых, следует подготовить доказательства наличия долга. Последний должен подтверждаться конкретными документами (например, самим соглашением между сторонами, платежными поручениями и т. д.). Поэтому прежде, чем подать в суд по ремонту помещения вы должны определиться с доказательственной базой. Чем больше документов вы предоставите (не забывайте о принципах относимости доказательств), тем лучше. Какие бумаги еще подойдут (кроме указанных двух)? Перечисляем: дополнительное соглашение к договору, чеки или квитанции, акт приема-передачи, переписка в социальных сетях или по электронной почте, фото- или видеоматериалы. Во-вторых, важно помнить, что споры по ремонту помещения предполагают соблюдение обязательного досудебного порядка. То есть перед тем, как идти в арбитраж, необходимо направить претензию контрагенту с тем, чтобы урегулировать спор мирным путем. Можно это сделать с помощью обычной почты. Адрес другой стороны можно посмотреть в договоре или взять из ЕГРЮЛ. Не запрещено использовать личное обращение или электронное письмо, но на практике применение данных способов оборачивается затем проблематичным доказыванием в суде соблюдения досудебного порядка. Поэтому лучший вариант – направление заказного письма с уведомлением о вручении. 

Если вам пришла идея пропустить шаг досудебного урегулирования, то смеем вас заверить – это не лучшая мысль. На основании статей 129 и 148 АПК РФ суд имеет право вернуть исковое либо оставить его без движения. Возвращение иска не означает того, что вы не можете больше обращаться в суд с этими же требованиями. После устранения обстоятельств, которые стали причиной возврата, иск по ремонту помещения может быть подан снова.

Продолжая разговор о досудебной претензии, отметим, что ее содержание может быть представлено в любой форме. Главное – понятно и четко изложить суть своего требования с доказательствами и предоставить разумный срок на ответ, который может составлять до 30 дней. Для того, чтобы должник был простимулирован вашим обращением, предлагаем расписать все последствия добровольного разрешения спора: взыскание основной суммы долга, неустойки, затрат на судебное рассмотрение спора и т. д.).

Если должник оказался бесстрашным и досудебная претензия его не впечатлила, то составляем иск по ремонту помещения. Пример такого документа будет расположен далее в статье. На фото вы сможете увидеть обязательные составляющие искового, приложения к нему, используемые правовые нормы и возможные требования. Выбирая суд, необходимо отталкиваться от места нахождения должника. Ну а если стороны заранее обговорили суд, указав его в договоре, то обращаться следует именно туда.

Кстати, сейчас много споров решается вообще без участия сторон, наше видео на этот счет:

Споры по ремонту помещения могут рассматриваться в порядке:

  • приказного производства, регулируемого главой 29.1 АПК РФ (суть в цене иска: если сумма не превышает 500 000 рублей, а по делам, которые касаются обязательных платежей и санкций, не превышает 100 000 рублей, то приказное);
  • упрощенного производства, регулируемого 29 главой АПК РФ (суть: цена иска не превышает 800 000 рублей для юридических лиц и 400 000 рублей для предпринимателей).

Подали исковое заявление. Что дальше? После того, как решение о взыскании долга вступит в законную силу (месяц со дня принятия, если не была подана апелляционная жалоба), необходимо получить исполнительный лист (в суде) и обращаться в банк для списания с должника денежных средств. Если деньги на счету должника отсутствуют, то идти к судебным приставам.

Пример иска о взыскании долга по договору подряда в арбитраже

Практический пример мы берем, как обычно, из наших недавних дел. На этот раз спор между сторонами возник ввиду невыполнения одной из них обязанностей по договору подряда. Досудебное урегулирование ни к чему не привело. Поэтому нами было принято решение обращаться в арбитражный суд за защитой прав нашего доверителя. Суть дела была вот в чем: между сторонами в июле 2021 года был заключен договор подряда, в соответствии с которым ответчик должен был по заданию истца выполнить ремонтные работы в помещении. В обязанности истца входило создание необходимых условий для выполнения работ в срок и на условиях, указанных в договоре. Срок исполнения договора изначально составлял 30 рабочих дней, но ответчик не уложился в этот срок.

Общая сметная стоимость работ составляет 689 590 руб. 35 коп, после чего стороны заключили доп. соглашение № 3, в соответствии с которым общая сметная стоимость увеличилась до 801 014 руб. 11 коп., а срок исполнения сдвинут. Почему дополнительное соглашение было поименовано под №3 истцу неизвестно, это проект, предложенный ответчиком, при этом доп. соглашений под №1 и 2 не заключалось.

В итоге на момент подачи иска ответчик не выполнил ремонтные работы в объеме, пропорциональном поступившим платежам. Истец суммарно оплатил 562 269 руб. 56 коп, а ответчиком исполнено только на 356 910 руб. 66 коп.

Сторонами в договоре была предусмотрена ответственность за нарушение сроков выполнения ремонтных работ в виде неустойки в размере 0,1% за каждый день нарушения исполнения обязательства, но не более 10% от общей стоимости работ.

Получилось так, что ответчик в какой-то момент просто решил увеличить стоимость работ в 2 раза, истец был с этим не согласен, после чего ответчик перестал оказывать услуги и появляться на объекте.

Истец практически ежедневно направлял уведомления и претензии ответчику (переписка по электронной почте была нами приложена). Кроме этого, истец направил заказным письмом претензию, которая осталась без ответа.

Из-за такого поведения ответчика и неисполнения им обязательств по договору истец не мог осуществлять предпринимательскую деятельность и получать прибыль, привлекать потенциальных потребителей услуг, ежемесячно неся расходы, связанные с оплатой труда работников, оплатой аренды помещения, исполнением кредитных обязательств перед банком.

В исковом заявлении мы потребовали взыскать с ответчика:

  • сумму основного долга в размере 224 251 руб. 90 коп;
  • неустойку в размере 18 893 руб. 02 коп.;
  • расходы по оплате государственной пошлины в размере 7 485 руб. 00 коп.

Резолютивная часть решения суда уже опубликована. Иск удовлетворен в полном объеме.

 

Рассмотрев наш практический случай, предлагаем проанализировать практику арбитражных судов по рассматриваемому вопросу. Есть несколько интересных выводов, к которым пришли судьи.

Вывод № 1. В случае, если стороны не предусмотрели в договоре ответственность за просрочку выполнения конкретных этапов работ, то взыскать неустойку в этом случае нельзя: одна сторона договора (заказчик) рассчитала неустойку за то, что один из этапов работы был просрочен. Суд не согласился с данным обстоятельством, указав, что стороны не предусмотрели положение о просрочке в договоре. Кроме этого, было отмечено, что заказчик имеет право рассчитать неустойку только в случае, если подрядчик нарушит конечный срок выполнения работ.

Вывод № 2. Односторонний акт приемки выполненных работ (по форме КС-2) может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.Так, подрядчик подписал акт приема, потребовав оплату за работу. В ответ на это, заказчик указал на то, что подрядчик не уведомил его об окончании работ, которые к тому же были выполнены некачественно. Суды в данной ситуации были на стороне заказчика. Подрядчик не известил заказчика о готовности выполненной работы, а представленные подрядчиком акты приема были признаны судами ненадлежащими доказательствами.

Вывод № 3. Заказчик должен принять выполненную работу, даже если подрядчик не представил акт по форме КС-2. Заказчик не согласился принять работу, так как подрядчик не предоставил акт КС-2 указав, что он не может принять работу и оплатить налоги. После он обратился в суд с тем, чтобы взыскать неустойку с другой стороны соглашения. Однако суды ему отказали:«…суды исходили из того, что само по себе отсутствие акта формы КС-2 при подтверждении иными доказательствами факта выполнения работ истцом и предъявления результата работ к приемке ответчику, не свидетельствует, что спорные работы подрядчиком в объеме, предусмотренном договором, не выполнялись».

Вывод № 4. Подрядчик, который несвоевременно уведомил об окончании работ не имеет права требовать повышения стоимости оплаты. Исполнитель завершил выполнение работ в 2017 году, а уведомил об этом заказчика в 2019. В письме-уведомлении он указал, что стоимость работ при этом увеличилась. Суды не согласились с подрядчиком: «…суды признали недобросовестным ненаправление заказчику в согласованном сторонами порядке акта сдачи-приемки выполненных работ; предоставление акта сдачи-приемки с изменением стоимости выполненных работ в одностороннем порядке; направление заказчику спустя два года акта сдачи-приемки выполненных работ, подписанного исполнителем в одностороннем порядке».

Вывод № 5. В случае, если заказчик принял выполненную работу без замечаний, то он не имеет возможности указывать на нарушение качества оказанных услуг. Заказчик обратился в суд с требованием о взыскании долга от исполнителя. Была назначена экспертиза работ, в которой эксперт указал, что работы были выполнены с нарушением условий, обозначенных в договоре. Суды указали, что заказчик подписал акт приема без замечаний, поэтому указывать не недостатки работы не имеет права.

Таким образом, иск по ремонту помещения может быть подан в том числе и в арбитражный суд. Споры о взыскании долга по договору подряда рассматриваются судами чаще всего. Для споров данной категории обязателен досудебный порядок урегулирования. Если вторая сторона соглашения не идет на мирное урегулирование, то необходимо идти в суд. Всю досудебную и судебную работу вы можете возложить на нас. Данные споры довольно часто разрешаются нами с положительным результатам. Мы расскажем о том, какие компенсации полагаются вам по такому виду соглашения. На нашем сайте есть множество примеров реальных дел.

ПОДРОБНЕЕ
Составить отзыв в арбитражный суд

Любой юрист в нынешних реалиях подтвердит, что самое главное для ответчика по делу – составить отзыв в арбитражный суд. Мы привыкли видеть в американских фильмах, как адвокат произносит длинные пламенные речи, призывает присяжных к справедливому суду, задает каверзные вопросы свидетелям. Но кино далеко от реальности, тем более от российской. В статье расскажем, почему отзыв на иск в арбитражный суд – это главный инструмент ответчика, и как с помощью отзыва выиграть дело.

Данная статья представляет собой подробнейшее руководство по составлению отзывов в арбитраж. Поэтому вся информация будет поделена на следующие блоки:

  1. Почему отзыв на иск – главный документ в деле?
  2. Требования к отзыву с точки зрения процессуального документа.
  3. Способы подачи отзыва в суд.
  4. Последствия непредставления отзыва в суд.
  5. Отзыв по делам упрощенного производства.
  6. Секреты хорошего отзыва.
  7. Содержание отзыва по отдельным категориям арбитражных дел.

1.ПОЧЕМУ ОТЗЫВ НА ИСК – ГЛАВНЫЙ ДОКУМЕНТ В ДЕЛЕ.

К такому выводу пришли наши юристы, имеющие многолетний опыт представления интересов в арбитражном процессе. Почему же в арбитраже главным документом для судьи является отзыв?

Огромная нагрузка на судей. Как показывают исследования, в среднем на каждого регионального арбитра приходится 68 дел в месяц. Нагрузка столичных судей заметно больше – 180 дел в месяц. Можете представить, как при таком объеме судья должен запомнить нюансы каждого дела? И мы не можем. Хороший отзыв – это системный документ, демонстрирующий доводы истца вкратце и содержащий позицию ответчика по каждому доводу истца. Таким образом, отзыв – это своеобразная матрица дела; в нем судья видит суть дела по схеме: «претензия – опровержение требований». Плюс ко всему, в хорошем отзыве возражения ответчика подкреплены ссылками на доказательства и даже на листы дела. Поэтому необходим не только отзыв в Арбитражный суд Москвы, но и в любой арбитраж.

«Что написано пером – не вырубишь топором». В отзыве ответчик фиксирует свою позицию. В дальнейшем поменять ее уже нельзя, иначе ответчик будет уличен в обмане суда. Что касается устных объяснений, конечно, все фиксируется в аудио протокол, но можно оправдаться, мол, «не так выразился». Поэтому судья может смело полагаться на ваш письменный отзыв, воспроизводя логику правоотношений истца и ответчика.

Отзыв может решить спор даже без участия в судебном заседании. Хороший отзыв исчерпывающим образом опровергает исковое заявление. Поэтому теоретически может даже не потребоваться участие в суде. Мы, конечно, не призываем оставить дело на произвол судьбы. Посещать судебные заседания нужно. Но если ваш отзыв подготовлен высококвалифицированными юристами, понятен и обоснован правовыми нормами, то в суд с таким отзывом можно сходить и без юриста. То есть не придется тратиться на дополнительные юр