00

Блог

Оспорить стоимость выкупа

Статья является продолжением череды наших материалов о выкупе нежилых помещений по закону «о малой приватизации». Случается, что предприниматели добиваются выкупа, но нужно оспорить стоимость выкупа. Причина – завышение органом местного самоуправления цены недвижимого имущества по сравнению с реальной стоимостью.

Мы уже писали о том, как выкупить арендуемое помещение и что делать, если получили отказ в выкупе. На нашем YouTube-канале Вы можете посмотреть видео про выкуп:

«Малая приватизация» – это преимущественное право субъектов малого и среднего бизнеса без торгов выкупить нежилые помещения, которые они арендуют, если эти помещения находятся в государственной/муниципальной собственности (закон № 159-ФЗ).

Даже при соответствии всем критериям иногда местные администрации добровольно не признают право предпринимателя на выкуп арендованного им имущества. Поэтому приходится убеждать администрацию в обратном через суд.

Пример из нашей судебной практики: Наш доверитель – арендатор, направил в Администрацию просьбу о выкупе используемого гаража, так как а) является субъектом МСП, б) непрерывно арендует помещение более 2,5 лет, в) своевременно вносит арендную плату без просрочек, г) помещение не включено в особые Перечни и не используется муниципалитетом в своей деятельности. Администрация отказала в выкупе. Однако суды отвергли доводы чиновников. Судами сделаны следующие выводы. Во-первых, если Администрация ссылается на какие-либо пороки заявления о выкупе, например, отсутствие подписи предпринимателя, то она должна принести в суд такое «неправильное» заявление, чего сделано не было. Во-вторых, несмотря на то, что в договоре аренды срок договора указан – 1 год, этот договор аренды считается автоматически продленным после окончания года до тех пор, пока договор не будет перезаключен по ст. 17.1 Закона о защите конкуренции. Тем более, что Администрация и по истечении этого года принимала арендную плату от предпринимателя на протяжении еще пяти лет (дело № А80-278/2021).

Итак, вы прошли первый этап – убедили Администрацию, что надо продавать вам коммерческую недвижимость. Но орган местного самоуправления может и после этого вставлять палки в колеса. Дело в том, что после согласия на выкуп, Администрация должна определить его цену и иные существенные позиции будущего договора. Мы на своем примере убедились, что в некоторых случаях администрация может завысить цену даже в 10 раз.

В случае неправильной оценки выкупаемого имущества закон № 159-ФЗ предоставляет предпринимателю возможность снизить стоимость выкупа.

Чтобы оспорить стоимость выкупа, предприниматель должен обратиться в арбитражный суд с Иском об оспаривании выкупной цены. Слово «должен» употреблено здесь не случайно. Если предприниматель после получения от администрации проекта договора на выкуп в течение 30 календарных дней не подпишет этот договор или в течение тех же 30 дней не обратится в суд с названным иском, то преимущественное право на выкуп утрачивается. Чтоб восстановить право на выкуп, надо по новой направлять в администрацию заявление.

Пример из судебной практики: муниципалитет пытался сформировать практику, по которой закон№ 159-ФЗ нужно трактовать как недопускающие повторное обращение с заявлением на выкуп. Другими словами, если предприниматель в первый раз не направил в адрес администрации подписанный договор либо не пошел в суд, то по истечении месяца он навсегда утрачивает право на преимущественный выкуп. Однако Верховный суд такой подход не пропустил. Возможность вновь подать такое заявление не утрачивается, независимо от того, кто в первый раз был инициатором выкупа –  предприниматель или орган (определение от 29.01.2019 по делу № 304-КГ18-15768).

Изложенный подход является превалирующим в практике. Обратный подход администрации обосновывают ссылкой на некое письмо Минэкономразвития от 14.08.2018 № Д13и-442. Однако такая ссылка несостоятельна, так как этот документ противоречит самому закону и по своей юридической силе ниже уровня ФЗ – разъясняющее письмо. Также оно не было опубликовано, что препятствует его применению.

С иском об оспаривании цены выкупа можно обратиться в течение 30 дней после вручения проекта договора.

В качестве ответчиков указываем: 1) орган МСУ, с которым заключен договор аренды; 2) оценщика, подготовившего отчет для администрации.

Соответственно, руководствуясь общим правилом о подсудности иска суду по месту нахождения ответчика, выбираем арбитражный суд –адрес администрации либо оценщика.

Перед подачей иска оплачивается госпошлина в размере 6 000 рублей.

Цель иска – доказать, почему предприниматель не согласен со стоимостью выкупа.

Четыре способа обосновать недостоверность оценочного отчета, выполненного в интересах администрации:

  1. Представить заключение специалиста, подготовленное по вашему заказу.

ДЛЯ СПРАВКИ: <Заключение специалиста – это отдельный вид письменных доказательств, предусмотренный АПК РФ. Заключение специалиста следует отличать от экспертного заключения. В обоих случаях выполняется исследование обстоятельств, выходящих за рамки компетенции суда, когда требуются специальные знания в определенной области науки или техники. Различие в том, что заключение специалиста готовится во внесудебном порядке, а заключение экспертизы – только по назначению суда. В случае с экспертом именно судья выбирает экспертную организацию, определяет круг вопросов и сроки экспертизы>.

Заключение специалиста при оспаривании цены выкупа отлично поможет продемонстрировать судье, что первый оценочный отчет может быть недостоверным. Судье придется выбирать, какому отчету отдать предпочтение. В такой ситуации суд идет либо по пути назначение судебной экспертизы, либо самостоятельно анализирует отчеты и выбирает тот, в котором не было допущено грубых ошибок, повлиявших на итоговую стоимость выкупа.

  1. Подготовить рецензию на оценочный отчет администрации.

Рецензия – это письменный документ, выполненный квалифицированным оценщиком, с целью выявления ошибок в оценочном отчете администрации. Лучше, чтобы квалификация оценщика, подготовившего рецензию, была выше квалификации оценщика администрации. В этом документе оценщик может указать, что нарушено методики  оценки, не использованы корректирующие коэффициенты, неправильно подобраны объекты-аналоги и многое другое.

Рецензия представляется истцом с целью убедить суд назначить экспертизу по делу, потому что на отчет администрации нельзя положиться. Сама по себе рецензия не содержит данные о рыночной стоимости. Поэтому ее логическим продолжение будет являться ходатайство истца о назначении экспертизы.

  1. Возражения истца по поводу отчета администрации.

Это своеобразная рецензия, но подготовленная не квалифицированным специалистом в области оценки, а самим истцом. Такой вариант тоже допустим, тем более, что он не потребует от истца дополнительное финансирование на оплату услуг специалиста.

Пример из нашей практики: администрация представила отчет, где цена по рынку устанавливалась на 29.12.2021. Почему именно на эту дату – остается загадкой. Между тем, Высший арбитражный суд РФ в постановлении от 18.10.2012 № 7240/12 разъяснил, что оценка должна производиться на дату получения администрацией заявления предпринимателя о выкупе. Это – 02.03.2021. Мы считаем, что за 10 месяцев имущество увеличилось в цене. Нарушение оценщиком принципов оценки является основанием для констатации недостоверности отчета.

  1. Ходатайство о назначении судебной оценочной экспертизы.

С вероятностью 80 % по таким делам назначается судебная оценочная экспертиза, если истец не согласен со стоимостью выкупа.

В ходатайстве о назначении экспертизы указываются следующие сведения:

а) вопросы для эксперта,

б) экспертная организация и кандидатура оценщика,

в) стоимость услуг эксперта,

г) срок  экспертизы.

К ходатайству необходимо приложить согласие экспертной организации на подготовку заключения по всем поставленным вопросам, документы о квалификации и стаже работы эксперта, а также платежное поручение, подтверждающее внесение денег на оплату экспертизы. С 2022 в бюджетном регулировании произошли изменения, связанные с назначением платежей. Теперь при внесении денег в судебный депозит обязательно указывайте специальный код платежа. На сайтах арбитражных судов появились соответствующие разъяснения. Вот такое письмо размещено на сайте Пермского арбитража (нужно указать код 0026):

В ходатайстве можно привести номера судебных дел, по которым эксперт выполнял исследования. Также можно указать, что эксперт входит в реестр экспертных организаций, размещенных на сайте арбитражного суда. Такой реестр есть, например, в АС Московской области:

По результатам проведенной экспертизы эксперт представляет в суд оценочное заключение, где указывает рыночную стоимость помещения на дату выкупа. Если стороны не согласны с заключением, суд может вызвать эксперта в судебное заседание на допрос. При наличии на то оснований допускается назначение повторной (проводит другой эксперт заново) или дополнительной экспертизы (проводит тот же эксперт по уточненным сведениям).

Если у истца получилось оспорить стоимость выкупа, то суд выносит решение, в котором указывает, по какой цене производится выкуп помещения. Именно эту сумму нужно будет заплатить администрации, чтоб получить арендуемый объект в собственность.

Рассмотрим несколько позиций из судебной практики различных регионов, когда предпринимателям удавалось снизить стоимость выкупа.

№ 1 – если во время аренды предприниматель за свой счет и по согласованию с администрацией ремонтировал помещение, то стоимость неотделимых улучшений должна засчитываться в счет оплаты выкупа на основании ч. 6 ст. 5 Закона № 159-ФЗ (Решение АС Свердловской области от 22.07.2021 по делу № А60-64297/2020).

№ 2 – предприниматель в случае разногласий по цене выкупа может по суду обязать администрацию к подписанию договора на условиях, предложенных предпринимателем. В данном случае возражения администрации об использовании неправильного способа защиты, так как администрация не уклоняется от заключения договора, а лишь не согласна с ценой, не принимаются со ссылкой на Президиум ВАС № 11657/11. Вынесение решения равно заключению соглашения с администрацией. Никакие дополнительные действия сторон не нужны (Решение АС Кировской области от 11.11.2020 по делу № А28-8694/2020).

№ 3 – при выкупе в рассматриваемом порядке предприниматель должен оплатить выкупную цену единовременно или в рассрочку равными ежеквартальными/ежемесячными платежами. При этом, выбор способа оплаты делается именно предпринимателем, а не администрацией. Если предприниматель выбрал рассрочку, то в силу закона у администрации возникает право залога, пока деньги за объект не будут полностью выплачены. Администрация не вправе требовать от предпринимателя застраховать помещение на период рассрочки (Решение АС Московской области от 31.07.2020 по делу № А41-12205/2020).

№ 4 – в силу подп. 12 ч. 2 ст. 146 НК РФ выкупная цена определяется без учета НДС, поэтому оценщик не должен начислять на стоимость объекта + НДС 20% (Решение АС Омской области от 17.02.2020 по делу № А46-2653/2019).

Если у вас возникла подобная проблема с администрацией и вы хотите снизить стоимость выкупа, то можете воспользоваться нашим образцом искового заявления. Также, если предприниматель не согласен со стоимость выкупа, он может обратиться к нашим юристам для сопровождения процесса.

Чтобы ознакомиться с услугой по представительству доверителей в спорах с госорганами, перейдите по этой ссылке. Мы разработаем иск на администрацию в кратчайшие сроки – 5 рабочих дней.

Стоимость  – 55 000 рублей

Услуга может быть оказана за пределами Москвы и Московской области.

ПОДРОБНЕЕ
Является ли оплата счета заключением договора?

Довольно часто встречающимся вопросом является тот, что указан в названии статьи: является ли оплата счета заключением договора? Интересно, что гражданское законодательство является довольно-таки демократичным, ввиду чего оно предоставляет выбор, альтернативные варианты по вступлению в договор. Среди таковых выделяют принятие соответствующего предложения при оплате счета, который выставил продавец. Причем указанный вид оферты очень часто применяется на практике. Поэтому у сторон возникают вопросы, связанные с защитой своих гражданских прав:

  • Можно ли вернуть деньги, если не подписан договор?
  • Счет оплачен, а договор не подписан, – обладает ли юридической силой такое соглашение?
  • Как должен быть составлен такой договор?
  • Можно ли защитить свои права в судебном порядке?

Способы заключения соглашения

Как уже было отмечено ранее, гражданский закон не принуждает стороны оформлять правоотношения только при их личном присутствии и посредством подписания. Кроме традиционного указанного способа в законе содержатся другие способы. Они перечислены в 434 статье ГК РФ. Давайте их рассмотрим:

  1. договор будет считаться заключенным в случае обмена документами (в электронном виде тоже можно);
  2. направление и принятие предложения, выраженных в нашем случае, в виде выставление и оплаты счета будет также являться способом заключения сделки.

В последнем из указанных случаев оплата счета значит то, что сторона согласна с предложенными условиями и готова выполнить обязанности со своей стороны. То есть по факту происходит заключение договора между участниками соглашения.

В каких случаях оплата счета является заключением договора?

В некоторых ситуациях для того, чтобы договор состоялся необходимо только наличие счета. При этом сам контракт составлять нет необходимости. В таком случае предложение о заключении договора выступает в виде счета на оплату.

Возможна ли ситуация, когда счет оплачен, а договор не подписан?

Для того, чтобы понять, является ли счет на оплату соглашением, необходимо обнаружить, содержит ли последний все существенные условия. Для каждого договора они свои, но рассмотрим общие, которые имеют место в каждом счете:

  • наименование товара/услуги;
  • объем/количество;
  • единицы измерения;
  • информация о сторонах, реквизиты и контактные данные;
  • сроки, в которые необходимо оплатить товар/услугу;
  • размер НДС.

Для дополнительной достоверности можно поставить печать организации на счете. Данный факт будет являться наиболее весомым в случае судебных разбирательств. Счет на оплату, который представлен в виде предложения, и является оплаченным, выступает в качестве замены договору.

Когда оплата счета не является заключением договора?

Есть несколько ситуаций, в которых счет, даже при наличии существенных условий, не сможет являться соглашением. Подобное скорее исключение, чем правило. Тем не менее, важно учитывать следующие сделки, при которых актуальна указанная выше ситуация:

  1. продажа предприятия;
  2. продажа недвижимого имущества;
  3. аренда (имеется в виду только здание или сооружение).

Перечисленные виды сделок всегда связаны с оформлением контракта. Объясняется это скорее всего тем, что речь идет о крупных денежных суммах, ввиду чего необходима серьезная документальная база. Скорее всего вернуть деньги, если не подписан договор в таких ситуациях не получится.

Есть и обратный вопрос: можно ли выставлять счет без заключенного договора?

Да, можно. Но, как всегда, без условий обойтись не получится. К ним относятся всего два:

  • наличие существенных условий (какие конкретно, указано выше);
  • вид сделки, не входит в перечень тех, которые предполагают заключение соглашения в обязательном порядке (то есть не является исключением).

Оплата по счету в таком случае будет прямое согласие на условия, которые были предложены контрагентом. В суде данные действия будут квалифицироваться в качестве разовой сделки. А, следовательно, права и обязанности сторон распространяются только на одну эту сделку.

Теория это конечно хорошо. Но лучше всего показать все рассказанное на примере. У предприятия есть только счет на оплату определенных услуг. В последнем указаны название, количество, стоимость и платежное поручение. Вопрос: может ли такая ситуация являться подтверждением договора поставки? Да, если есть два подтвержденных пункта:

  • счет адресован определенному субъекту;
  • счет содержит данные о том, кто его выставил.

Если имеют место все перечисленные условия, то счет будет тождественен договору поставки, заключенному в простой форме. Чем и как доказать и обосновать это умозаключение? Предлагаем проанализировать более подробно. По поводу легального определения соглашения сложилось две основных позиции:

  • договор является сделкой, которая закрепляет волеизъявление субъектов гражданского оборота;
  • контракт представляет собой документ, который закрепляет условия, при которых возникают обязательства.

В гражданском законе зафиксировано, что сделки осуществляются в письменной форме. При этом, стоит отметить, что составление соглашения не является единственным способом оформления сделки. На основании нормы 432 статьи ГК РФ соглашение может быть заключено посредством направления соответствующего предложения. Последнее именуется офертой. Одна сторона направляет предложение, а другая принимает обозначенную оферту.

Словарь:

Оферта – предложение заключить договор.

Акцепт – принятие указанного предложения.

Кроме обозначенного способа, есть еще заключение соглашения посредством обмена документами или выполнения условий сделки (например, выполнение строительных услуг).

Один большой вывод:

Если в гражданском законодательстве отсутствуют специфические требования к производимой сделке (например, последняя не связана с недвижимостью, ее продажей), то, при наличии существенных условий, оплата счета является заключением договора. Оплата счета – это предложение о заключении соглашения. При этом возникает ситуация, когда счет оплачен, договор не подписан, но это не имеет никакого значения. В этой связи вполне возможно вернуть деньги, если не подписан договор. Такой вывод подтверждается не только нормами гражданского закона, но и выводами судебной практики. Так, Президиумом ВАС было заключено, что при отсутствии договора, подписанного обеими сторонами, имел место предмет договора в каждом счете на оплату, ввиду чего, на основании статьи 435 ГК РФ последние можно считать самостоятельными офертами.

Другой спор возник между поставщиком и покупателем, которые подписали договор на поставку минеральных удобрений. Указанное соглашение при этом не содержало ни наименования товара, ни сведений о его количестве, ни о цене, ни о порядке и сроках оплаты, в связи с чем арбитражный суд верно указал на незаключенность данного договора в части поставки минерального удобрения. С учетом данного обстоятельства суд сделал правомерный вывод о том, что каждая поставка ответчиком истцу минерального удобрения являлась самостоятельной сделкой.

Ответчик направил истцу заявку на поставку двух вагонов удобрений, в ответ получил счет на 10 900 000 р. (цена за тонну составила 10 900 р.). Указанную стоимость истец оплатил частично (имелись платежные поручения), полагая, что ответчик перечислит ему удобрений на оплаченную сумму по стоимости 10 900 р за тонну. Ответчик определил количество поставляемого удобрения согласно размеру предоплаты (на сумму 3 300 000 р.). В связи с этим стоимость удобрений за тонну увеличилась до 11 800 р.

Расчет сторонами различной цены на удобрения привели (по мнению истца) к отсутствию поставки на сумму 384 500 р. Для того, чтобы вернуть деньги, когда не подписан договор, истец обратился в арбитражный суд.

В процессе судебного разбирательства выяснилось, что ответчик признал долг на сумму 62 300 р. Суд удовлетворил иск только в части указанной выше суммы долга (то есть в той части, которая была признана самим ответчиком). Во взыскании остальной суммы истцу было отказано.

Чем обоснованы выводы суда? Укажем:

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются правила о форме сделок. Согласно пункту 3 статьи 434 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Ответчик обозначил истцу счет на оплату 1000 тонн удобрения по цене 10 900 р., то есть заявил соответствующее предложение (оферту). А истец в свою очередь перечислил только 3 300 000 р., в связи с чем его действия нельзя отнести к акцепту (принятию предложения).

Из изложенного следует, что стороны не достигли соглашения о поставке товара на условиях, предложенных ответчиком, и, следовательно, не заключили договор поставки 1000 тонн удобрения по цене 10 900 р. за тонну.

При таких обстоятельствах истец, принявший товар на неопределенных сторонами условиях, не может ссылаться на соглашение с поставщиком о цене товара и требовать его исполнения.

Следующим примером выступает следующая ситуация: истцом был подготовлен договор, по условиям которого ООО поручает, а ИП принимает на себя выполнение электромонтажных работ в арендуемом помещении ООО. Оно должно было обеспечить оплату данных работ на условиях и в порядке, установленных договором. Стоимость договора составила 847 163 руб.

Судом было установлено, что договор со стороны ответчика не подписан, однако истцу на основании выставленных счетов перечислено в общей сложности 200 000 руб. Судами первой и апелляционной инстанций сделан вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований в связи со следующим:

Совершение истцом оферты в виде выставления счетов и оплата ответчиком указанных счетов (акцепт) свидетельствуют о заключении договора подряда, поскольку данные обстоятельства свидетельствуют о том, что воля сторон была направлена на установление правоотношений, вытекающих из договора, что подтверждается действиями сторон в ходе исполнения договора. Таким образом, несмотря на то что договор со стороны ответчика не подписан, указанный договор считается заключенным исходя из совершения каждой из сторон действий по его исполнению.

Нормы права, регулирующие спорные отношения, судами первой и апелляционной инстанций применены верно и обоснованно, а процессуальных нарушений не допущено. Следовательно и оснований для отмены или изменения судебных актов не имеется.

Почему вообще мы задались этим вопросом?

На практике часто происходит так, что недобросовестные компании пытаются вернуть деньги, ссылаясь на то, что договор не был заключен. Например, работали, услугу оказали, а она не понравилась заказчику. А вместо того, чтобы предъявлять претензию о качестве услуг, недобросовестный контрагент утверждает, что не подписывал договор, требуя возврата денежных средств (например, отправили договор и счет, но контрагент просто оплатил счет, а про договор забыл). В этой связи проведенная оплата и будет акцептом оферты.

Чем поможем мы?

Наша деятельность непосредственно связана с подобными спорами. Причем выступаем не только со стороны истца, но и за ответчика, на любой стадии спора. Если договор не заключен, а счет на оплату имеется, то высока вероятность защиты своих прав в суде с положительным результатом. Кроме того, юрист сможет предложить убедительные аргументы для суда, грамотно составить исковое заявление или возражение/отзыв на него. О том, как правильно это сделать указано в этой статье. Узнать о предоставляемых нами услугах можно тут.

ПОДРОБНЕЕ
Иск в Стокгольм

Иск в Стокгольм означает, что спор будет рассмотрен Стокгольмским арбитражем. Стокгольмский арбитраж имеет полное наименование Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма. Этот международный суд находится в столице Швеции г. Стокгольме по адресу: Brunnsgatan 2 SE-111 38 Stockholm.

Мы имеем опыт представления интересов доверителей в международных третейских судах. Юрист в Стокгольм проанализирует вашу ситуацию, составит и подаст иск (на это уйдет не более 5 рабочих дней), а также обеспечит получение для Вас арбитражного решения.

Арбитраж Стокгольма позиционирует себя как суд, разрешающий коммерческие споры между Востоком и Западом. Например, в 2009 году рассматривался конфликт между Газпромом и украинским Нафтогазом по поводу беспрепятственного транзита российского газа в Европу.

Для компаний из России существует даже русскоязычная версия сайта стокгольмского арбитража:

Итак, в статье расскажем, как подать в стокгольмский арбитраж.

Арбитражная оговорка

Для того, чтобы подать иск в Стокгольм, нужно в своем договоре сделать так называемую «арбитражную оговорку». Это пункт, где стороны договариваются, что споры между ними будут решаться не в государственном суде одного или другого, а в международной судебной организации.

Сам стокгольмский арбитраж рекомендует формулировать следующий пункт:

В договоре нашего клиента содержалась арбитражная оговорка, соответствующая требованиям стокгольмского арбитража. В ней было указано, что любые споры по заключенному договору займа будут разрешаться стокгольмским судом согласно его Арбитражному регламенту в составе одного арбитра. Стороны решили не импровизировать и согласились прилетать в Швецию на судебные заседания. Поскольку обе стороны знают русский язык, они выбрали язык арбитражного разбирательства также русский. А вот от применения российского законодательства они отказались в пользу английского права.

Если между сторонами подписано арбитражное соглашение, то они могут обратиться только в выбранный ими третейский суд. Передача спора в другие суды и арбитражи запрещена.

Но в настоящее время крупные компании столкнулись с проблемой санкций, применяемых в отношении конкретно них. В этом случае доступ к международному правосудию де-юре или де-факто ограничен. Чтобы сгладить давление на бизнес, предугадывая проигрыш российских компаний в иностранных арбитражах, законодатель ввел в арбитражный процессуальный кодекс статьи 248.1 и 248.2. Эти нормы позволяют российским гражданам и организациям, а также партнерам российских резидентов, невзирая на арбитражную оговорку в их контрактах, обращаться в российские государственные суды. В этом случае иск нужно подавать по месту своего нахождения. Если иск против «подсанкционной» компании намерена подать или уже подала другая сторона, то в российском арбитражном суде можно потребовать запретить продолжение иностранного разбирательства. В том числе можно воспользоваться правом на астрент (судебная неустойка на случай продолжения разбирательства при наличии запрета).

Важно иметь в виду, что к арбитражной оговорке приравнивается молчаливое ведение дел в суде. То есть если между сторонами отсутствует арбитражное соглашение, но одна из сторон все-таки обратилась в арбитраж, то другая сторона  обязана без промедления заявить об отсутствии компетенции у арбитража. Иначе она считается согласившейся на процедуру арбитража.

Просьба об арбитраже

Чтобы запустить процесс, необходимо подать в стокгольмский арбитраж просьбу об арбитраже. В ней необходимо указать следующее:

1) наименование и контакты сторон (представителей)

2) суть спора (кратко)

3) требования истца

4) арбитражная оговорка

5) выбранное место арбитража (по смыслу ст. 25 регламента можно выбрать любую локацию, только расходы на перемещение арбитров нужно будет оплачивать сторонам)

6) количество арбитров

7) если выбран арбитр, то его данные

При подаче просьбы необходимо уплатить регистрационный сбор – 3000 евро. Если его не оплатили сразу, то секретариат укажет срок для оплаты.

Также нужно направить свой иск и документы ответчику.

Арбитраж запрашивает объяснения ответчика и дополнительные документы от истца при необходимости. На основании полученных данных Правление рассматривает вопрос о принятии просьбы об арбитраже: подсуден ли спор стокгольмскому арбитражу, нужно ли привлекать иных лиц в процесс, назначить арбитров (1 или 3), определить место судебных заседаний.

Также определяется аванс на покрытие судебных расходов. Его необходимо также уплатить, иначе дело прекратят.

Самому процессу предшествует организационное совещание, которое арбитры проводят со сторонами. На нем определяются графики судебных заседаний и даже дата вынесения окончательного решения.

Иск и отзыв

Иск в отличие от просьбы об арбитраже содержит описание самого спора:

1) изложение конкретных требований истца

2) фактические и правовые основания

3) доказательства

Иск – это обязательный документ; нельзя обойтись только просьбой об арбитраже, даже если вы ее написали очень подробно. Согласно регламенту арбитры могут прекратить производство, если не получат иск.

Юрист в Стокгольм поможет составить иск, который не нужно будет постоянно дополнять и корректировать. Тем более, что арбитры могут расценить это в качестве затягивания процесса и отказать в приобщении новых документов.

Обеспечительные меры

Арбитражный регламент вообще не ограничивает перечень обеспечительных мер. В статье 37 сказано, что заявитель может потребовать любые обеспечительные меры. Здесь можно ориентироваться на российский АПК. Самые распространенные обеспечительные меры – арест банковских счетов, иного имущества, запрет на отчуждение имущества.

Вопрос о действии обеспечительных мер, принятых международными арбитрами, решается довольно сложно. Дело в том, что арбитражные решения, в том числе определения о принятии обеспечительных мер, не обеспечиваются государственным принуждением. Они исполняются по доброй воле сторон, чаще всего, по мотивам сохранения деловой репутации. Не существует международной службы судебных приставов, которая бы заставляла исполнить решения арбитражей.

Российский АПК пытается смягчить эту коллизию и допускает выдачу исполнительного листа на принудительное исполнение международного третейского суда в отношении российского ответчика (глава 31 АПК РФ). Нужно подать заявление в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. К заявлению прикладывается удостоверенная арбитражем копия определения о принятии обеспечительных мер с отметкой о вступлении в законную силу; заверенные доказательства извещения должника об иностранном разбирательстве; заверенный перевод документов на русский язык. Такое заявление подлежит оплате гос.пошлиной в размере 3 тысячи. В случае удовлетворения заявления взыскателю выдается исполнительный лист. Дальше процедура стандартная – возбуждение исполнительного производства.

Процедура арбитража

Состав арбитража по результатам подготовки к рассмотрению дела назначает дату слушаний.

На слушаниях стороны представляют свои доказательства. Их круг мало чем отличается от российского процесса: свидетельские показания, экспертиза, письменные документы.

Процедура арбитража длится 6 месяцев, но может быть продлена на любой срок.

По итогам разбирательства выносится арбитражное решение. Оно является окончательным и обязательным для сторон, поэтому исполнять его нужно немедленно (ст. 46 регламента). Если в решении допущены какие-то опечатки, неточности, неясности или не разрешены отдельные вопросы, то необходимо направить в арбитраж заявление об устранении этих недостатков. Такое заявление может подаваться в течение лишь 30 дней.

Еще одно требование к решению – конфиденциальность. Иск в Стокгольм рассматривается в закрытом заседании, то есть посторонних лиц и слушателей там нет. В отличие от российских арбитражных судов стокгольмский арбитраж не публикует вынесенное решение. В мировой практике так сложилось, что и сами стороны не публикуют состоявшийся акт. Дело в том, что это может трактоваться оппонентом, как нарушение принципа арбитража о конфиденциальности. Как следствие, оппонент будет пытаться отказаться от исполнения решения.

Арбитражные расходы

Переходим к щепетильному вопросу о дороговизне международного арбитража.

Расходы на тяжбу включают:

а) гонорары судей. Гонорар председателя состава определяется исходя из суммы иска. Например, при сумме спора 25 000 евро председателю придётся выплатить минимум 4 000 евро. Гонорар других арбитров состава равен 60 % от гонорара председателя. Вознаграждение арбитров определяется на основании следующей таблицы:

б) административный сбор. Он представляет собой вознаграждение за администрирование спора и также определяется на основании разработанной таблицы. Максимальная сумма этой пошлины – 70 000 евро.

в) компенсация расходов, понесенных в связи с рассмотрением спора.

Случай из практики: две компании договорились судиться в Стокгольме. Но когда дело дошло до суда, истец не смог собрать нужную сумму денег даже для того, чтобы оплатить регистрационный сбор. Тогда он пошел в Питерский Арбитражный суд, указав, что если иск не примут, то ограничат его доступ к правосудию по причине финансовой несостоятельности. Дело в итоге дошло до Верховного суда, который оставил иск без рассмотрения в связи с арбитражной оговоркой (определение ВС РФ № 307-ЭС17-640). Вывод: прежде чем включить арбитражную оговорку про Стокгольм, оцените свои финансовые возможности.

Окончательный объем расходов определяется Правлением до вынесения арбитражного решения. Эту сумму арбитры указывают в окончательном решении. Расходы распределяются между сторонами по усмотрению арбитров с учетом исхода дела, вклада спорящих сторон в эффективный ход разбирательства. Но взыскиваются эти расходы солидарно, то есть арбитраж вправе взыскать с любой стороны расходы в полном объеме, а уже потом эта сторона будет пытаться взыскивать эти расходы с нерадивого оппонента.

Выше мы описали расходы арбитража. Но не стоит забывать про расходы, понесенные выигравшей стороной. Они также подлежат взысканию исходя из вышеуказанных принципов.

Чтобы обезопасить себя в финансовом плане, стокгольмский арбитраж разработал правила внесения аванса на покрытие расходов. Аванс – это предполагаемые расходы на процедуру, которые ориентировочно подсчитывает Правление. По общему правилу, стороны вносят аванс напополам.

Санкции 2022

Этот вопрос первым возникает в сознании, когда мы пишем иск в Стокгольм. Возможно ли в принципе теперь судиться за рубежом?

Стокгольмский арбитраж не закрывает свои двери для российских предпринимателей. Суд заявил, что в силу своего внеполиттического и некоммерческого статуса будет одинаково относится к спорящим сторонам любой государственной принадлежности. Предусмотрены лишь некоторые особенности для тех компаний, которые попали под индивидуальные или секторальные санкции:

1) перед подачей просьбы об арбитраже надо попросить разрешение на перевод денежных средств для оплаты арбитражных расходов (организации направляют просьбу в Шведский национальный совет по торговле, граждане – в Шведское агентство социального страхования).

2) будет рассматриваться вопрос о подконтрольности организации российским властям.

Таким образом, возможность подать в стокгольмский арбитраж существует и в настоящее время. Как видите, это очень непростая задача. Необходимо знание языков, даже если арбитраж ведется на русском, так как могут возникнуть административные вопросы, которые будут  решаться на английском. Важно знать применимое право, ведь далеко не всегда стороны отдают предпочтение российскому законодателю. Но сложности процедуры оправдывают результат. Стокгольмский арбитраж славится оперативностью, справедливостью и компетентностью арбитров.

Наши юристы имеют опыт международных дел и помогут Вам добиться ожидаемого результата.

ПОДРОБНЕЕ
Стоимость отзыва на иск

При обнаружении искового заявления в почтовом ящике, а через время и уведомления о назначении судебного заседания, без разницы, в арбитражном или районном суде, у человека возникает огромное количество философских вопросов. Это целая палитра вопросов начиная  от “ну почему сейчас” и заканчивая “какова стоимость отзыва на иск?”. Ответ на этот вечный вопрос Вы и найдёте в этой статье. Однако заметим, что мы не просто вывесим бирки, а подробно разберем следующий перечень вопросов:

  • Что такое “отзыв” на исковое заявление, в чем его отличие от “правовой позиции” и “возражений”?
  • Для чего нужен отзыв на исковое заявление? Подробно объясним, где возможен “срез” размера исковых требований;
  • Как составить отзыв на иск: структура документа;
  • Каким образом можно подать отзыв на исковое заявление: дистанционные методы, очные, а также практические тонкости при подаче;
  • Из чего складывается стоимость отзыва на иск: сложность и объем;
  • Наша практика.

Начнем, естественно, с понятийного аппарата и первым на повестке дня у нас стоит понятие “отзыв”. Отзыв на исковое заявление – это письменное, мотивированное доказательствами (а в некоторых отчаянных случаях и без них), выражение несогласия в форме документа. Когда речь идёт именно об отзыве нужно понимать – это про арбитражный процесс (ст. 131 АПК РФ). То есть, при судебном разбирательстве между ООО “Рога и копыта” и ПАО “Отдайдолги” в Арбитражном суде Москвы, юристы будут направлять документ именно под названием “отзыв”.

Следующим интересным понятием у нас выступают “Возражения”. Возражения на исковое заявление – это такое же выражение несогласия, как и отзыв, только уже в гражданско-процессуальном процессе (ст. 149 ГПК РФ). Если отзыв в арбитражном процессе имеет аж целую статью, которая регламентирует его, то в случае с возражениями мы не встретим подобного. Есть ещё такая дискриминационная особенность: в арбитражном суде Москвы юрист допустит ошибку, если назовет отзыв возражением, в районных судах, естественно с этим делом все намного проще. Судьи – люди и на подобные вещи обращают внимание.

Правовая позиция – это выражение мнения касательно ситуации, оно вообще никакого отношения к нашей теме не имеет, это оставляем для третьих лиц. Разобравшись с данными понятиями и выяснив их отличия, а также сферу применения, обсудим теперь для чего нужно составлять отзыв на иск и на сколько сильно это влияет на вынесенное постановление.

Ответ на вопрос: зачем составлять юристу отзыв на иск наглядным образом нам демонстрируют последствия после предоставления этого документа в Суд. Если у Вас получилось грамотно составить отзыв на иск:

  • Истцу откажут в удовлетворении исковых требований;
  • Применят сроки исковой давности;
  • Удовлетворят требования, но частично;

В первом случае, нас ждет безоговорочная победа над нашим оппонентом. Для её достижения необходимо, чтобы, допустим, предоставленный отзыв юристами в Арбитражный суд Москвы имел достаточные основания для того, чтобы обосновать Вашу правоту. Банальный пример: у организаций возник спор из-за наличия задолженности, Ответчик предоставляет отзыв, в котором указано, что выписка о финансовом лицевом счете свидетельствует, что начислений не было, акты сверки у обеих организаций подбиты, платежные поручения или документы есть, а следовательно Истец необоснованно предъявил требования, что повлечет за собой отказ в удовлетворении требований. Таким образом, составленный юристом отзыв на иск поможет избавиться от необоснованных обвинений.

Во втором случае, юрист в Арбитражном суде Москвы способен одной строчкой в отзыве: “Период выходит за сроки исковой давности” либо сократить задолженность в несколько раз

Напоминаем, что общий срок исковой давности составляет 3 года.

(если допустим подают иск в 2022, а указывают периоды с 2014 по 2022), либо вообще выйти на отказ в удовлетворении исковых требований.

Третий случай, самый популярный: наш юрист в отзыве на иск может согласиться с наличием вины (понятное дело признание происходит в очень очевидных ситуациях), но не согласиться с размером предъявленных исковых требований. В этом отзыве мы именно будем “срезать” размер исковых требований, опираясь на сами требования. Кстати, именно на этом примере Вы наглядно сможете представить себе, что оценивает юрист, когда берет дело, и, следовательно, как будет рассчитываться стоимость отзыва на иск. А теперь наглядно разберем типичные примеры исковых требований страховых компаний при, например, залитиях:

  1. Компенсация причиненного имущественного вреда:

Истец, прежде чем предъявить требования, обратиться в организацию, которая проведет независимую экспертизу. Проводить её будет специалист, запомните данное слово, это реально важно.

Важно это по одной простой причине: специалиста не предупреждают о возможной уголовной ответственности, а следовательно он не несет за проведенную оценку никакой ответственности. Он может писать, что душе угодно и брать суммы с потолка.

 Если брать квартиры, то все специалисты оценивают абсолютно весь износ недвижимости. То есть, и ущерб, и износ. Устраивает ли нас сумма, которая превышает реальную в 2-3 раза? Нет, поэтому в нашем отзыве мы отражаем, что мы не согласны с данной суммой ущерба и просим провести судебную экспертизу.

 

Не забываем, что арбитражный суд Вашу просьбу удовлетворит только, если вы внесете денежные средства на депозит. Но это совсем другая история.

Дальше суд назначает судебную экспертизу, где эксперт объективно и под страхом уголовной ответственности выставляет реальную сумму ущерба. Её мы отражаем в отзыве. Таким образом, большая часть исковых требований уже снижена, но и это ещё не все.

  1. Юридические услуги:

Здесь мы можем встретить среду обитания цифр подвида “фантастические”. Например, в легком деле, где организация вину признает, в договоре об оказании юридических услуг Истца мы видим нереальные суммы, которые к тому же не подтверждены ни распиской об оплате, никаким платежными поручениями или чеками. Что сделает наш юрист в своем отзыве? Естественно, что он укажет это все. Поверьте, в арбитражных судах отсутствие платежного документа, подтверждающего оплату юридических услуг уже приравнивается к отказу в этой части требований, это своеобразная чёрная метка. Таким образом, наш юрист с помощью отзыва срезает ещё одну круглую сумму за “юридические услуги” из исковых требований.

  1. Моральная компенсация или деловая репутация:

В Арбитражном суде, вы, конечно, не увидите такое требование, как моральная компенсация, поскольку задеть чувства юридического лица нельзя. Однако здесь с нас могут потребовать возмещения деловой репутации. Как вы понимаете, что касается деловой репутации и использования остальных авторских прав – это всё может встать в огромные суммы, вот наглядный пример можете увидеть в нашем видео.

Цель юриста из подобных абсурдно высоких требований Истца, когда чуть не ли не миллиарды пытаются взыскать, сделать максимально маленькую сумму. Думаем, что нам удалось Вас убедить в том, что данный документ имеет огромное влияние на последующее решение Суда. А также Вы можете уже потихоньку прослеживать из чего складывается стоимость отзыва на иск. Теперь разберем структуру этого документа.

Структура отзыва на исковое заявление напоминает подавляющее большинство подобных ему документов, а именно: вводная часть, описательная, мотивировочная и просительная.

  1. Вводная часть:

Эта часть документа содержит в себе все необходимые реквизиты, такие как: реквизиты суда и его адрес, Истца, наши (наименование организаций, их адрес, ИНН, ОГРН и т.д.), а также сведения о нашем представителе.

  1. Описательная часть:

В ней мы описываем все произошедшие события: был заключен договор или не был, совпадают акты сверки или нет и многое другое. Чуть позже мы все с Вами разберем все на нашем практическом примере.

  1. Мотивировочная часть:

Тут наша задача подкрепить нашу точку зрения законодательством, доказательствами и всевозможными экспертизами (строительно-технической, каллиграфической и др.).

  1. Просительная часть

Здесь мы заявляем наши требования: “Прошу в части требования Истца о взыскании юридических услуг в размере 30 000 – отказать частично” и другие формулировки.

Помимо этих частей также документ содержит приложения – это те документы, которые будут подтверждать нашу позицию. Разобравшись со структурой документа, стоит обсудить следующий момент: каким образом можно подать отзыв на исковое заявление.

Итак, из содержания в самом начале следует, что у нас есть электронный способ подачи отзыва и соответственно очный.

  1. Электронный способ подачи:

Когда речь идет об электронной подаче документов сразу на ум должны приходить два сайта – это “мосгорсуд” и “мой арбитр”. Объясним предельно кратко: мосгорсуд – суды общей юрисдикции на территории москвы, мой арбитр – это арбитражные суды. Подать отзыв на иск через эти сайты может человек, зарегистрированный на госуслугах.

  1. Очный способ подачи:

Касательно очного способа подачи у Вас есть 3 варианта действий: отправить по почте, передать через экспедицию суда, а также через непосредственно само судебное заседание. С последним способом все понятно, на стадии, когда Судья будет спрашивать: “Есть ли у Вас ходатайства”, просто отдаете документ – все просто. А вот с первыми двумя есть маленькие, но очень важные нюансы.

Во-первых, при подаче через экспедицию суда Вам необходимо, в вводной части, помимо всех реквизитов указать номер дела, судью и время рассмотрения судебного заседания.

Во-вторых, при почтовом отправлении важным моментом будет сохранить два документа, которые в дальнейшем сыграют в качестве нашей подстраховки и будут подтверждать факт отправки документов: опись вложения с печатью отправки и чек, подтверждающий оплату. Наконец-то мы подошли к стоимости отзыва на иск и из чего она складывается.

Забавно, но в Арбитражном суде г. Москвы на данный момент ни канцелярия, ни экспедиция суда не работают. Для подачи документов слева от главного входа есть маленькое помещения, в котором стоит большая коробка. Туда все просто скидывают документы, без печатей, без ничего.

Одним из самых ключевых преимуществ нашей работы является её прозрачность: наш юрист объясняет Вам за что Вы платите, как рассчитывается стоимость, а также для чего необходимы те или иные действия. Есть два важных понятия при оценке работы: сложность и её объем.

  1. Сложность работы будет зависеть, исключительно, от специфики дела, Ваших совершенных действий и количества нормативно-правовых актов, т.к. даже тоже самое причинение имущественного вреда в разных ситуациях создают разные возможности для нивелирования будущих расходов;
  2. Рассматривая объем работы, следует учитывать как складывается дело: что скажет принести судья, какие факты выяснятся, что нужно будет опровергать или доказывать.

Стоимость нашего отзыва в Арбитражный суд г. Москвы начинается от 15 000 руб.

Таким образом, выяснив: каким образом возможно написать отзыв на иск, а также как будет складываться его стоимость, мы можем плавно перейти к нашей практике.

Управляющая организация (далее – “Истец”) подала исковое заявление на организацию нашего клиента (далее – “Ответчик”) о взыскании задолженности по договорам водоснабжения, электроснабжения и отопления. Примечательной особенностью в этом деле является то, что наш клиент не отрицает часть задолженности (по водоснабжению) и признает её (помните, в этой статье мы с Вами уже это обсуждали), он оспаривает общий размер задолженности, поскольку Истец предъявляет требования по договорам, которые не были заключены с Ответчиком, а именно: по договорам теплоснабжения (отопление) и электроснабжения. Наш клиент не заключал данные договора, в своей позиции наши юристы указали, что Истец использует подложные документы, к тому же, в суд он предоставил только копии, а исходя из п. 6 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый копией документа. Более того, контрольных показаний по предоставлению электроэнергии Управляющая организация не снимала, по вопросу договора отопления – последний раз он был заключен в 2019 г. и далее не продлевался, хотя в приложении к договору было указано, что необходима заявка для продления. Истец даже не предоставил обоснованные расчеты, а просто подбил расход энергии и соответственно оплату под него под прошлые года.

Таким образом, нашими юристами было принято решение заявить следующие ходатайства: на истребование подлинников заключенных договор, на проведение их почерковедческой экспертизы, а также в просительной части мы попросили суд отказать в части исковых требований и взыскании неустойки. На данный момент, дело рассматривается и вынесено определение об истребовании договоров и назначении почерковедческой экспертизы.

Подводя итог, можно сделать вывод, что качественно составленный отзыв в арбитражном суде может нереально сильно помочь защитить права и обязанности. Наши юристы обладают огромным количеством опыта по ведению судебных дел, так что можете смело к нам обращаться.

ПОДРОБНЕЕ
Услуга без договора: как вернуть деньги

Ежедневно мы пользуемся различного рода услугами: ходим в парикмахерскую, пользуемся услугами связи, получаем образование, в конце концов. Видов услуг очень и очень много. Сегодня мы поговорим о том, как вернуть деньги за услугу без договора: можно ли это сделать, какие есть нюансы.

Кстати, подписывайтесь на нас в YouTube, там мы выкладываем интересные ролики и краткие видео-интрукции на абсолютно разные темы. Вот, например, видео про набирающий популярность договор Time and Material.

Ну ладно, вернемся к нашей теме. Деньги и услуги… Для начала необходимо разобраться в том, что вообще такое услуга. Услугу важно не путать с такой категорией, как работа. Это разные юридические понятия, последствия невыполнения тоже разные.

Вообще в науке идут споры о разграничении услуг и работ. Но мы перечислим наиболее важные и неоспоримые критерии:

Во-первых, услуга – это деятельность, которая не гарантирует какой-то конкретный результат. Если мы заказываем выполнение работы, мы знаем, какой конкретно результат хотим увидеть, соответственно, в случае недостижения этого результата, к подрядчику можно будет предъявлять определенные требования. С услугой же все не так.

Отсюда вытекает и второй критерий: услуга потребляется в процессе ее оказания. Если результат работы мы потребляем после ее окончания, услуга имеет утилитарную ценность уже в самом процессе. Мы не можем предсказать конкретный результат. Допустим, Вы пришли на массаж. «Работа» массажиста будет считаться услугой, поскольку Вы хотите получить удовольствие от самого процесса, а не просто уйти из салона с маслом на спине. (Кстати, если массаж заявлен как лечебный, тут уже могут возникнуть вопросы, поскольку если некто гарантирует достижение какого-либо результата, допустим, лечение проблем с позвоночником, то это по своим характеристикам уже больше похоже на работу).

На отношения в сфере оказания услуг распространяется действие Гражданского кодекса РФ, а если потребитель услуги – физическое лицо, то плюс ко всему еще и Закон о защите прав потребителей (так называемый ЗПП).

Хорошо, если услуга оплачивается по факту ее совершения. Но очень часто за услугу просят предоплату. Причем обычным переводом на мобильный банк, без какого-либо документарного сопровождения. В таких случаях абсолютно каждому будет полезно знать, как вернуть деньги, если нет заключенного договора. Никто не защищен от недобросовестных исполнителей!

Сразу обозначим, что у нас тут возможны две ситуации.

Ситуация один. Вы потребитель услуги. Внесли предоплату (частичную или полную), а услуга не была оказана. Договор не подписан, счет оплачен, Вы требуете выполнить услугу или вернуть деньги, а в ответ бездействие. Тут мы имеем дело с неосновательным обогащением исполнителя.

Ситуация два. Вы исполнитель услуги по устной договоренности, но без договора. Свои обязательства по устному соглашению Вы выполнили, заказчик же оплачивать отказывается. Разумеется, вернуть деньги, если нет заключенного договора, с недобросовестного заказчика Вы сможете, на Вашей защите статьи 779, 781 ГК РФ и Определение Верховного суда № 49.

Обе эти ситуации будут разрешаться примерно одинаково и регулироваться сходными нормами права. Поэтому дальше мы будем говорить в общих чертах о порядке действий, как вернуть деньги за услугу без договора.

Начнем с главного: вернуть деньги, если нет заключенного договора, можно, поскольку наличие или отсутствие бумаги не освобождает заказчика от оплаты фактически оказанных услуг, одновременно и исполнитель не может отказаться от выполнения поставленных задач, если деньги он уже получил. Наличие договора в данном случае практически ничего не решает. Вы можете защитить свои права.

Теперь подробней. Какой вообще может быть расклад событий?

Должник может отказываться от выполнения своих обязательств, ссылаясь, например, на то, что договор не заключен. Либо недействителен. Либо вообще никаких устных договоренностей даже не было, мол он не при делах.

Это не лишает Вас средств зашиты.

Запомните: несоблюдение простой письменной формы договора не влечет по общему правилу недействительности сделки, а уж тем более незаключенности договора. У нас есть ограниченный перечень договоров в ГК, которые обязательно должны заключаться в письменной форме под угрозой недействительности. Среди них: залог, продажа недвижимости, кредит, аренда зданий и сооружений, страхование и еще несколько. Их не так много. Услуги сюда практически не подпадают. Да, если договор купли-продажи недвижимости не был заключен в письменной форме, будут применены последствия недействительности в форме реституции (но и тут тоже есть свои средства защиты, однако это уже тема для другой статьи).

Но если формально Ваши отношения образуют договорную связь, письменная форма для оформления которой не предусмотрена законом в обязательном порядке, то вернуть средства, если договор не подписан, а счет оплачен, можно. Несоблюдение простой письменной формы по общему правилу влечет за собой лишь последствие в виде отсутствия возможности ссылаться на свидетельские показания о факте заключения договора и соглашения о всех существенных условиях сделки. Более того, довольно широкий перечень услуг вполне могут оформляться и в устной форме. Поэтому флаг Вам в руки (и хороший юрист :)).

Отвечая на вопрос, как вернуть деньги за услугу без договора, важно понимать следующее: договорная связь должна возникнуть фактически, что может подтверждаться абсолютно разными доказательствами. Также, согласно позиции ВС РФ, договор считается заключенным тогда, когда достигнуто соглашение по всем существенным условиям сделки (это соглашение может быть достигнуто и в устной форме, если дело дойдет до суда, необходимо будет вооружиться всеми возможными доказательствами). Существенные условия – это предмет договора, иногда срок, цена, порядок оплаты. Все зависит от каждого конкретного случая.

Но вообще тут довольно тонкая грань. Не всегда получается доказать факт заключения договора между сторонами. Суд будет оценивать все доказательства и самостоятельно решать вопрос о том, достаточны ли они для подтверждения факта заключенности. Далее рассмотрим подробней на примерах. Отметим, что если исполнитель оказывал услуги, заказчик их принимал, договора не было, то, по сути, это будет считаться исполнением обязательств по разовым сделкам. В случае неоплаты услуги / неоказания услуги, прибегать к договорным конструкциям наподобие неустойки будет нельзя.

Тем не менее, повторим, что неподписание договора не говорит о его недействительности. Доказать факт заключения и действия договора можно различными доказательствами: например, при помощи писем, скринов переписок, чеков, товарных накладных, иногда можно прибегнуть и к свидетельским показаниям, если было соблюдено условие о простой письменной форме сделки.

Кстати говоря, оплата счетов-оферт является вполне убедительным и крепким доказательством заключения договора (посмотрите статьи 435, 438 ГК). Почему это так? Потому что в этих счетах как раз-таки и содержатся, как правило, все существенные условия сделки: охарактеризован предмет договора, товар, количество товара, его стоимость, указаны реквизиты и др. Например, Определение ВАС РФ содержит указание на то, что оплата счета по договору поставки является акцептом, в то время как сам счет есть оферта, а значит, если счет оплачен, договор заключен.

Закрепим на примерах и обратимся к практике.

Так, одна энергоснабжающая организация смогла в отсутствие договора энергоснабжения взыскать задолженность с управляющей компании. Организация поставляла энергию в многоквартирные дома, выставляла счета УК (управляющая компания) в отсутствие договора, ввиду чего последняя отказалась платить. Оценив все представленные сторонами доказательства, суд признал фактически сложившиеся отношения договорными и встал на сторону организации по энергоснабжению и обязал взыскать задолженность с управляющей компании.

Но далеко не всегда все так хорошо заканчивается. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа отказался признать сложившиеся между компанией и заказчиком отношения договором поставки, поскольку акты приемки подписаны ненадлежащим лицом, а факт выполнения обязательств компанией по поставке товара не был подтвержден достаточным количеством доказательств.

Таким образом, остро встает вопрос о том, какие доказательства примет суд, на какие документы и бумаги стоит обратить внимание, если услуга оплачена, а договор не подписан.

В целом, весомым подспорьем могут послужить почтовые и электронные переписки. Плюс ко всему, суд, вполне возможно, примет такие доказательства, как квитанции об оплате, платежные поручения, счета-фактуры, расписки, путевые листы, товарные накладные, спецификации поставляемого товара, акты сдачи-приемки услуг, техническое задание на выполнение услуг и т.д. Все зависит от каждой конкретной ситуации. Если обзаведетесь помощью юриста, он подскажет, на что лучше обратить внимание, какие доказательства могут Вам помочь, и главное, как правильно их оформить.

Вопрос доказательств является крайне важным. На практике случаются ситуации, когда суды признают договор незаключенным ввиду отсутствия подписанной бумаги, ссылаясь на то, что не достигнуто соглашение о существенных условиях. Такое бывает не часто, но все-таки бывает. Поэтому если у Вас есть документы, которые обычно можно признать за те, которые подтверждают заключение договора, необходимо озаботиться их надлежащим оформлением, проверить, соответствуют ли они установленным требованиям.

Так, снова обратимся к примеру из практики, чтобы лучше уяснить сказанное.

Между товариществом собственников жилья и неким ООО была достигнута договоренность о выполнении услуги по охране имущества на определенной территории. Исполнитель (ООО) услуги оказывал исправно, имущество охранял, а вот заказчик оплатить сие отказывался. Поэтому ООО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности и расходов по охране. Заказчик не постеснялся и направил встречный иск с требованием о признании договора незаключенным. Аргументируя свою позицию, ТСЖ сослалось на то, что договор хоть и был, но подписан он неуполномоченным лицом.

Арбитражный суд встал на сторону ООО (исполнителя), удовлетворил его требования, а в удовлетворении встречного иска ТСЖ отказал. Суд отметил, что договор нельзя признать не заключенным, поскольку услуги по охране принимались заказчиком и ранее им оплачивались. Задолженность образовала лишь спорная сумма.

Каков порядок действий, чтобы вернуть деньги, если договор не подписан, а счет оплачен?

В первую очередь отметим, что сразу обращаться в суд с исковым заявлением, если услуга оплачена, договор не подписан, и деньги не возвращены, не нужно. Действовать нужно постепенно, так скажем, экономично относиться к трансакционным издержкам 🙂

⇒ Итак, для начала следует обратиться непосредственно к исполнителю с требованием о возврате денежных средств. Сделать это нужно в форме претензии. Адекватный и законопослушный контрагент пойдет навстречу. Но такое бывает далеко не всегда.

Если Вы направляете претензию юридическому лицу, в качестве адреса укажите адрес регистрации. Если физическому – направляется по адресу постоянной регистрации. Претензию можно подать по почте или лично. Вам понадобится два экземпляра документа, один оставляйте у себя, со своей подписью и подписью должника.

⇒ Если требования игнорируются, существует еще один факультативный инструмент защиты: обращение в Роспотребнадзор. Роспотребнадзор контролирует деятельность предпринимателей и организаций, он вправе пресекать различные злоупотребления. Например, служба может организовать внеплановую проверку и выписать штраф.

Жалоба подается электронно, через специализированный сайт РПН. Достаточно заполнить анкету, вписав данные из «Госуслуг» и описать сущность жалобы. На рассмотрение жалобы отводится, как правило, тридцать дней.

⇒ Если хотите сразу воспользоваться более радикальными мерами и не тратить время на Роспотребнадзор, можете обращаться в суд. Но этап с претензией не пропускайте.

Чтобы взыскать средства через суд, необходимо составить исковое заявление. Сделать это грамотно и четко бывает очень трудно даже при наличии договора. В ситуации, когда договор отсутствует, вопрос осложняется тем, что необходимо грамотно и детально прописать фактические обстоятельства дела и правильно представить все относящиеся к делу доказательства.

В исковом заявлении следует прописать, какой договор фактически исполнялся (или не исполнялся), когда оказывались услуги, какая сумма была уплачена. В требовательной части укажите, какую сумму хотите взыскать: только ли задолженность, или еще, быть может, имелись какие-то дополнительные расходы, которые Вы хотите разместить.

Поскольку важным является вопрос доказательств, особое внимание следует уделить приложениям, последней части иска. Там Вы должны прописать, какие документы прикладываете, копия это или оригинал, на скольких страницах.

Дальше просто ждете, примет ли суд дело к производству или же оставит иск без движения. При необходимости может понадобиться внести некоторые корректировки в иск, чтобы суд смог рассмотреть дело. Рекомендуем сразу обращаться к юристу по этому вопросу. Он поможет с определением доказательственных фактов, оформлением документов, составлением и подачей иска.

Может быть, ответчик подаст возражение или встречный иск. К этому тоже нужно быть готовым. Но не опускайте руки, если правда на Вашей стороне, боритесь до конца. Судебная практика очень многогранна, и далеко не факт, что решение конкретного суда единственно верное.

Таким образом, подытожим, что вернуть деньги, если услуга оплачена, а договор не подписан, всегда можно. Сегодняшний деловой оборот, к сожалению, довольно часто сопровождается пренебрежением к письменному оформлению обязательств, а уж тем более к оформлению грамотному. Но отсутствие договора не лишает сторон права на судебную защиту. Если Вам понадобится помощь в этом вопросе, юристы нашей компании всегда готовы помочь, обращайтесь!

ПОДРОБНЕЕ
Составить возражение на иск

Каждый имеет право на защиту собственных прав и законных интересов. Право на иск в материальном смысле принадлежит каждому из нас, но до момента возникновения спора о праве это право находится в «спящем» режиме. Но что делать, если вдруг иск подали против Вас? Необходимо составить возражение на иск.

Кстати, подписывайтесь на нас в YouTube. Там мы публикуем короткие и информативные видеоролики на интересные темы. Вот, например, краткая видео-инструкция о том, как не платить судебные издержки.

Важно понимать, что составить возражение на иск – это право, а не обязанность лица. Однако настоятельно рекомендуем Вам пользоваться этим инструментом. Далее объясним, почему и зачем.

Заказать услуг можно по ссылке.

Весь гражданский процесс у нас в России построен на принципах равноправия и состязательности. Это означает, что каждое лицо, участвующее в деле, вправе представить собственные аргументы и доказательства и попробовать убедить суд в своей позиции. Никто не может быть ограничен в этом праве.

В то же время закон не обязывает Вас всегда направлять возражение на исковое заявление. Повторим, это лишь Ваше право. Но что будет, если Вы таким замечательным правом не воспользуетесь?

– Суд изучит лишь позицию истца, проанализирует лишь те доказательства, которые были представлены истцом.

– У суда сложится определенная картина по делу и, с немалой степенью вероятности, не в вашу пользу.

– В худшем случае суд полностью удовлетворит исковые требования, и Вам придется исполнять решение.

Вспомните, наверняка у Вас в жизни были ситуации, когда друзья или знакомые ссорились, затем делились с Вами фактами и обстоятельствами произошедшего, и у каждого из них была своя правда: выслушав первого, встаешь морально на его сторону, думаешь, что он, безусловно, прав, но как только о своих нюансах рассказывает второй, уже находишься в замешательстве, кто прав, а кто виноват. Так же и с судом – представьте, что суд – это Вы, а лица, участвующие в деле – это Ваши поссорившиеся друзья. Конечно, чтобы все справедливо и правильно рассудить, следует выслушать всех. Также в интересах поссорившихся и рассказать о собственном видении ситуации.

По сути, мы сейчас «на пальцах» рассказали о том, для чего все же обязательно стоит составить возражение на иск. Теперь переходим к самому главному, а именно, как написать возражение на иск: сроки, порядок, содержание. Ближе к концу статьи Вас ждет пример возражения, составленный юристами нашей компании.

Пока мы не отошли слишком далеко, укажем важный момент. С 2019 года в ГПК РФ внесены изменения, и теперь ответчик, который надумать составить возражение на иск с юристом или без него, должен направить документ не только в сам суд, но также и оповестить истца о своих возражениях. То есть Вам следует направить истцу копию своего документа. А в самом возражении, которое будете подавать в суд, в части «Приложения» укажите на копию документа, количество его страниц, пропишите, что эта копия предназначена для истца.

Когда и как написать возражение на иск?  

Никаких ограничений по срокам для подачи возражения закон не предусматривает. Однако успеть составить возражение на иск и подать его следует до момента вынесения решения по делу судом (именно решения, а не определения; определение – это промежуточный результат рассмотрения дела судом, а вот решение уже разрешает спор и устраняет правовую неопределенность между сторонами). Плюс ко всему необходимо закладывать в расчет время, которое может понадобиться суду и стороне для ознакомления с Вашей позицией. Поэтому оттягивать момент до последнего не стоит.

Если Вы представите свое возражение в день вынесения решения, если Вы были об этом осведомлены, если все обстоятельства дела были ясны, суд может вполне правомерно отказать Вам в принятии возражения, апеллируя нормой о злоупотреблении правом.

Возражение на исковое заявление можно подать разными способами: передать через канцелярию суда, отправить электронный образ документа посредством государственной автоматизированной системы или же направить его по почте письмом с уведомлением о вручении. Если вариант с почтой Вам представляется более предпочтительным, имейте в виду, что у Вас должны быть на руках доказательства отправки письма (например, можно воспользоваться описью вложения). Это необходимо для того, чтобы у Вас было подтверждение, что Вы действительно направляли возражение, и что истец имел реальную возможность с этим возражением ознакомиться.

Возражение на иск – отзыв на иск – встречный иск

Нельзя путать три этих категории. Это разные правовые инструменты, хотя по некоторым параметрам они могут быть похожи.

Для начала разберемся с разграничением отзыва на иск от возражения. В целом, структура документов, порядок их подачи, содержание и цели у них практически одинаковые. Главное отличие заключается в том, что возражение мы составляем в рамках гражданского процесса, а отзыв – в рамках арбитражного.

Наиболее явные отличия у возражения прослеживаются именно с иском встречным. Цель встречного иска – подать самостоятельное правовое требование, основанное на других фактах, нормах права. В возражении же мы просто опровергаем те факты и доказательства, которые были изложены истцом, не формируя собственной позиции по делу в форме составления собственного требования. По сути, в возражении на «А» мы отвечаем «Б», а во встречном иске мы еще и добавляем свое «С». Оба иска будут рассматриваться одним судом.

Важно учитывать, что у истца также есть права направить свои пояснения в ответ на возражение ответчика. Какой-либо установленной формы у этого документа нет, но необходимо соблюдать общие требования, предъявляемые к образам процессуальных документов.

Как написать возражение на иск: содержание

В целом, будет отлично, если Вы составите возражение на исковое заявления по образу и подобию самого иска. Прежде всего следует понимать, что суду будет легче ориентироваться в процессуальных документах, если они надлежащим образом и грамотно оформлены. Так, содержание Вашего возражения должно соответствовать исковому заявлению.

Еще один нюанс: старайтесь писать документ простым языком, не мудрить, судья – тоже человек. Даже если Вы составляете возражение на иск с юристом, ориентирующимся в правовом пространстве и владеющим юридической терминологией, документ должен быть читаемым.

Любой процессуальный документ имеет свою логическую структуру. Не следует писать возражение одним сплошным текстом. Приветствуется акцентирование в документе на важные моменты посредством инструментов форматирования, использование навыков по legal-дизайну (но это уже для профи и вовсе не обязательно 🙂 ).

Теперь подробней.

1 элемент возражения – вводная часть, или же шапка.

Это крайне важный структурный элемент. Не пренебрегайте его содержанием.

В шапке следует указать наименование суда, которому было направлено исковое заявление, его адрес, также в шапке указываются стороны, лица, участвующие в деле, их реквизиты (в соответствии со ст. 131 ГПК РФ). Упростите работу суду: укажите номер дела, фамилию и инициалы судьи, который будет это дело рассматривать.

2 часть – описательная.

Здесь Вам следует изложить все основные факты. Начните с того, что такого-то числа таким-то лицом было подано исковое заявление, с требованиями которого Вы не согласны. Изложите свою позицию в рамках предмета спора, приведите доводы в отношении каждого основания, приведенного в иске, пропишите контраргументы на каждый аргумент и доказательство истца.

3 часть – мотивировочная.

Здесь Вам следует указать основания заявленных аргументов. Мотивировочная часть должна содержать ссылки на нормативные акты: законы, подзаконные акты и проч. Будет замечательно, если под каждое нормативное основание Вы приведете факт действительности. Например, если с Вас, как с третьего лица или с ответчика, пытаются взыскать имущество, являвшееся предметом залога, Вы можете привести в мотивировочной части положения статьи 352 ГК РФ, а далее подписать, что, действительно,  Вы приобретали имущество у истца по договору купли-продажи, но истец заверил Вас в отсутствии обременений на имущество, были предоставлены документы, анализ которых позволял сделать выводы о том, что обременения отсутствуют, ввиду чего Вы не знали и не могли знать о том, что имущество является предметом залога, поэтому Вы являетесь добросовестным приобретателем, а залог прекращается.

4 часть – требовательная (просительная).

Здесь все просто. В этой части следует указать, что на основании приведенных доводов и аргументов Вы просите суд отказать полностью или частично в удовлетворении исковых требований заявителя.

И последняя, 5 часть, заключительная.

Здесь Вам следует правильно оформить приложения. Необходимо прописать, какие документы Вы прикладываете в обоснование своих доводов. Приводя те или иные доказательства, они должны соответствовать требованиям допустимости, достоверности и относительности. Поэтому документы и доказательства должны быть оформлены надлежащим образом. Помните, мы говорили о том, что в приложения необходимо добавить копию возражения для истца? Надеемся, Вы не забыли 🙂

Завершающим штрихом процессуального документа будет являться проставление даты, указание фамилии и инициалов заявителя.

Наша практика

Теперь предлагаем Вам ознакомиться с составленным нашими юристами возражением на иск.

Итак, для начала предлагаем обратить внимание на грамотно оформленную шапку. Здесь у нас указаны: дата, наименование и реквизиты суда, данные об истце, данные о заявителе-ответчике, данные о представителе ответчика.

Также указаны номер дела и судья, рассматривающий дело.

В описании основных фактов нами был указан факт наличия в производстве конкретного суда нашего дела, номер которого мы продублировали. В основаниях кратко прописано, по поводу чего вообще возник спор: в нашем случае возник спор о признании действий ответчика незаконными и противоречащими закону (ГК РФ).

Львиная доля процессуального документа у нас отведена под правовые обоснования. Свою позицию мы основывали на положениях Гражданского кодекса, Гражданского процессуального кодекса, Федерального закона «Об исполнительном производстве» и т.д. Можете заметить, что каждой приведенной норме права у нас соответствует факт действительности. Мы не нарушили логическую структуру документа и составили его в понятной для судьи форме: вместо хаотичного «накидывания» норм права мы привели корреспондирующие связи нормы и факта.

Требования у нас сформулированы просто: мы попросили суд на основании изложенных фактов и норм полностью отказать истцу в его заявленных требованиях.

Далее мы оформили приложения. Подпись поставлена юристом, представителем ответчика.

Кстати говоря, добавим, что лицо, направившее возражение на иск, не лишается впоследствии возможности предоставить дополнения к предоставленным возражениям в случае отложения судебного разбирательства. Такая необходимость может быть вызвана, например, тем, что у истца появились дополнительные пояснения, относительно которому ответчику есть, что сказать, либо изменились обстоятельства, либо появилась благоприятная судебная практика.

На этом мы будем завершать нашу подробную инструкцию насчет того, как написать возражение на иск. Конечно, отличным вариантом будет составление возражения на иск с юристом. Помощью специалиста не стоит пренебрегать, об этом мы неоднократно говорили в наших статьях и видео. Если Вам понадобится помощь в составлении процессуального документа, мы всегда будем рады Вам помочь. Обращайтесь!

ПОДРОБНЕЕ
Отменить решение ФАС в суде

Споры с ФАС – это та сфера, о которой мы пишем часто, потому что в нашей практике много успешных дел по защите от недобросовестной конкуренции. Сегодняшняя статья посвящена тому, как отменить решение ФАС в суде. Мы постараемся охватить все аспекты судебного обжалования актов антимонопольной службы. На основе этой инструкции вы сможете составить полноценную жалобу на антимонопольщиков. Хотя мы рекомендуем все-таки пользоваться квалифицированной юридической помощью наших специалистов, ведь это экономит ваше время, ресурсы и, как ни странно, деньги.

Заказать услугу можно по ссылке.

Итак, какие обязательные шаги нужно сделать, чтоб написать качественное заявление на отмену решения ФАС?

  1. Выбрать суд

В данном случае нельзя руководствоваться общим правилом о том, что предприниматели судятся в арбитраже, а граждане – в районных судах. Споры с ФАС при любом раскладе рассматриваются региональным арбитражным судом. Не важно, является заявитель физическим лицом или коммерческим субъектом (организация или ИП). Вытекает такое правило из самой сути антимонопольного регулирования: оно направлено на поддержание здоровой конкуренции в предпринимательской среде. А значит несогласия, связанные с применением такого регулирования, также являются экономическими.

Для наглядности можно зайти на сайт любого районного суда и указать в качестве ответчика УФАС. Вы увидите, что попытки оспорить акт ФАС в общей юрисдикции приводят к одному из следующих вариантов:

– отказ в принятии иска

– прекращение судебного производства

– передача дела в арбитраж

Определить территориальную подсудность просто, ведь в отличие от общей юрисдикции, в каждом регионе только один арбитражный суд первой инстанции. Подаем заявление в арбитражный суд субъекта, где находится УФАС, принявшее обжалуемый документ.

  1. Определить порядок обжалования

Не секрет, что судебные процессы не проходят по одному сценарию. В зависимости от сути иска параллельно существуют различные виды судопроизводства: приказное, упрощенное, общее, особое, банкротное, корпоративное и так далее. Нужное нам для того, чтобы обжаловать решение ФАС в суде, – оспаривание ненормативных правовых актов (глава 24 АПК РФ).

Кстати, наше видео по этой же теме.

При подаче заявления на ФАС необходимо руководствоваться правилами именно главы 24 АПК РФ. В ней содержатся специальные требования как по форме заявления, так и по его содержанию. Ниже обратим внимание на важные процессуальные моменты из главы 24 АПК РФ.

Срок на подачу жалобы в суд – 3 месяца. Это общее правило. В зависимости от вида акта срок может быть более коротким. На специальные сроки мы обратим внимание в третьем пункте нашей статьи.

Госпошлина – 300 рублей для граждан и 3000 – для юридических лиц. Здесь также действуют правила об отсрочке, рассрочке и зачете госпошлины.

К заявлению прикладываются только те доказательства, которые представлялись во время разбирательства в ФАС. Это правило – следствие недопустимости повторного рассмотрения антимонопольного дела в суде. А если заявитель, равно как антимонопольщики, приносит новые документы, которые ФАС не видела, то как раз и получается новое рассмотрение. Но преодолеть это правило все-таки можно, пояснив причины несвоевременного представления документов.

В заявлении обязательно разъясняется, каким образом затрагиваются права заявителя. Потому что для того, чтобы отменить решение ФАС в суде нужно не только сослаться на незаконность, но и обосновать нарушение именно своих прав.

  1. Проанализировать документ, который вы намерены признать незаконным

Арбитражный кодекс требует, чтоб в заявлении были обязательно указаны полные реквизиты обжалуемого решения: дата, номер, название. Но заявителю помимо этой поверхностной информации о документе нужно знать его вид и правовую направленность. Это поможет понять, имеется ли в принципе возможность обжаловать ваш документ и по каким основаниям его можно отменить.

Управление ФАС по итогу рассмотрения заявления о нарушении антимонопольного законодательства издает следующие документы, которые можно обжаловать:

а) решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Довольно часто такие решения принимаются в тех случаях, когда заявитель руками ФАС хочет решить гражданско-правовой спор со своим контрагентом. То есть через административную процедуру пытаются взыскать деньги, компенсировать убытки, понудить заключить обычный договор. ФАС мотивирует свой отказ в возбуждении дела возможностью передать разногласия сторон в суд. Единственным субъектом, который может отменить решение ФАС в суде – это лицо, по заявлению которого отказались возбуждать дело.

б) предписания. Данным документом ФАС предписывает прекратить незаконные действия/ устранить последствий своих незаконных действий/ восстановить положение, существовавшее до нарушения/ о перечислении денег в бюджет.

Отдельный подвид предписания – это предписания, выданные организаторам торгов или заказчикам из-за нарушений при проведении аукционов и конкурсов. В этих предписаниях обычно содержатся следующие требования: отменить протокол закупки/ изменить аукционную документацию/ аннулировать торги.

Из судебной практики можно вывести критерии законного предписания. Оно должно:

 – по форме и содержанию отвечать требованиям Закона о защите конкуренции

– быть исполнимым

– содержать только законные и обоснованные требования

– быть ясным, не содержать неопределенностей

– не нарушать права заявителя как предпринимателя

– требования должны быть соразмерными. Принцип соразмерности раскрыт в пункте 54 Постановления Пленума № 2 от 04.03.2021: предписание должно содержать только необходимые требования; если предписание влечет для предпринимателя весомые убытки и есть иной способ устранить последствия нарушения, то предписание не отвечает критерию соразмерности.

Пример из практики: Нередко предприниматели ставят под сомнение законность предписания ФАС со следующей формулировкой: «продолжить торги с последней предложенной цены – СУММА». Такое дело попало на рассмотрение АС Республики Татарстан (№ А65-8947/2021). Суд первой инстанции посчитал, что такая формулировка незаконна и отменил предписание ФАС. Но все вышестоящие инстанции вплоть до Верховного суда такой подход не поддержали. Действительно, ФАС отменила протоколы торгов, но обязала продолжить аукцион с последней предложенной цены. В этом нет никакого противоречия. Несмотря на отмену протоколов, заявки участников не отозваны. Поэтому новому участнику придется предлагать большую цену. Продолжение торгов с последней цены позволяет продать имущество должника дороже, что соответствует как интересам должника, так и требованиям о поддержании конкуренции. Вывод – предписание ФАС законно.

Пример из практики: АС Пермского края в деле № А50-7408/2019 анализировал на предмет законности не предписание ФАС, а торги во исполнение этого предписания. Антимонопольщики выдвинули в адрес Заказчика требование «вернуть заявку единственному участнику». В этом деле суд подчеркнул, что решение ФАС было незаконным, так как отзыв заявки связан исключительно с волеизъявлением участника торгов. Организатор не может вернуть заявки участникам.

в) предупреждение. Особенность этого документа следующая: УФАС дает только предварительную оценку действиям предпринимателя, но факт нарушения не считается установленным. Поэтому можно только предложить добровольно ликвидировать возможные нарушения. Если в предупреждение включена мера гос.принуждения, оно незаконно.

г) предостережение должностным лицам.

д) постановление о назначении административного наказания. ФАС выполняет надзорные функции по отношению ко многим субъектом экономического рынка. Например, это «естественные» монополии – ресурсоснабжающие организации, сетевики. В отношении таких организаций ФАС может проводить проверки и накладывать штрафы.

 Чтобы отменить решение ФАС в суде, надо уложиться в сокращенные сроки оспаривания – 10 дней после того, как получили постановление.

Обжаловать решение ФАС в суде рекомендуется по нижеперечисленным основаниям (хотя поле креатива здесь не ограничивается):

– истекли сроки давности

– неверно применены норма права

– имеются основания для замены штрафа на предупреждение (ст. 4.1.1 КоАП РФ)

– возможно снизить штраф ниже минимальной санкции в половину (ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ)

– малозначительность (в этом случае факт нарушения не отрицается, но наказание не назначается).

е) решение. Решение выносится по результатам полноценного дела о нарушении антимонопольного законодательства. Решение содержит вывод о признании жалобы обоснованной или необоснованной, а также пункт о (не)выдаче предписания.

Решение управлений ФАС можно оспаривать не только в суде, но и в коллегиальном органе ФАС. Жалоба в комиссию ФАС подается не позднее одного месяца с даты принятия решения УФАС. Заметьте, что этот срок можно восстановить по аналогии с восстановлением пропущенных сроков в суде.

При подаче жалобы в комиссию ФАС следует учесть, что после этого подать жалобу в суд можно будет только в течение 1 месяца с даты вступления в силу решения комиссии ФАС.

ж) приказ о возбуждении дела. На первый взгляд, это ведомственный документ, не затрагивающий заявителя. Но приказ ФАС можно оспаривать, если истекли сроки давности.

з) приказ о назначении проверки. Этот документ никаких нарушений предпринимателя не устанавливает, но все-таки может быть оспорен, если: ФАС не уполномочен проверять компанию; нарушена периодичность плановых проверок; не было оснований для внеплановой проверки, включая несогласование с прокуратурой, когда это требуется.

и) акт проверки. Логичным продолжением предыдущего пункта является акт проверки. Отменить акт ФАС тоже можно, в чем мы убедились на собственном опыте.

Пример из нашей практики. Наш клиент долгое время осуществлял услуги нецентрализованного водоотведения в поселении. Но затем муниципальный заказчик сообщил, что больше в услугах нашего клиента не нуждается, потому что заключил контракт с другим поставщиком. Выяснилось, что закупка проводилась у единственного поставщика. На наш вопрос, что за критерий избрал заказчик, что под него подходит только единственный поставщик – МУП, мы получили простой ответ: только у МУП есть лицензия на обслуживание МКД. Ответ нам показался странным: причем же тут лицензия на МКД; у МУП также, как у нашего клиента нет лицензии на нецентрализованное водоотведение. Мы обратились в УФАС, чтоб оно провело проверку легитимности действий заказчика. В результате мы получили вот такой “внушительный” акт проверки, в заключении которого указано, что нарушений у заказчика не выявлено:

Мы решили оспорить акт ФАС в арбитраже. Это заявление вы можете использовать в качестве образца:

И буквально на днях суд полностью удовлетворил наши требования отменить акт ФАС (дело № А80-485/2021). Незаконность акта выразилась в поверхностном подходе УФАС к заявлению нашего клиента; суд отметил, что антимонопольная служба лишь продублировала письменные пояснения заказчика, а вот доводы нашего клиента даже не анализировала. УФАС обязали еще раз провести проверку, но уже на совесть:

  1. Заявить ходатайство об обеспечительных мерах.

Для подобных заявлений в главе 24 закреплены специальные обеспечительные меры, которые не могут быть поданы в других делах. Это приостановление действия оспариваемого акта. Для этого заявитель должен написать ходатайство, где он указывает почему приостановление необходимо (в будущем решение суда может быть не исполнено или есть риск значительных убытков). Госпошлина по такому ходатайству не платится.

Но наличие специального механизма не исключает принятие других мер. Например, УФАС выдало предписание изменить аукционную документацию и назначить новые торги. К моменту, когда заявитель собрался обжаловать предписание, оно фактически уже исполнено: документация изменена, торги назначены. Тогда смысла в приостановлении предписания нет. Но можно попросить приостановить торги, оформив это как ходатайство о принятии обеспечительных мер. В этом случае пошлина оплачивается в размере 3 тысячи рублей.

Если обжаловать решение ФАС в суде, принятое по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного закона (пункт е), то никакого отдельного ходатайства не нужно. Действие решения автоматически приостанавливается на все время судебной тяжбы (ст. 52 Закона о защите конкуренции).

Чего, кстати, не скажешь о решениях по нарушениям в торговых процедурах. ФАС в 2019 году объяснило, что решения УФАС, принятые по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ,  обжаловать, конечно, можно. Но судебное обжалование не будет приостанавливать исполнение этого решения. Для приостановления надо подать ходатайство в суд.

Надеемся, наша статья и другие материалы по этой теме помогут Вам отстоять свои права на равенство в экономической сфере!

ПОДРОБНЕЕ
Написать возражение на отзыв

Зачастую у ответчика существует необходимость написать возражение на отзыв. Всегда ли нужно это делать? Установлена ли обязанность написания данного документа в законе? Как правильно составить возражение на отзыв, какова стоимость возражения на отзыв, а также практический пример возражения на отзыв.

Заказать услугу можете по ссылке.

 

Возражение на отзыв: что это за документ?

Любая из сторон спора (будь то истец или ответчик) имеет возможность, установленную законом, высказываться и отвечать на доводы другой стороны дела. Такие доводы могут быть сформулированы, в том числе, в виде возражения. Данный принцип является основополагающим в любом судебном процессе, – речь идет о состязательности сторон спора. Для того, чтобы позиция участника суда была учтена судом и принята во внимание, необходимо составить письменный документ – написать возражение на отзыв. Таким образом, отзыв и возражение – документы, с помощью которых суду становится ясна ваша позиция, вы можете отклонить аргументы иной стороны и детализировать определенные моменты, связанные с делом.

По своей сути, возражение и отзыв ничем не отличаются (кроме субъекта, который его подает). Так например, в ответ на исковое заявление ответчик составил отзыв, в ответ на который истец решил написать возражение на отзыв. Такой обмен аргументами или доводами может продолжаться сколько угодно раз – закон не запрещает и не ограничивает стороны в этом. При этом не стоит забывать о разумности: не следует писать отзыв или возражение с тем, чтобы просто что-то ответить оппоненту. Все доказательства, которые вами представляются, должны быть относимыми к делу, допустимыми, достоверными и достаточными. Важно сказать, что составить возражение на отзыв по важности ничем не уступает написанию искового заявления. Отзыв и возражение – процессуальные документы, к которым предъявляются требования по содержанию и оформлению (как это делать правильно – далее в статье). Возражение на отзыв может содержать несогласие с одним доводом или сразу со всеми, а может вообще включать в себя согласие с аргументами истца/ответчика.

Зачем составлять возражение на отзыв?

Спросите вы, если в иске истец подробно излагает свои требования и то, на чем они основаны. К чему тогда эти дополнительные документы? Написать возражение на отзыв необходимо потому, что не всегда очевидно, какие аргументы предложит ответчик. Позиция участника спора может быть достаточно неожиданной для истца. В этой связи необходимо дать возможность стороне ответить на те доводы, которые были указаны в отзыве. Помимо указанного, истец, ознакомившись с отзывом ответчика, может решить, как ему действовать дальше: изменить требования, основания или предмет искового заявления. Возражение на отзыв помогает стороне укрепить свою позицию, детализировать ее, аргументировать с учетом положений, указанных в отзыве ответчика. Самое главное в данном документе – привлечь внимание судьи к указанным вами обстоятельствам, ведь они могут сыграть решающую роль в принятии решения в вашу пользу.

Имейте в виду, что предъявление возражение на отзыв – право, а не обязанность стороны. Поэтому если такой документ не будет представлен, то ничего страшного не случится (для суда и вашего оппонента). Для вас такое бездействие может обернуться неудачей. Бывает и так, что сам суд в соответствующем процессуальном документе (определении) предлагает истцу представить свое возражение. Однако даже в этом случае несоставление такого документа не будет препятствовать производству по делу.

Форма возражения на отзыв

Здесь выбор полностью за вами. Возражение можно оформить письменно, а можно и устно. Поясняем: письменно – пишите текст возражения, устно – берете слово в суде. Если выбираете первый вариант (а лучше выбрать именно его, так как вы точно будете поняты и услышаны судьей), то возражение на отзыв подается либо непосредственно в суд либо электронным способом (в гражданском судопроизводстве – система ГАС «Правосудие», в арбитражном – Кад арбитр). В обозначенные электронные системы следует загрузить скан возражения на отзыв. Содержание и форма возражения не содержат каких-то специальных правил, поэтому при написании такого документа нужно руководствоваться общими положениями закона, касающихся разработки всех процессуальных документов. Возражение на отзыв должны быть заверены подписью истца/ответчика либо его представителя (узнать стоимость возражения на отзыв можно у нас на сайте). Документ без подписи не имеет юридической силы.

Важно учитывать, что возражение на отзыв необходимо направить другой стороне дела самостоятельно, направив копию документа на его адрес.

Структура и содержание: пример возражения на отзыв

Структура документа представляет собой классический набор основных структурных элементов:

  • вверху справа указываете наименование суда, информацию о сторонах дела (если есть представитель, третьи лица, то их тоже обязательно необходимо указать);
  • после этого важно отметить судью (фамилия и инициалы), а также номер дела;
  • после шапки следует указать наименование документа: чаще всего наименование так и указывают: возражение на отзыв; отзыв на отзыв или отзыв на возражение;
  • основное содержание возражения: в данном разделе необходимо обозначить аргументы другой стороны дела, выразив свое несогласие, которое подкрепляется доказательствами; в этом разделе ссылки на нормы законодательства обязательны. У нас есть практический пример возражения на отзыв, опираясь на который будет понятно, как лучше составить подобный документ:

коротко о том, в чем состоит суть дела: в производстве Арбитражного суда находится дело по иску индивидуального предпринимателя к Администрации о признании бездействия незаконным (администрация не дает возможности арендовать ИП земельный участок и помещение, расположенное на нем). На наше исковое заявление администрация ответила отзывом, указав, по каким основаниям она не согласна с требованиями истца (ИП):

Определением суда о назначении судебного разбирательства заявителю предложено ознакомиться с отзывами ответчиков и третьего лица, представить правовую позицию по каждому доводу отзыва на заявление.

Довод № 1 администрации: 

Постановлением администрации в перечень муниципального имущества включено нежилое здание, площадью 582 кв. м, находящееся в аренде у заявителя по договору аренды от 28.04.2018 г. № 16.

Довод № 2 администрации:

«Таким образом, с даты включения спорного имущества в Перечень муниципального имущества прошло менее пяти лет и вопреки доводам заявителя, преимущественного права приобретения спорного имущества у него не возникло».

Довод № 3 администрации:

Так как запрашиваемое имущество находится в перечне муниципального имущества муниципального образования Чукотский муниципальный район, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру, поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства менее 5 лет, то соответственно предоставить преимущественное право выкупа недвижимого имущества, невозможно.

Возражение-довод № 1 ИП:

Заявитель уведомляет суд, что не получал от администрации ответа. Доказательств направления ответа не предоставлено.

Возражение-довод № 2 ИП:

ИП уведомляет суд, что представитель заявителя посмотрел все документы, которые размещены на официальном сайте администрации в соответствующем разделе. Все документы всегда размещаются там, этот раздел так и называется – Документы, там они и должны быть. Но ответчик решил опубликовать его якобы не там, а в ином разделе сайта, что конечно же, является неправдой. Как минимум, документ должен был быть продублирован в разделе Документы, но этого нет. Обозначенный документ опубликован задним числом, с тем, чтобы суду показать, что указанный документ был принят. Он не принят, вероятнее всего, это просто подделка. Все документы, принятые администрацией, должны публиковаться в Информационном Вестнике – этого постановления там нет, хотя другие есть. Скорее всего после этого администрация в срочном порядке опубликует его. Поэтому, заявитель настаивает на том, что данное постановление принято незаконно, задним числом и является недопустимым доказательствам.

В обоснование своей позиции нами была представлена норма статьи 3 Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»:

Из этой нормы следует, что в рассматриваемом случае арендуемое ИП помещение включено (якобы включено, хотя совсем не включено, а документы, вероятнее всего, подделаны) в Перечень муниципального имущества после опубликования Федерального закона N 159-ФЗ, что нарушает права и законные интересы заявителя, создает ему препятствия в реализации им преимущественного права выкупа спорного имущества, предоставленного обозначенным законом.

  • После этого необходимо обозначить требования и позицию истца:

позиция ИП:

  1. истец считает, что имеет право на выкуп помещения и земли под ним;
  2. истец считает, что ответчики нарушают процедуру, предусмотренную законом и не предоставили истцу право выкупа помещения и земли под ним.

требования ИП:

  1. истец поддерживает заявленные требования в полном объеме и просит приобщить в материалы дела документы, указанные в приложении.
  • Указав эти разделы, далее следуют приложения к возражению на отзыв (указываете полный перечень документов, подтверждающих вашу позицию).

Сроки подачи возражения на отзыв

Процессуальным законодательством (ни гражданским, ни арбитражным) не установлены точные сроки ответа на отзыв или возражение). Следуя общим правилам, истец может подать возражение на любой стадии процесса. Но лучше сделать это непосредственно после получения доводов ответчика. Возражение на отзыв следует заранее направить ответчику, в ином случае он может просить об отложении дела с тем, чтобы ознакомиться с аргументами истца, что значительно затянет судебные тяжбы.

В таблице кратко собрали для вас нормы арбитражного и гражданского процессуального законодательства, на которые нужно ориентироваться при разработке возражения или отзыва.

АПК РФ ГПК РФ
Принцип состязательности Статья 9 Статья 12
Право на подачу возражения Статья 131 Статья 149
Форма возражения Часть 1 статьи 41 Часть 1.2 статьи 35
На какую норму ссылаться в возражении при указании требований Статья 131 Статья 149
Срок Не установлен (лучше всего – после получения отзыва ответчика и до ближайшего заседания суда) Не установлен (лучше всего – после получения отзыва ответчика и до ближайшего заседания суда)

Таким образом, возражение на отзыв – такой же важный документ, как и исковое заявление. Это отличная возможность высказаться относительно доводов ответчика и представить свои неоспоримые доказательства. Плюсом является отсутствие ограничений по срокам подачи или по количеству раз, – возражать на аргументы другой стороны возможно сколько угодно раз, главное, чтобы это не являлось средством затягивания процесса и нарушением прав участников судебного процесса. Для того, чтобы возражать приходилось как можно реже и как можно качественнее, следует обратиться к юристам. Специалисты помогут вам убедительно аргументировать позицию по делу, которая будет понятна для суда. Познакомиться с нашей работой вы можете на нашем сайте (так кстати вы сможете узнать и стоимость возражения на отзыв), а также в социальных сетях: Инстаграм, Ютуб, Вк. Кроме этого, следите за продолжением судебного спора, о котором мы рассказали выше. На день 19 апреля 2022 ответ на наше возражение не пришел.

ПОДРОБНЕЕ
Составить отзыв на иск

Как правильно составить отзыв на иск? Зачем нужно это делать? Что нужно в нем указать? Ответы на все эти вопросы мы подкрепим конкретным примером, а также расскажем о стоимости отзыва на иск. Возражение на исковое заявление должен писать ответчик. Говоря слово “должен” мы немного преувеличиваем. Не всегда. Можно и не отвечать. Но, как правило, второй стороне всегда есть что сказать/ответить по иску. Тогда почему бы не сформулировать это все на бумаге? Еще лучше это сделает юрист, отзыв на иск для которого – ежедневная работа. Теперь более официально. Отзыв на исковое заявление – правовая позиция ответчика, которая касается требований, предъявляемых другой стороной спора. Ответчик может не согласиться с иском полностью, а может только с его частью, то есть только с некоторыми требованиями истца. Данное несогласие может быть выражено устно или письменно. Однако предпочтительным будет именно второй вариант. Все, что вы скажете суду/судье может быть не услышано или не принято к сведению. Зато все, что вы напишете будет прилагаться к делу, на ваши аргументы обязательно обратят внимание.

Вывод № 1. Если вы хотите представить суду свою позицию относительно дела, то пользуйтесь письменным оформлением (взамен устному заявлению).

Как именуется документ – отзыв или возражение? Отличия

Здесь все просто. Все зависит от суда и нормативно-правового акта, в котором/на основе которого рассматривается дело. Если иск будет рассматриваться в судах общей юрисдикции по правилам Гражданско-процессуального кодекса (ГПК РФ), то вам необходимо оформить возражение на иск. В случае разбирательства в арбитражном суде по правилам Арбитражно-процессуального кодекса (АПК РФ), то нужно составить отзыв на иск.

Вывод № 2. Гражданское судопроизводство – возражение на иск, арбитражное судопроизводство – отзыв на иск.

Рассмотрим именно второй вариант. Закон установил именно обязанность ответчика направить ответ на каждый довод, который представлен в исковом заявлении. Другие участники спора тоже могут подать отзыв, но для них это действие является правом, а не обязанностью.

Вывод № 3. Для того, чтобы правильно составить отзыв на иск, необходимо ответить на каждый пункт требований, указанных в заявлении.

Как вы уже поняли, ответы на каждый довод должны быть чем-то подкреплены, иначе говоря аргументированны. Как правильно разработать отзыв? Например, если вы обращаетесь в Арбитражный суд Москвы, то юристы нашей организации вам обязательно помогут, обратитесь за консультацией. Для начала подумайте и сформулируйте основную цель написания отзыва на иск. Как правило, такими целями выступают либо сведение к минимуму ущерба от удовлетворения заявления, либо освобождение от ответственности. Определив основной вектор, необходимо составить текст, который будет направлен на решение выбранной цели. Уделите внимание каждому пункту, опишите свое несогласие, подтвердите его нормативными актами и иными документами (например, договор между сторонами). Помимо указанных, можно обозначить свою позицию и иными сведениями, которые есть в вашем распоряжении. Главная задача – обратить внимание судьи именно на те доказательства, которые могут повлиять на решение в вашу пользу.

Вывод № 4. Для качественной защиты, в особенности в арбитраже, у граждан или юридических лиц порой недостаточно знаний или практического опыта. В этой связи важно понимать, чтоюрист и отзыв на иск– явление тождественные (узнать стоимость отзыва на иск). Квалифицированный специалист сможет подобрать убедительные аргументы для суда.

Важно отметить, что срок, который нужен для того, чтобы составить отзыв на иск, устанавливается судом. Что будет в случае пропуска срока? Судья может провести заседание без учета позиции ответчика. Кроме этого, суд может принять решение о том, что имеющейся информации недостаточно, а отзыв при этом не был подан, дату судебного заседания в этом случае перенесут. Если подобная ситуация происходит, то на ответчика могут возложить обязанность по судебным расходам. При этом последние не зависят от принятия решения судом по существу.

Отзыв или возражение на иск классифицируются на два вида:

  • материально-правовой – ответчик указывает на несогласие с имеющимися требованиями и представляет доказательства, которые могут подтвердить его позицию (разумеется с учетом использования нормативных актов);
  • процессуально-правовой – в данном случае в отзыве опровергаются правомерность совершенных процессуальных действий (например, возбуждение дела), а не требования, указанные истцом.

Какие еще положения могут содержатся в отзыве? Например, нарушение подсудности, истечение срока исковой давности, наличие сомнений в дееспособности истца и т. д.

Юрист и отзыв на иск: содержание

Мы предпочитаем не быть голословными, в связи с чем покажем структуру и основные положения отзыва на иск на конкретном примере. Структура документа строится на основании общих правил делопроизводства. Информация о сторонах дела и суде располагается в верхнем углу документа. Кроме этого, рекомендуется указать номер дела и инициалы, фамилию судьи. После этого указывается наименование (в нашем случае отзыв на исковое заявление). После этого начинается самое интересное – содержание отзыва и аргументация несогласия с требованием истца (грамотно осуществить этот процесс помогут юристы в Арбитражный суд Москвы).

Что произошло? В производстве арбитражного суда находится дело по заявлению МУП о взыскании по договорам теплоснабжения, на поставку электрической энергии, по договору водоснабжения и взыскания неустойки. Сумма иска составляет 3 686 567 рублей. Вот из чего сложилась такая сумма:

основная сумма задолженности в размере 3 233 419 рублей;

проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ:

а) по состоянию на 12 октября 2021 г. (дата осуществления расчета задолженности) – в размере 225 705 (три тысячи семьсот пятьдесят) рублей;

б) за период с 13 октября 2021 г. по день вынесения судом решения определенные ключевой ставкой Банка России;

в) за период со дня, следующего за днем вынесения судом решения, по день фактической уплаты долга истцу – определенные ключевой ставкой Банка России.

неустойка в размере 1 736 рублей;

проценты по денежному обязательству по правилам статьи 317.1 ГК РФ в размере 225 705 рублей;

расходы по оплате госпошлины в сумме 39 167 рублей.

Между истцом и ответчиком было заключено несколько договоров. Мы отметили, что ответчик согласен с тем, что договоры на теплоснабжение, договор поставки электрической энергии и договор на водоснабжение им заключены в 2019 году. Ответчик признает возникновение задолженности по указанным договорам и обязуется ее погасить в ближайшее время.

Оспаривать в дальнейшем мы будем только договоры, которые якобы заключены в 2020 году. Свое несогласие доводам ответчика мы выразили в следующем: ответчик достоверно и с абсолютной уверенностью заявляет, что не подписывал, не заключал с истцом договоры, датируемые 2020 годом, также как и приложения к ним. Представленные договоры за 2020 год – подделка, вероятнее всего, что просто последние страницы доложены с других договоров, за предыдущие годы, либо это просто нарисованные документы. Данные договоры не сшиты, нет подписи директора на каждой странице, и они в сканах. Истец представил проекты договоров, которые ответчик не подписывал, не возвращал в силу того, что ответчик указал, что подобные условия его не устраивают и он не собирается их подписывать, – поставка электричества, воды и тепла не нужна. Здесь стоит обратить особое внимание на то, что указанные суммы в договорах – это не какие-то показания счетчиков, нет, это примерные и приблизительные расчеты, которые ничем не подтверждены. И самое главное – истец не привел ни одного доказательства того, что фактически поставка была осуществлена.

После указания основной цели нашего отзыва (она представлена выше), мы перешли к обсуждению каждого пункта искового заявления:

довод относительно электроснабжения:

  • Истец: «Проект договора на поставку электрической энергии на 2020 год направлялся ООО и получен, однако подписанный ответчиком экземпляр не был возвращен в адрес истца, при этом электрической энергией ответчик пользовался и продолжает пользоваться».
  • Ответчик: Это довольно интересное утверждение, фактически, истец утверждает, что может всем высылать договоры, не получать подписанные договоры, а потом требовать со всех деньги, при этом даже не поставляя энергию. Истец не предоставил ни одного доказательства того, что поставлял электрическую энергию, а ответчик использовал ее. Более того, в аналогичном договоре от 2019 есть приложение – форма акта снятия показаний электросчетчиков, и приложение – форма предоставления заявки на предстоящий год. Логично, что якобы заключенный договор на поставку электрической энергии на 2020 год был таким же, и поставка/потребление должно было быть подтверждено показаниями электросчетчика, но такого документа нет. Стороны также признают, что аналогичный договор на 2019 был заключен и там предусматривается приложение, согласно которому ответчик должен был подавать соответствующие заявки на следующий год, чего сделано не было. Ответчик не подавал заявку, не заключал договор, не потреблял электрическую энергию. Истец не представил расчет того, что просит, методику расчета при отсутствии приборов учета, также не предоставил подтверждения того, что электроэнергия поставлялась – односторонний акт сверки взаимных расчетов не является таковым.

довод относительно теплоснабжения:

  • Истец: ссылается на Договор теплоснабжения 2020 года, который якобы заключен между сторонами.
  • Ответчик: это не так, ответчик не заключал этот договор, помещения не отапливались. Ответчик заключал такой договор в 2019 году, платил по нему, но заявку на 2020 год не подавал, договор не заключал на 2020 год, отопление не получал. Это довольно странные заявления: истцу не платят, а он до сих пор отапливает, он по закону и якобы заключенному договору должен был давно прекратить поставку тепла, но нет, якобы поставляет, хотя нет ни одного доказательства этому. Договор за 2019 год, который заключен, и договор за 2020 год, который не заключен содержит одинаковые условия по определению объема потребляемой энергии. Так как приборов учета тепловой энергии никогда не было, то применяется п. 4.2. договора, согласно которому при отсутствии у потребителя приборов учета тепловой энергии и теплоносителя объем потребления тепловой энергии, в том числе потери тепловой энергии в сетях потребителя затраты тепловой энергии в спутниках теплового сопровождения канализации объектов потребителя, определяется на основании приложений к договору и фактической температуре наружного воздуха:
  • учитывая отсутствие приборов учета, стоимость должна формироваться на основании методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по специально формуле. Нет такого расчета, цифры взяты с потолка. Как удобно получилось – плановый расчет, который указан в приложении №1 договора от 2020 года так удачно совпал с фактическим потреблением, этого не может быть. Методика не соблюдена, а формула расчета отсутствует. Кроме этого, истцом не было предоставлено ни одного документа, подтверждающего поставку тепла. Также истец не представил расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, не представил расчет процентов по 317.1 ГК РФ, ответчик не может возразить относительно расчета. Ответчик заявляет, что проценты по ст. 317.1 ГК РФ и ст. 395 ГК РФ по денежным обязательствам по договорам 2020 года не подлежат начислению т.к. у ответчика нет обязательств по оплате указанных договоров.

Далее перечисленные нами положения и факты были подкреплены законодательной базой.

После этого мы изложили требования ответчика:

  • запросить у истца подлинники договоров и всех приложений к этим договорам за 2020 год;
  • отказать истцу в удовлетворении исковых требований по договорам за 2020 год;
  • отказать истцу в удовлетворении требований по взыскании процентов по состоянию на 12.10.2021 в размере 225 705 руб., за период с 13.10.2021 по день вынесения решения, со дня следующего за днем вынесения судом решения и до фактической уплаты долга;
  • отказать истцу во взыскании процентов по правилам статьи 317.1 ГК РФ в размере 225 705 рублей.

Данное дело еще не разрешилось, мы рассчитываем исключительно на положительный результат. Мы с радостью поможем и вам. Если вам необходимы юристы в Арбитражный суд Москвы или вы желаете узнать стоимость отзыва на иск, обратитесь за консультацией.

ПОДРОБНЕЕ
Экспертиза договора аренды

Экспертиза договоров – неотъемлемая составляющая бизнеса. Да и не только бизнеса. Сегодня все мы переходим на документарный и формальный деловой оборот, что, с одной стороны, в какой-то мере защищает нас от рисков, а с другой стороны, наоборот делает отношения более уязвимыми. Сегодня мы поговорим про экспертизу договора аренды.

Заказать услугу можно по ссылке.

Стоимость от 5 000 руб. , сроки – от 2 часов.

Почему проверка договора аренды так важна? Неважно, что мы арендуем, здание ли, помещение ли, оборудование ли. Часто речь идет о долгосрочных отношениях и немалых суммах. Договоры представляют из себя огромные пласты информации, написанные сложным юридическим языком. Прочитав документ, может сложиться ложное впечатление, что все ясно, все нормально, можно подписывать. Но нельзя забывать, что на стороне контрагента может быть хитрый юрист, использующий двоякие и двусмысленные формулировки, которыми можно будет впоследствии апеллировать отнюдь не в Вашу пользу. Поэтому договоры нужно проверять. И лучше отдавать на экспертизу договор аренды грамотному юристу.

Во-первых, нужно выявить риски. В целом, это очевидно. Но увидеть эти риски среди полотна заумных терминов под силу не каждому. Во-вторых, необходимо проанализировать, кто по итогу окажется в более выгодной позиции. В-третьих, согласно Гражданскому кодексу РФ, если неправильно указать существенные условия договора, он и вовсе может быть признан незаключенным. Так, например, если при проверке договора аренды выяснится, что предмет договора сформулирован неточно, неполно, то последствием будет незаключенность. Вы можете подумать, ну не заключен, так не заключен, сформируем новый договор. Но нет. Какие-то обязательства уже могут быть выполнены с Вашей стороны. Быть может, уже произведены какие-то расходы и построены планы. С контрагента в таком случае ничего взыскать будет нельзя.

Более подробно о рисках, возможных подводных камнях расскажем чуть позже. Также для наглядности мы Вам продемонстрируем результат нашей экспертизы договора аренды. Но для начала необходимо разобраться в общих терминах. Наша задача – донести до читателя реальную необходимость анализа договоров. Зачастую на сайтах пишут о том, как хорошо работают юристы, и как в целом важна их аналитическая деятельность. Не спорим. Но чтобы в это поверить, читателю необходимо убедиться в сложности некоторых договорных конструкций.

Итак, договор аренды. Что это такое? Этой договорной конструкции и ее видам в ГК РФ посвящены пара-тройка десятков статей.

Исходя из формулировки, можно сразу сделать вывод, что договор носит консенсуальный характер. То есть он считается заключенным с момента достижения соглашения между контрагентами об условиях сделки. Проще говоря, с момента подписания сторонами договора. Но для аренды не всегда необходима письменная форма договора. Согласно ст. 609 ГК РФ, письменная форма потребуется в случае, если аренда заключается на срок более года. То есть 12 месяцев + 1 день.

В абзаце втором статьи 606 указано, что плоды, продукция и доходы принадлежат арендатору. Если мы говорим, допустим, о садовом участке, то эта норма представляется логичной: мы арендуем этот участок, чтобы разводить на нем различные культуры, заниматься их сбором и переработкой. Но представьте следующую ситуацию. Вы – арендодатель. По договору аренды Вы передаете в пользование корову. Цель арендатора – получение от этой коровы молока. Но случилось так, что корова родила теленка. Исходя из буквального толкование 606 статьи, можно сделать вывод, что теленок – собственность арендатора. Но это не так. Теленок все равно будет находиться в собственности арендодателя, поскольку цель договора аренды коровы (понимаем, что звучит не очень трепетно по отношению к корове, однако, согласно сегодняшнему законодательству, животные у нас признаются вещами) – получение ее молока, а не выводка. Об этих нюансах знают опытные юристы с богатым багажом судебной практики и представители правовой науки. «Обычный» человек такой корреляции не почувствует. И это мы только самую первую статью разобрали. Таких нюансов и тонкостей еще совсем не мало.

Также в договоре аренды должен быть прямо указан его предмет. Предмет – это не то, что Вы будете передавать по договору, предмет не есть объект. Предмет – это то, о чем договариваются стороны. Условно: передаю во владение и пользование в такие-то даты такой-то земельный участок, находящийся по адресу такому-то и проч. То есть имущество, которое Вы передаете, должно быть описано конкретно, чтобы избежать дальнейших разногласий и последствия незаключенности. Указать, например, «по договору аренды во временное владение и пользование передается велосипед», нельзя. Необходимо указать, какой именно велосипед передается, его модель, цвет.

ДЕНЬГИ. Что же касается арендной платы, то она не является существенным условием договора (за исключением аренды зданий и сооружений). Указать размер оплаты арендатором за пользование вещью – в интересах обеих сторон, но в целом это условие не есть необходимое. Если цена договора в документе не прописана, она будет определяться по общим правилам, согласно ст. 424 ГК РФ. Во внимание будут браться рыночные цены.

СРОКИ. Срок договора аренды также не является существенным условием. Если период действия договора не оговорен, он считается заключенным на неопределенный срок.

Для того чтобы договор аренды был исполнен, необходимо, чтобы арендодатель обладал правом собственности на передаваемое имущество или хотя бы был на то управомочен законом или собственником.

Важно! Правом собственности (или иным правом) арендодатель должен обладать не в момент заключения договора, а в момент передачи вещи.

Проверка договора аренды потребуется в случае, если на этапе подготовки документа у Вас возникли какие-либо сомнения насчет его условий.

⇒ Так, подготовка договора начинается с описания сторон: если контрагенты являются физическими лицами, указываются их ФИО и реквизиты, если юридическими – все необходимые для ЮЛ реквизиты. Проставляется дата заключения договора и адрес.

В наиболее серьезных договорах далее идет раздел с описанием основных терминов и понятий. Инструмент хороший и полезный. Поможет в разрешении потенциальных споров. Но этот смысловой блок включать не обязательно.

Далее идет предмет договора, о котором мы говорили выше. Также необходимо прописать, для каких целей передается имущество. Если это какое-то помещение, которое арендатор планирует переоборудовать под салон красоты, необходимо обязательно отразить этот факт в договоре. Согласно ст. 615 ГК РФ, «арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества». Но согласитесь, что не у каждого имущества можно определить его назначение, особенно, если это пустое помещение. Лучше перебдеть, чем недобдеть.

Важно проверить, что имущество ничем не обременено: не находится под арестом или, например, в залоге.

Советуем отдельно осветить и возможность субаренды. Согласно гражданскому законодательству, сдавать имущество в субаренду можно только с согласия арендодателя. Получить такое согласие следует заранее, согласовать все условия. В противном случае арендодатель может расторгнуть договор, потребовать компенсацию ущерба и выплату штрафа.

Итак, думаем, Вы уже успели понять, что аренда – достаточно сложная договорная конструкция, которой так просто не овладеть. Юрист, обладающий глубокими знаниями и знающий судебную практику, подскажет, какие условия добавить, какие исключить, какие скорректировать. Стоимость проверки договора аренды будет зависеть от ситуации, от сложности правоотношений между будущими контрагентами и т.д.

♦ Что будет делать юрист, проводя экспертизу договора аренды:

– проанализирует целиком весь документ;

– на основе выявленных данных укажет, какие имущественные, налоговые и финансовые риски возможны;

– даст рекомендации по изменению условий в договоре или вовсе их исключению;

– внесет правки в Ваш документ (мы для удобства клиентов прямо в договоре при помощи инструмента «примечания» зачеркиваем или дополняем какие-то условия, в сносках пишем свою позицию, также отдельно составляем документ с комментариями);

– проконсультирует и даст какие-то предложения по дальнейшим действиям;

– в зависимости от ситуации, могут быть оказаны дополнительные услуги.

И по традиции, предлагаем теперь Вам ознакомиться с практикой нашей компании.

Нам на экспертизу клиентом был передан договор краткосрочной субаренды помещения в здании торгово-развлекательного центра.

Этот договор как раз относится к тем «серьезным» договорам, где даже в отдельном разделе разъясняются основные термины и понятия 🙂

Обратите внимание, как точно и емко сформулирован предмет договора. Здесь все хорошо.

Самое интересное началось в разделе «Права и обязанности сторон». Так, например, в пункте 6.2.6 мы обратили внимание клиента на тот факт, что указано слишком много условий для ограничения доступа в помещение.

Также примечательным представляется пункт 6.2.7. Там мы добавили буквально одно слово, но смысл поменялся в корне. В предложении «если субарендатор прекращает осуществлять деятельность в помещении по собственной инициативе без разрешения субарендодателя в совокупности на 10 и более календарных дней, субарендодатель имеет право произвести односторонний внесудебный отказ от исполнения договора», мы добавили слово «подряд», поскольку так условие звучит гораздо справедливее.

Вот еще один пример игры слов:

Пункт 7.1.28 нас также смутил. Условие об уведомлении за 5 месяцев о смене товарного знака неосуществимо на практике, поскольку за такое время никто подобного не планирует. Более того, за такое неуведомление санкций в законе не предусмотрено, поэтому это условие, в принципе, можно оставить. Негативных условий по договору из нарушения этого пункта также не следует.

Также мы посоветовали клиенту изъять обязанность по предоставлению копии о присвоении кодов. Поскольку это ничем никому не поможет, а время клиента по получению документа займет немало.

Наибольшее количество вопросов у нас вызвал раздел «Ответственность сторон», а именно размеры неустоек, указанных контрагентом. По нашим соображениям, это слишком высокие неустойки, подписание такого договора повлечет то, что контрагент в любой момент выставить любую неустойку, а исполнить этот договор без нарушения крайне сложно.

Договор достаточно большой, весь мы показывать не будем. Мы проанализировали его «от и до» и дали соответствующие рекомендации обратившемуся к нам клиенту. Если Вам также необходима экспертиза договора, мы готовы помочь. Уточнить стоимость проверки договора аренды Вы можете, написав нам на почту или позвонив по указанному на сайте номеру.

А проводить экспертизу договора аренды мы настоятельно рекомендуем. Если дело дойдет до суда, знайте, что иски по таким делам достаточно сложны ввиду того, что необходимо будет озаботиться сбором всей доказательственной базы, которую суд еще может и не принять. Также в этом вопросе необходимо хорошо разбираться в гражданском законодательстве, в нормах, посвященных аренде и праву собственности. Придется тратиться на юриста, только судебные расходы уже будут выше, чем экспертиза. Представляется, что стоимость проверки договора аренды и цена Ваших нервов в случае судебного спора – несоразмерны!

Мы давно находимся на юридическом рынке и знаем особенности многих договорных конструкций. Поэтому, если Вам нужна помощь по какому-то вопросу, обращайтесь, мы проконсультируем Вас и при необходимости проведем экспертизу документов.

ПОДРОБНЕЕ
Суд: купил машину в залоге

В статье расскажем, что делать, если купил машину в залоге. Суд с залогодержателями (чаще всего – банки) по поводу заложенного автотранспорта, к сожалению, не редкость. Если купленная машина оказалась в залоге, без помощи профессионального юриста не обойтись. Но для начала расскажем, как не попасться на удочку неродивых продавцов, которые продают залоговые автомобили.

Перед покупкой любого более менее ценного имущества, в том числе автомобиля, не поленитесь проверить его юридическую судьбу.

Чек-лист проверки движимого имущества:

  1. Убедитесь, что имущество вам продает собственник, а не «человек с улицы».

Для этого сравните данные ПТС с паспортными данными продавца. Если он не совпадают, советуем отказаться от покупки.

  1. Изучите специальный Реестр уведомлений о залоге движимого имущества.

Этот реестр ведет Федеральная нотариальная палата на своем сайте. Он доступен бесплатно. Выберете «Найти в реестре» по «Информации о предмете». Транспортные средства выделены в отдельную категорию. Введите VIN автомобиля, который планируете приобрести. Есть и другие идентификаторы, но лучше использовать именно VIN, так как по нему можно найти залоги за более длительный период.

В результате должна высветиться надпись об отсутствии залогов:

В этом случае проведите поиск еще по «Информации о залогодателе». Если и в этом случае залоги не обнаружились, то опасаться практически нечего.

  1. Проанализируйте сайт Госавтоинспекции.

Также как и в предыдущем пункте, данные с сайта Госавтоинспекции – бесплатные и общедоступные. Покупатель может получить там много полезной информации: предыдущие владельцы, ДТП, розыски, ограничения, диагностическая карта.

Наряду с официальным сайтом Госавтоинспекции в Интернете есть другие приложения, собирающие информацию о подержанных автомобилях. Для москвичей, к примеру разработан портал Автокод.

  1. Проверьте продавца по судебным базам.

В данном случае рекомендуем сконцентрироваться на двух судебных сайтах.

Во-первых, это Картотека арбитражных дел. Введя данные продавца, вы увидите все судебные процессы с его участием, в том числе дела о банкротстве.

Во-вторых, зайдите на сайт районного/ городского суда по адресу прописки продавца. По фамилии тоже проверьте, есть ли дела о взыскании долгов или обращении взыскания на средство передвижения.

Если судебных дел, связанных с автомобилем или с банкротством, нет, то покупка возможна.

  1. Проверьте сайт приставов.

На официальном сайте ФССП введите ФИО продавца и его дату рождения. Если выйдут исполнительные производства, есть повод насторожиться. Возможно, приставы уже наложили аресты на транспортное средство, и зарегистрировать его в ГИБДД не удастся.

  1. Зафиксируйте в договоре купли-продажи отсутствие обременений.

Чтобы обезопасить себя, включите в договор покупки автомобиля пункт про отсутствие притязаний других лиц на автомобиль. Это условие может выглядеть следующим образом: «Продавец подтверждает, что транспортное средство не обременено правами третьих лиц, в том числе не передано в залог, аренду, в споре или под арестом не состоит».

Если все пункты Чек-листа выполнены, то с вероятностью 99,9 % купленную машину не заберут. Оставшийся 0,1 % – это случаи, когда продавец и покупатель находятся в сговоре и действуют, чтобы навредить банку и иным кредиторам продавца, то есть ведут себя недобросовестно.

А что делать, если машину уже купили, и только потом выяснилось, что на ней висит залог? Именно такая ситуация вышла у нашего клиента. Он купил иномарку. Но радовался недолго. Спустя некоторое время он получил иск банка и понял, что у него хотят забрать автомобиль. Причина – купленная машина оказалась в залоге.

Клиент сразу обратился к нам. И мы объяснили ему, что ситуация не безнадежна, когда купил машину в залоге. Суд можно выиграть, если доказать свое объективное незнание о залоге.

С 01.07.2014 начали действовать поправки в «залоговую часть» Гражданского кодекса. С этой даты действует запрет на отобрание вещей у лиц, которым не было известно о передаче в залог купленного имущества.

Но еще до включения в ГК специального положения о прекращении залога в судебной практике сформировался подход, согласно которому у добросовестного покупателя, не подозревающего о залоге, нельзя забирать купленную им движимую вещь (пункт 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011).

При применении этого правила нужно учесть два момента.

Первый нюанс заключается в возмездности приобретения. То есть защищаются только те собственники машин, которые купили автомобиль по рыночной стоимости и реально передали деньги. Если залоговый автомобиль вам подарили, то залог не прекращается даже в случае, когда вы об этом не знали.

Второй и самый сложный момент – доказать, что покупатель купил машину и не знал о залоге. Для суда важно не субъективное незнание, а объективное. Другими словами, нужно доказать, что при данных условиях ни один среднестатистический гражданин не мог установить наличие залога. Тот чек-лист, о котором мы писали в начале статьи, поможет и при подготовке к судебному процессу.

Свои мотивированные возражения нужно изложить в письменном отзыве и представить его в суд. Мы ранее уже писали, как подготовить отзыв на иск. Эта информация будет полезна и при подготовке отзыва в суд: купил машину в залоге. Другой вариант – заявите встречный иск о признании вас добросовестным приобретателем и о прекращении залог; также предъявите требование об обязании залогодержателя направить уведомление нотариусу об исключении залога из Реестра. Далее более подробно расскажем, о чем писать в отзыве или во встречном иске по спору о передаче заложенного авто за долги продавца.

  1. Подробно опишите, как и при каких обстоятельствах проходила покупка автомобиля.

Здесь важно показать, как вы нашли продавца: возможно, это сайты объявлений или авторынок. Если продавец – ваш близкий родственник, ситуация осложняется. В этом случае в силу аффилированности предполагается осведомленность покупателя о залоге вещи.

Не менее важно представить суду доказательства полной оплаты автомобиля. Передача денег должна быть реальной. Лучше всего это подтверждают платежные поручения или банковские квитанции. Суды скептически относятся к распискам о передаче наличных, так как нет третьей независимой стороны, подтверждающей платеж (как например банк). Но и этот вариант не безнадежен, если показать, как покупатель аккумулировал деньги для покупки авто.

  1. Представьте доказательства, что в Реестре нотариальной палаты на дату покупки не было уведомлений о залоге.

В 2014 году залог движимых вещей перестал быть секретом; сведения о нем включаются в открытый для доступа Реестр (ст. 339.1 ГК РФ). О нем мы писали выше в пункте 2 Чек-листа.

Если на дату покупки автомобиля в Реестре было уведомление о залоге, то шансов выиграть суд по вопросу купил машину в залоге – мало. Такой вывод следует из практики Верховного суда РФ. В деле № 18-КП8-177 гражданин-покупатель как раз упустил этот момент и не изучил Реестр залогов. А информация о залоге там была опубликовано. В итоге судебные акты о прекращении залога были отменены.

Но в Реестре может и не быть сведений о залоге. Самые распространенные причины: а) залог возник до 01.07.2014, б) кредитор воспользовался правом сохранить залог в тайне (чем, конечно, сам себе навредил).

Если уведомление о залоге в Реестре отсутствует или включено в него после покупки, то залогодержатель не может противопоставить свой залог новому добросовестному собственнику авто. Чтобы сохранить залог, залогодержатель должен каким-то образом доказать, что покупатель знал про залог.

  1. Представьте иные документы, свидетельствующие об отсутствии залога.

В первую очередь, это копии СТС и ПТС. В них не должно быть указаний, что на имя продавца был зарегистрирован залог.

Далее обратите внимание на условия договора между вами и продавцом, по которому вы приобрели авто. Важен пункт, где продавец гарантирует отсутствие каких-либо обременении на машине, включая залог.

Опишите проведенный вами due diligence и приложите скрины с официальных сайтов госорганов: данные банка исполнительных производств, судебных картотек, Госавтоинспекции.

При таких обстоятельствах можно говорить, что покупатель купил машину и не знал о залоге. Вероятность одержать победу над залогодержателем оценивается как очень высокая.

  1. Если доказать незнание о залоге не получается, сконцентрируйтесь на иных возражениях против залога.

Такой вариант следует использовать, когда в Реестр включено уведомление о залоге или иные документы с очевидностью подтверждали залог на момент покупки. Даже при таких условиях от залога можно отбиться, хотя бы частично. Покупатель может в отзыве возражать по следующим основаниям:

– пропуск исковой давности: неисполнение обязательства, которое обеспечивал залог, случилось более чем три года назад. Это повлечет отказ в иске по мотиву пропуска срока для судебной защиты прав.

– пропуск принудительного исполнения судебного акта о взыскании кредитной задолженности с продавца. Расшифруем: если банк-залогодержатель уже взыскал в судебном порядке долг с продавца, в обеспечение которого передавался заложенный автомобиль, то у банка есть три года, чтоб предъявить исполнительный лист приставам. Если три года банк лист не предъявлял, а потом решил обратить взыскание на предмет залога – автомобиль, то это ему сделать не удастся в виду пропуска срока взыскания.

– прекращение залога по другим основаниям из ст. 352 ГК РФ (например, прекращение основного обязательства; или уступка прав залогодержателя без одновременной уступки по основному долгу).

– недействительность залоговой сделки. В этом случае нужно предъявить встречный иск в том же процессе, где залогодержатель просит забрать машину.

Наши юристы помогут не только в составлении отзыва на иск залогодержателя, но и готовы представлять интересы покупателя в суде. В Москве и Московской области мы участвуем очно. А в регионах – посредством ВКС и онлайн-заседаний.

Итак, сумеет ли покупатель выиграть суд с залогодержателем зависит от того, может ли покупатель подтвердить свое объективное незнание о залоге на момент покупки авто. В зависимости от этого иск залогодержателя либо удовлетворят, либо откажут в связи с прекращением залога.

При удовлетворении иска можно попробовать обжаловать решение суда в апелляцию и кассацию. А если в иске отказано, то после небольшой паузы – 1 месяц для вступления решения в законную силу, нужно переходить к исполнению этого решения. То есть нужно исключить сведения о залоге из Реестра нотариальной палаты.

По закону сведения о залоге исключаются из Реестра на основании Уведомления. Это уведомление должно направляться залогодержателем. Также право на уведомление дается залогодателю на основании вступившего в силу судебного решения о прекращении залога. Иным лицам не предоставлено право направлять уведомления об исключении сведений о залоге.

Если залогодержатель не направляет уведомление о снятии залога нотариусу, а сделать он это должен в течение 3 дней с момента вступления в силу судебного решения, то инициатива переходит к покупателю.

Чтобы снять залог покупатель должен направить любому нотариусу уведомление об исключении залога на автомобиль. Обязательно приложите копию судебного решения, документы о собственности на транспортное средство (ПТС, договор купли-продажи).

А с «забывчивых» залогодержателей можно взыскать причиненные убытки.

Таким образом, не стоит опускать руки, если купленная машина оказалась в залоге. Наши юристы помогут доказать вашу добросовестность при приобретении авто, выиграть суд против залогодержателя и исключить запись о залоге автомобиля из Реестра нотариусов. Помните, что выиграть дело можно даже при наличии в Реестре записи о залоге. Главное – выбрать правильный путь для возражений.

ПОДРОБНЕЕ
Неисполнение предписания ФАС

Основной инструмент, который применяется антимонопольной службой, – предписание. Последнее необходимо для предупреждения нарушений и развития конкуренции. А к чему приведет неисполнение предписания ФАС? Насколько это серьезно? Какие последствия имеет неисполнение решения ФАС? И куда подается жалоба в ФАС на администрацию? Ответить на все эти вопросы необходимо в связи с тем, что очень часто возникают проблемы с исполнением или обжалованием решения антимонопольного органа.

В каких случаях выдается предписание?

Для начала поясним, что это вообще за документ. Предписание антимонопольного органа – это распоряжение принуждающего характера, которое содержит обязанность выполнения конкретного действия участников контрактных правоотношений. Предписание ФАС следует отличать от решения ФАС. Во втором документе будет указано на выявленные нарушения либо на их отсутствие. А в предписании ФАС перечисляет определенные действия, которые необходимо выполнить для устранения нарушения. Предписание не будет выдано в случае, если нарушение не повлияло на итоги определения победителя.

Назначение предписания заключается в возвращении того положение, которое было на рынке до совершения действий, направленных против конкуренции. Исходя из этого, данный документ обладает восстановительным признаком и сообщает о тех деяниях, которые не следует совершать. Смысл предписания заключается в самом нарушении и содержит в себе определенные требования. Какими они могут быть? Например, заключить договор на тех условиях, которые содержит в себе предписание. То есть ФАС принимаемыми документами восстанавливает справедливость в правовых отношениях субъектов монополий (статья 10 закона о защите конкуренции), либо предписывает прекратить участие в договоре, являющимся антиконкурентным, осуществить действия, которые направлены на восстановление конкуренции (статья 11 закона о защите конкуренции).

Неисполнение предписания ФАС: как выглядит данный документ?

Как следует из практики принятия предписаний, этот документ должен включать в себя следующие сведения:

  1. дата и место выдачи;
  2. состав комиссии;
  3. сведения о решении;
  4. наименование и адрес субъекта, который направляет предписание;
  5. перечисление действий, которые нужно сделать;
  6. сроки, в течение которых необходимо выполнить пункт 5;
  7. срок, в течение которого надо направить копии документов, которые подтверждают выполнение условий из пункта 5.

Антимонопольная служба направляет такой документ всем участникам дела и публикует его в единой информационной системе.

После получения предписания субъект, который его получил, должен не только выполнить содержащиеся в нем обязанности, но и доказать, что они были выполнены. В сроки, которые установлены в самом документе, виновный орган должен направить в ФАС уведомление о том, что предписание было выполнено.

Неисполнение решения ФАС: что грозит?

Законом, который регламентирует антимонопольные предписания, закрепляется особой вид искового заявления – о понуждении к исполнению предписания. С указанным исковым ФАС может обратиться в суд. Судья обязан осуществить оценку исполнимости такого предписания. Однако при выполнении данного действия возникает множество правовых проблем. Например, довольно легко обязать продать определенные активы. При этом на деле может быть, что последними распоряжается не совет директоров, а акционеры (их собрание). В этой связи ФАС не имеет право обязать их голосовать определенным образом (так как собрание акционеров может решить не продавать эти активы).

Помимо этого, остается нерешенным вопрос, который связан с исполнением предписания. Снова покажем на примере. Предположим, решение должен принять коллегиальный орган, в котором каждый из входящих в него субъектов голосует по своему, по-разному воспринимая разумность тех или иных аргументов.

Другое слабое место связано с интеллектуальной собственностью. В РФ, например, право пользования товарными знаками (запатентованными) ни разу не передавались по предписанию ФАС в целях осуществления здоровой конкуренции. Однако в законодательстве такое действие вполне допустимо: в ГК РФ содержится возможность принудительной выдачи лицензии, осуществляемой по предписанию антимонопольного органа. При этом подобной практики по настоящее время нет.

Зато у нас есть о чем рассказать – очередной случай, который для нас завершился успехом. 

Администрация не проводит закупку: практика

В Чукотское УФАС России в 2021 году от ИП (нашего клиента) поступило обращение и материалы, содержащие информацию о признаках нарушения антимонопольного законодательства со стороны Администрации. В своём обращении ИП сообщил о том, что Администрация незаконно наделила полномочиями муниципальное предприятие по проведению торгов в целях отбора подрядных организаций для организации ремонта межпоселенческих автодорог.

ФАС было установлено, что получателем субсидии на возмещение затрат в связи с проведением дорожных работ, предоставлены муниципальные преференции в форме субсидий на финансовое обеспечение (возмещение) затрат в связи с содержанием и ремонтом межпоселенческих автодорог, без проведения публичных процедур.

Администрация с этим не согласилась, обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предупреждения управления Федеральной антимонопольной службы о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. Однако определением суда Администрации было отказано в принятии обеспечительных мер в связи с тем, что приведенные доводы являются предположительными и не свидетельствуют о возможности наступления последствий, указанных в арбитражно-процессуальном законодательстве.

После этого Администрация представила новое ходатайство о приостановлении действия предупреждения УФАС до даты вступления в законную силу решения арбитражного суда

В связи с тем, что администрация не проводит закупку и на лицо явное неисполнение предписания ФАС, мы подготовили соответствующее пояснение. Перечислим несколько основных выдержек из данного документа:

  • указали, что нам стало известно о подаче Администрацией заявления при проверке картотеки арбитражных дел;
  • несмотря на то, что арбитражный суд вынес определение о принятии заявления к производству, подготовке дела к судебному заседанию и назначении предварительного заседания, Администрация не исполнила обязательства и не направила в адрес ИП (нашего клиента) копию заявления и документов, которые у него отсутствуют (то есть наш клиент даже не видел доводов Администрации);
  • Администрация по электронной почте получила позицию МУП, которые, вероятнее всего, абсолютная идентичны друг с другом; указывает, что должен вне конкурентных способов закупки получать десятки и сотни миллионов рублей т.к. «Постановлением Администрации МУП передано в хозяйственное ведение автодорога, «В соответствии со ст.210 ГК РФ, у МУП как у владельца имущества возникло бремя его содержания…», «Эта обязанность может производиться владельцем имущества как самостоятельно, так и путем проведения закупочных процедур». И как удачно все произошло: и дорогу вовремя передали в хозяйственное ведение (не специально, нет), и субсидии выделили;
  • третьим лицом (ИП) была подана жалоба в ФАС на администрацию, которая была удовлетворена и принято предупреждение, которое по настоящее время не исполняется. Администрация думает, что можно не исполнять предупреждение, раз обратилась в суд;
  • мы даже догадываемся, что будет дальше, – МУП будет чудесным образом преобразовано в бюджетное учреждение. Конкурентный способ закупки должен иметь место всегда.

Мы четко обосновали свою позицию, указав, что:

предупреждение было вынесено абсолютно законно. Как можно выделять сотни миллионов рублей на ремонт и обслуживание дорог без конкурентного способа закупки?

ИП считает, что вся процедура делается специально: для того, чтобы устранить всех конкурентов и спокойно распоряжаться деньгами: выделяем сколько хотим, быстро закрыли актом и всем хорошо.

Однако мы не одни такие, а схема, которую пытаются осуществить указанные лица, не нова. Есть еще одно дело, аналогичное, случившееся в Набережных Челнах. В нем, кстати говоря, также фигурирует жалоба в ФАС на администрацию. Основанием для возбуждения дела в отношении Исполнительного комитета явилось обращение ООО, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства. Согласно постановлению Исполнительного комитета было утверждено муниципальное унитарное предприятие города Набережные Челны «Предприятие автомобильных дорог». Из решения антимонопольного органа следует, что МУП «Предприятие автомобильных дорог» создано для целей, которые не содержатся в перечне закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», что свидетельствует о нарушении Исполнительным комитетом части 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции». В этой связи антимонопольным органом было возбуждено дело по признакам нарушения Исполнительным комитетом норм закона «О защите конкуренции», выразившегося в бездействии по принятию решения о несоответствии деятельности МУП положениям законодательства «О государственных и муниципальных предприятиях», что привело или могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. Кроме этого, антимонопольный орган пришел к выводу, что бездействие Исполнительного комитета по осуществлению контроля за использованием переданного муниципального имущества МУП «Предприятие автомобильных дорог» противоречат требованиям антимонопольного законодательства. 

На этом основании ФАС было оформлено предписание, в соответствии с которым Исполнительному комитету в течении 30 календарных дней со дня получения предписания прекратить нарушение части закона «О защите конкуренции», а именно:  

  • принять меры по прекращению права хозяйственного ведения МУП «Предприятие автомобильных дорог» на подземные переходы, в том числе путем изъятия указанного имущества из хозяйственного ведения МУП;
  • провести торги на право заключения договоров аренды муниципальных нежилых помещений, расположенных в подземных переходах г. Набережные Челны.

Не согласившись с принятыми антимонопольным органом решением и предписанием заявители обратились в суд с соответствующим заявлением. Однако в требованиях было отказано. Жалоба осталась без удовлетворения.

Вывод:

Суды негативно оценили саму схему расходования денежных средств для решения вопроса местного значения, в соответствии с которой места общего пользования передаются в хозяйственное ведение унитарных предприятий, а затем эти предприятия получают из бюджета субсидии для самостоятельного выполнения всего комплекса работ по содержанию муниципального имущества. Суды признали это неэффективным расходованием бюджетных средств в виде предоставления преференций конкретным лицам на бесконкурсной основе.

Что дальше?

Теперь мы собираемся обратиться в УФАС с тем, что администрация не проводит закупку. За неисполнение предписания ФАС ей грозит штраф: первый в размере от 15 000 до 50 000 рублей, второй (за повторное нарушение) – это дисквалификация должностного лица от 6 месяцев до 3 лет.

Таким образом, невыполнение предписания ФАС грозит существенными санкциями, которые могут варьироваться в зависимости от тяжести совершенного нарушения. Мы поможем добиться выполнения решения антимонопольного органа, так как имеем внушительный опыт судов с администрацией и другими муниципальными структурами. Как вы видите из судебной практики – выиграть суд против такого серьезного субъекта вполне реально, важно лишь довериться квалифицированным специалистам. Узнать подробнее о наших услугах можно в соответствующем разделе сайта.

ПОДРОБНЕЕ
Процедура усыновления ребенка отчимом

В этой статье напомним нашим читателям, что мы занимаемся не только сопровождением бизнеса, но и помощью обычным гражданам вне зависимости от места проживания (как в Москве, так и по всей России). Процедура усыновления ребенка отчимом – новая тема нашей статьи. Благодаря нашей статье, вы узнаете, что потребуется сделать отчиму, который хочет усыновить малыша своей жены.

Термин «отчим» с точки зрения закона означает муж матери ребенка. Отчимом является только тот мужчина, который состоит в зарегистрированном браке с женщиной. Так называемый, «гражданский супруг» отчимом не является.

Для усыновления отчим должен соответствовать совокупности следующих критериев:

– старше 18 лет (даже если пройдена эмансипация, все равно усыновителем можно быть только с 18 лет)

– нет проблем с дееспособностью

– не ограничивался в родительских правах относительно своих детей

– не было неудачных опекунств или усыновлений

– не страдает болезнями, препятствующими усыновлению. Круг таких недугов невелик и определен Правительством. Среди них: туберкулез (не все формы), инфекции, в том числе ВИЧ (не все формы), злокачественные новообразования (не все формы), психические расстройства при диспансерном лечении, наркомания, токсикомания, алкогольная зависимость, I группа инвалидности. Однако от этого условия можно отступить, если ребенок вместе с мамой уже переехал к отчиму, и они живут вместе.

– нужно подтвердить место жительство регистрацией

– не должно быть судимости (хотя бывают исключения, позволяющие с учетом личности заявителя усыновить ребенка при наличии имевшейся ранее судимости за нетяжкие преступления).

К отчиму-усыновителю не предъявляются требования об обеспечении ребенка прожиточным минимум, а также ему не нужно проходить образовательную подготовку к родительству. Если по общему правилу нужно, чтобы усыновитель был старше ребенка минимум на 16 лет, то для отчима такое правило не предъявляется.

Отчим вправе усыновить только маленького ребенка своей жены. Усыновление детей старше 18 лет не предусмотрено законом и не допускается.

Но не каждый несовершеннолетний ребенок может быть усыновлен. Допускается усыновление, если:

– биологический отец умер (объявлен умершим)

– биологический отец неизвестен

– биологический отец недееспособен

– биологического отца лишили родительских прав

– биологический отец дал согласие на усыновление своего сына

Усыновление ребенка через суд осуществляется при наличии всех нижеперечисленных условий:

Условие 1: усыновление происходит в интересах ребенка. Для этого суду нужно представить доказательства, что ребенку будет лучше после усыновления. Здесь судья обратит внимание на личностные качества отчима, как он себя ведет в процессе, как общается с другими людьми. Запрашиваются характеристики с работы, сведения об административной и уголовной ответственности. Анализируется состояние здоровья отчима. В особенности внимательно исследуются отношения отчима с самим малышом. Аналогичные факты выясняются применительно к другим членам семьи отчима (если проживают вместе с ним).

Важны не только моральные аспекты, но и материальные. Поэтому обязательно проверяются жилищные условия отчима.

Если у ребенка выявлено какое-либо заболевание, суд уточняет, может ли усыновитель совместно с супругой обеспечить нужный уход и лечение.

Условие 2: усыновление обеспечит ребенку полноценное развитие.

Условие 3: этническая принадлежность, язык, религия ребенка учитываются при усыновлении.

Условие 4: обеспечивается преемственность в воспитании и образовании.

Процедура усыновления ребенка отчимом

Процедура усыновления ребенка отчимом намного проще, чем усыновление посторонними людьми. В частности, не требуется предварительное обращение в орган опеки, чтобы те сделали заключение о возможности быть усыновителем.

Отчим осуществляет усыновление ребенка через суд.

Отчим-усыновитель подает заявление об усыновлении в районный суд. Чтобы определить, куда именно обращаться, определите, где зарегистрирован малыш.

Государственная пошлина не уплачивается.

В заявлении, помимо сведений об отчиме и о ребенке, нужно указать причины усыновления. В случае если это необходимо, нужно указать также просьбу о записи отчима родителем. Допускается смена ФИО ребенка. Когда ребенку меньше годика, можно поменять дату и место его рождения, но не больше чем на 3 месяца.

К заявлению нужно приложить документы для усыновления отчимом, каждого по два:

  1. Копия свидетельства о браке с мамой ребенка
  2. Медицинская справка о состоянии здоровья отчима. Обычно просят также копии лицензии медицинской организации.
  3. Согласие матери ребенка (жены отчима) на усыновление (должно быть удостоверено у нотариуса или оглашено в суде лично)
  4. Выписка ЕГРН на жилье в собственности отчима; другие документы, подтверждающие, что у отчима есть жил.площадь (договор найма квартиры).
  5. Нотариально удостоверенное согласие биологического отца на усыновление ребенка (данное согласие не требуется, если отца нет в живых, он недееспособен, неизвестен, безвестно отсутствует, лишен прав родителя или пол года не воспитывает свое чадо).

К нам обратился отчим, захотевший стать отцом для ребенка своей супруги. Молодой человек переживал, что это слишком сложная процедура. Такое впечатление у него создалось после прочтения многочисленных форумов в Интернете. Но мы объяснили, что для отчима законом предусмотрены значительные послабления в этом процессе. Это касается и того, какие нужны документы для усыновления отчимом. Такое заявление составили наши юристы:

К участию в деле обязательно привлекаются: отчим-усыновитель, органы опеки, прокурор. При этом, не допускается, чтобы в суде участвовал только представитель отчима. Судья должен сам пообщаться с отчимом, чтобы убедиться, что он достоин стать для ребенка отцом.

При этом, в целях соблюдения тайны усыновления дела решаются в закрытых заседаниях. Такая форма не позволяет приходить на процесс слушателям, СМИ; все участники предупреждаются о том, что усыновление – это тайна, а ее разглашение преследуется по УК РФ.

Для того, чтобы выяснить, выполнены ли все четыре условия для усыновления, суд совершает следующие действия.

а) Суд обязательно опрашивает ребенка, который достиг возраста 14 лет, потому что его согласие быть усыновленным обязательно. Также рекомендуется выяснять мнение ребят в возрасте 10 – 14 лет. Мнение детей до 10 лет учитывается, если суд придет к выводу, что ребенок способен выразить свои мысли.

б) Суд уточняет, есть ли у ребенка братья и сестры (полнородные/ не полнородные – не имеет значения) . Если да, то выясняется возможность их разлучения. При этом, если суд придет к выводу, что разрыв связей между ребенком и его родными братьями/ сестрами является психологической травмой, усыновление не осуществляется.

Допускается усыновление всех (нескольких) братьев и сестер в одном судебном процессе.

в) Суд запрашивает у органа опеки обязательные документы для усыновления отчимом – заключение органа опеки об обоснованности усыновления и о соответствии усыновления интересам ребенка. Для подготовки заключения орган опеки обследует условия жизни отчима, подходят ли они для ребенка. Также у ребенка старше 10 лет выясняется мнение об усыновлении.

Усыновление ребенка через суд завершается вынесением решения об удовлетворении просьбы отчима-усыновителя или об отказе в ее удовлетворении.

Данное решение можно обжаловать в апелляцию в течение 10 дней.

После того, как решение вступит в законную силу, суд направляет его в ЗАГС. Усыновители также могут обратиться в ведомство с заявлением, приложив к нему решение суда об усыновлении с отметкой о вступлении в силу. Отчиму выдается свидетельство об усыновлении.

Стоит отметить, что усыновление не является необратимым фактом. Усыновление может быть отменено, если усыновители злоупотребляют своими правами, плохо относятся к ребенку. При этом, нет возможности признать усыновление недействительным (в РСФСР такая возможность была).

Последствия усыновления ребенка

Конечно, в первую очередь, возникают моральные последствия усыновления. Вероятно, усыновитель испытывает более близкие чувства к усыновленному ребенку своей супруги.

Но также появляются и юридические последствия усыновления. Теперь усыновитель и ребенок имеют по отношению друг к другу ровно такие же права и обязанности как родители и дети.

Одновременно такие связи утрачиваются между ребенком и его биологическим отцом. Конечно, при усыновлении ребенка отчимом права матери нисколько не умаляются. Также юридические связи не обрываются, если биологический отец умер (по желанию его родственников).

Усыновленный ребенок вправе дальше получать пенсии и пособия в связи со смертью биологического папы.

Если с биологического отца взыскивались алименты, то решение об усыновлении влечет прекращение его обязанности продолжать платить алименты.

По общему правилу, усыновление не влечет перемену имени, фамилии, отчества ребенка и его даты и места рождения. Но по просьбе усыновителя допускается перемена этих данных. По достижении ребенком 10 лет, перемена ФИО возможна исключительно с его согласия. Дату рождения можно изменить, пока ребенку не исполнился 1 год и не больше чем на 3 месяца. Если ребенок старше, то нужно раскрыть причины такой перемены.

Особенности усыновления детей иностранцами

Данный вопрос имеет отдельное регулирование. Специальное регулирование призвано обеспечить интересы российских детей.

Введенные ограничения вкупе с «короновирусными» запретами объясняют небольшое количество международных усыновлений. По данным Верховного суда РФ, в 2020 году рассмотрено всего 42 заявления иностранных граждан об усыновлении российских детей; все они удовлетворены. Заявителями, в основном выступают итальянцы, немцы и французы.

С 2013 года запрещено передавать детей гражданам США (Закон «Димы Яковлева»).

Также запрещено передавать детей гражданам тех стран, где легализованы однополые браки.

Закон исходит из того, что приоритетным усыновлением является устройство детей в российские семьи или к родственникам, пусть даже проживающим за границей. Иностранным семьям допускается передавать детей на воспитание только при условии, что прошло 12 месяцев с момента, когда ребенок осиротел и сведения о нем включили в федеральную базу данных.

Данное правило приоритета реализуется органами опеки и попечительства следующим образом. Опека запрашивает сведения в ЗАГСе о родителях ребенка, тем самым устанавливая их ближайших родственников. Далее родственникам направляются запросы о возможности принятия ребенка в их семьи. Как показывает практика, чаще всего родственники направляют письменные отказы. Все эти сведения судья запрашивает у органа опеки и оператора базы данных детей, оставшихся без родительского попечения.

В отличие от усыновления детей россиянами, иностранцы подают заявление не в районный суд, а в краевой/областной/суд республики (следующая ступень после районных).

В остальном процедура усыновления проходит почти в том же порядке.

Дополнительно нужно представить заключение из своей страны об условиях жизни усыновителей и возможности у них быть усыновителями. Также представляется разрешение на въезд ребенка в их страну.

Нужно не забыть про необходимость легализации иностранных документов и о переводе их на русский язык в нотариальном порядке.

Особенностью таких дел является выяснение вопроса преодоления языкового, культурного барьеров. Например, Владимирский областной суд установил, что отчим (гражданин Германии) оплатил ребенку курсы немецкого языка; теперь усыновитель и мальчик общаются на немецком языке.

В заключение хочется отметить, что усыновление ребенка его отчимом – не сложная процедура, но обязательно осуществляется через суд. Наши юристы помогут в реализации семейных прав как отцов, так и детей.

ПОДРОБНЕЕ
Администрация не дает в аренду участок

Для компаний и ИП, которым нужен земельный участок, есть удобный способ, который выражается в получении земли во временное пользование от местной администрации (иначе говоря аренда). Но что делать, если администрация не дает в аренду участок? Как происходит спор по аренде земельных участков? Об этом мы и расскажем.  В статье представлен пример иска.

 

Администрация не дает в аренду участок: все об аренде

Все положения и нормы, которые пригодятся в исследовании вопросов аренды земельных участков, находятся в двух актах, – Гражданском и Земельном кодексах. Первый из них регулирует заключение, действие и расторжение указанного договора, а второй содержит положения об особенностях аренды земли. Право арендовать земельный участок закрепляется не только за гражданами России, но и за иностранцами и лицами без гражданства. Каких-то особенных требований к арендатору закон не предъявляет. Исходя из этого, делаем вывод, что любой гражданин может взять в аренду участок, который находится в муниципальной или государственной собственности. Расскажем об основаниях.

Для проявления инициативы необходимо подать заявление. Если в процессе проведения проверки документации, поданной заинтересованным лицом, не обнаружится нарушений законодательства, то выносится положительное решение. Есть определенные ограничения. В аренду нельзя взять любой приглянувшийся участок. Итак, нельзя претендовать на аренду следующих земель:

  • заповедников или национальных парков;
  • Вооруженных Сил России;
  • органов государственной власти для осуществления их деятельности и т. д.
  • Помимо указанных ограничений, существует ряд запретов на проведения аукциона таких земель, как:
  • границы которых не уточнены;
  • собственность на которые не зарегистрирована;
  • использование которых не разрешено;
  • категория которых не установлена;
  • участки которых изъяты из оборота;
  • на которых расположен незавершенный строительный объект.

Получить участок в аренду можно несколькими способами:

  • бесплатно (в тех пределах, которые установлены законом);
  • на торгах;
  • без проведения торгов.

Нас интересует именно второй вариант. В указанном случае проведение аукциона является обязательным. В процессе торга определяется право на пользование земельным участком, полностью готового к использованию (у него есть кадастровый номер и определено целевое назначение). Участвовать в таких торгах имеют право все желающие. Победителем является тот субъект, который предложил максимальную цену. Основанием проведения торгов выступает распоряжение местной администрации. Ну а что делать, если администрация не дает в аренду участок? Как отменить аукцион по аренде земельных участков?

Департамент не дает в аренду участок: пошаговая инструкция обжалования

Оспорить отказ в предоставлении земли становится возможным после получения решения комиссии (соответствующей выписки) или справки об отказе, которая была представлена на этапе предварительного согласования.

При ненадлежащем либо малоубедительном пояснении, касающихся причин отказа, необходимо руководствоваться нормами статей с 39.14 по 39.17, 64 ЗК РФ. Исходя из этого, субъект, который является претендентом на участок, должен выполнить следующее:

  1. опровергнуть основания, которые указаны в обозначенных документах;
  2. указать на то, что следствием отрицательного решения администрации стало нарушение прав;
  3. представить доказательства того, что право на земельный участок является законным.

Спор по аренде земельных участков: досудебное урегулирование спора

Законодательством установлено, что земельные споры разрешаются в судебном порядке. До того, как принять дело к своему производству, последнее может быть направлено в третейский суд. Важно учитывать, что если департамент не дает в аренду участок, то обжаловать данное действие сначала необходимо именно там. То есть администрация будет выступать первым шагом, после которого наступает второй – обращение в суд, где будет рассмотрено все то, что не удалось урегулировать на досудебном этапе.

Заявление необходимо адресовать уполномоченному лицу администрации. Кто именно будет таковым зависит от конкретного субъекта России. Например, глава городской или районной администрации.

Администрация не дает в аренду участок: содержание жалобы

  • необходимо указать причины, на основании которых гражданин претендовал на получение земли и положения, послужившие основанием отказа;
  • обозначить дату рассмотрения вопроса на слушаниях либо дату подачи заявления;
  • перечислить правовые нормы, которые были нарушены, следствием чего стало отрицательное решение;
  • указать статьи закона, которые должно было учитывать должностное лицо в процессе принятия решения;
  • изложить описание ситуации по существу.

На обозначенное выше заявление должен быть дан ответ. Последний включает доказательства, которые подтверждают позицию администрации, со ссылкой на нормативные акты. Если и в этом случае заявление отклонено, то разрешение спора возможно только через суд.

Отменить аукцион по аренде земельных участков: обращаемся в суд

Если администрация не дает в аренду участок, то в течение десяти дней необходимо обратиться в суд. Данный срок начинает течь с момента получения отрицательного ответа на жалобу. Если пропустить обозначенный в законе срок, то принятое решение вступит в силу и земельный участок получить не удастся. Не отчаивайтесь, указанная информация актуальна для тех, кто пропустил срок без уважительной причины. В случае, если имеют место объективные обстоятельства, ввиду которых лицо не имело возможности обратиться в суд, то последний можно восстановить. Для этого следует оформить заявление и приложить к нему доказательства, которые подтвердят причину пропуска подачи иска.

Департамент не дает в аренду участок: в какой суд идти?

Споры, которые касаются решений администрации, должны рассматриваться в соответствии со статьями 218-224 КАС РФ. К подобным вопросам можно применить и нормы гражданского права, которые регламентируют осуществление искового производства. Исходя из норм закона, необходимо обращаться в районный или городской суды по месту нахождения органа, который отказал в аренде земельного участка.

Спор по аренде земельных участков: содержание иска

То, что в исковое заявление должны быть включены все базовые элементы, которые полагаются для исков любой категории, вы и так знаете. Расскажем лучше о том, что важно указать при обжаловании решения администрации на примере случая, который произошел с нашим клиентом. Коротко о том, что стало поводом для обращения в суд:

Наш клиент (юридическое лицо) желал получить 4 земельных участка (находятся в государственной собственности, в выписке из ЕГРН нет сведений о зарегистрированных на них правах) на праве аренды с соблюдением конкурентных способов определения арендатора. Желаемый срок аренды земельных участков 20 лет. Земельные участки хотел приобрести в аренду в целях расположения на них складских помещений и гаражей для автомототранспортной техники. В связи с этим он обратился к администрации, но ответа не получил.

Мы пошли в суд, составив при этом исковое заявление. Что важно учитывать:

  • коротко и по существу рассказать суть спора/проблемы;
  • представить позицию заявителя:
  • В нашей ситуации заявитель указал, что на лицо полное игнорирование требований законодательства всеми заинтересованными лицам. Заявитель хочет получить в аренду участки, платить и пополнять бюджет, но получает отписки, никто не хочет исполнять свои функции. Клиент считает, что заинтересованное лицо намерено бездействует, просто не хочет предоставлять в аренду земельные участки в связи с личной неприязнью к директору ООО.
  • перечислить нормы закона, которые были нарушены администрацией;
  • четко указать требования:
  • В нашем случае были перечислены следующие: признать бездействие заинтересованных лиц незаконным; обязать последних предоставить сведения о собственниках земельных участков и вынести решение о проведении аукционов на право заключения договора аренды земельных участков.
  • составить перечень приложений к заявлению. Ими могут быть выписки из ЕГРН, квитанция об оплате государственной пошлины, ответы от органов местного самоуправления и т. д.

После подачи искового заявления к нам поступил ответ от администрации. Его суть состоит в том, что на двух земельных участках стоят зарегистрированные строения. Однако на двух других участках есть строения, но они являются бесхозными. Поэтому два из четырех земельных участков они должны были предоставить в аренду.

Составить ответ на указанные доводы администрации нам еще предстоит. Однако представим те положения закона, на которые мы будем опираться:

  • Согласно пп. 8 и 9 п. 8. статьи 39.11 ЗК РФ земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, не может быть предметом аукциона, если на земельном участке расположены здание, сооружение, объект незавершенного строительства, принадлежащие гражданам или юридическим лицам, государству или муниципалитетам:

Администрация будет ссылаться на то, что на земельных участках расположены некие объекты недвижимости (хотя таковыми их назвать нельзя), которые находятся в непригодном для эксплуатации состоянии. Заявитель понимает позицию администрации, она следующая: пусть все разрушится, пусть никто не пользуется, лишь бы оно не досталось директору ООО. Это сделано намерено, чтобы ограничить конкуренцию, не дать экономических преимуществ заявителю. Однако администрация не обладает разрешительной документацией на данные «объекты недвижимости», они никому не принадлежат, они также не являются бесхозными в установленном законом порядке, нет ни кадастрового паспорта, нет правоустанавливающих документов – нет ничего, фактически – это незарегистрированный самострой;

  • при определении правил подпункта 8 пункта 8 статьи 39.11 Земельного кодекса Российской Федерации воля законодателя была направлена на обеспечение исключительного права собственника объекта недвижимости на землепользование и принципа единства судьбы объекта недвижимости и земельного участка. Это логично, но у «объекта недвижимости» нет собственника, следовательно, ничье право не нарушается.
  • согласно пункту 2 статьи 8.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, если иное не установлено законом. Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитута, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами (пункт 1 статьи 131 ГК РФ).

Поскольку доказательств наличия зарегистрированного за кем-либо вещного или иного права на здания, расположенные на Земельных участках, Администрацией не представлено, логично сделать вывод о том, что оснований для применения положений подпункта 8 пункта 8 статьи 39.11 ЗК РФ в рассматриваемом случае не имеется. В свою очередь наличие не принадлежащего кому-либо на праве собственности, ином вещном или другом праве здания на испрашиваемом Заявителем земельном участке не ограничивает иных потенциальных участников на участие в торгах на право заключения договора аренды такого земельного участка, таким образом, возможное заявленное Администрацией основание не является в рассматриваемом случае препятствием в заключении договора аренды земельного участка на конкурентной основе.

Это дело еще не завершено. Однако мы рассчитываем исключительно на положительный исход. Мы не раз сталкивались с тем, чтобы назначить или отменить аукцион по аренде земельных участков, знаем, как разговаривать с органами местного самоуправления, что указать в заявлении для суда. В следующих публикациях обязательно поделимся результатом нашей работы. А пока можно прочитать или посмотреть много других интересных случаев.

ПОДРОБНЕЕ
Отказ в выкупе помещения

В данной статье расскажем про отказ в выкупе помещения по закону о «малой приватизации».
Мы повстречали очень много отказов администраций, никто просто так Вам не даст возможность выкупить, хотя по закону у Вас есть такое правое, поэтому будьте готовы, что Вас может ждать бой  в виде суда.

Ранее мы уже писали, как выкупить арендуемое помещение в упрощенном порядке. Напомним основные моменты «малой приватизации»:

Основание: Федеральный закон от 22.07.2008 № 159-ФЗ

Субъекты: малый и средний бизнес

Объекты: недвижимое имущество, принадлежащее РФ, субъекту РФ или муниципалитету.

Преимущество: в отличие от обычной приватизации не требуется проведение аукционов, а недвижимое имущество передается в частную собственность по упрощенным процедурам.

В статье мы будем говорить о помещениях. Но аналогичные правила распространяются и на другие объекты недвижимости: здания, сооружения, инженерные сети (да, даже на них) и все, что имеет  и не имеет кадастровый номер. В то же время, не любая недвижимость может быть выкуплена в таком облегченном порядке. Законодатель запрещает передавать без торгов следующие объекты:

– имущественные комплексы ГУПов и МУПов

– объекты, закрепленные за учреждениями на праве оперативного управления

– объекты, ограниченные в обороте

– земельные участки (специальные разъяснения Высшего арбитражного суда). Но это не значит, что земля под выкупленным объектом никогда не будет принадлежать заявителю. Есть принцип единства судьбы здания и земли под ним. В силу этого принципа Земельный кодекс предусматривает упрощенный способ получения в собственность государственной земли – также без торгов. Просто, это делается по другой процедуре, а не в рамках «малой приватизации”.

Также неприкосновенным для преимущественного выкупа признается имущество, которое уже передано на торги (опубликовано объявление о торгах), а если имущество закреплено за унитарным предприятием, то имущество не подпадает по «малую приватизацию”, когда оно продано в частную собственность.

Далее остановимся на порядке выкупа объектов недвижимости по процедурам «малой приватизации».

Этап 1. Определяем, включено ли арендуемое вами помещение в Перечень имущества, подлежащего передаче предпринимателям по договору аренды.

Такие перечни формируются для того, чтобы в публичной собственности остался необходимый минимум объектов, которые могут быть предоставлены нуждающимся в них предпринимателям. Перечни формируются федеральными, региональными и местными властями. Актуальный перечень подобного федерального имущества утвержден распоряжением Росимущества от 29.10.2021 № 501-р и размещен на официальном сайте ведомства. В этом списке вы найдете буквально всю информацию об объекте: начиная с адреса и кадастрового номера, заканчивая наименованием арендатора. На сайте московского департамента городского имущества такие перечни для удобства размещены с разбивкой на земельные участки, объекты нежилого фонда и объекты нежилого фонда, закрепленного на праве хозяйственного ведения и оперативного управления.

Если арендуемое вами помещение не включено в перечень, то процедура проходит в соответствии с «Этапом 2 (Упрощенный)». Если имущество в таком реестре значится, то выкуп будет осуществляться согласно «Этапу 2 (Упрощенный, по Перечню)».

Этап 2 (Упрощенный). Данный этап заключается в проверке условий для осуществления выкупа. В случае, когда арендуемое помещение не включено в Перечень, предприниматель – субъект МСП должен соответствовать следующим критериям:

1) Аренда длится минимум два года. Данное условие считается выполненным только тогда, когда все эти два года заявитель числился в реестре МСП. Кроме того, аренда должна быть непрерывной (без существенных перерывов). Применительно к данному критерию судебная практика выработала такие подходы:

– рассматривался случай, когда арендатором выступал гражданин как физическое лицо; затем он получил статус ИП; через год после регистрации в качестве ИП гражданин обратился за выкупом. В выкупе правомерно отказано, так как не доказано, что гражданин арендовал помещение в течение 2 лет в статусе МСП.

– второй кейс связан с незарегистрированным договором аренды, когда такая регистрация обязательна (срок аренды более 11 месяцев). Незарегистрированный договор считается незаключенным. Следовательно, нет оснований полагать, что аренда длилась два года.

– важно, чтобы договор действовал, когда администрация примет решение о приватизации. Если он прекратился ранее, то рассчитывать на выкуп не стоит.

2) На момент подачи заявления о выкупе отсутствует задолженность по договору аренды. Сюда включается как сама арендная плата, так и санкции (пени за просрочку, штрафы за нарушение целевого использования и т.д.).

3) Отсутствует необходимость использования арендуемого помещения для решения вопросов местного значения. Это условие в законе не прописано, но содержится в обязательном для применения Постановлении Конституционного суда № № 22-П от 20.12.2010.

Этап 2 (Упрощенный, по перечню). Здесь мы также проверяем соответствие критерием, но только для ситуации, когда имущество присутствует в Перечне. Предпринимателю – субъекту МСП нужно соблюсти совокупность условий:

1) Аренда длится минимум три года. Используются те же самые подходы к определению срока аренды, как описано выше.

2) На момент подачи заявления о выкупе отсутствует задолженность по договору аренды.

3) Отсутствует необходимость использования арендуемого помещения для решения вопросов местного значения.

4) Арендуемое помещение находится в Перечне 5 и более лет.

Если предприниматель соответствует всем перечисленным критериям, то можно подавать заявление о выкупе.

Этап 3. Направляем собственнику заявление о выкупе арендуемого посещения.

Данное заявление проверяется муниципалитетом на предмет соответствия требованиям закона.

После проверки орган должен заказать оценочный отчет о рыночной стоимости выкупаемого помещения.

Определив цену помещения, а также иные существенные условия будущего договора, орган направляет заявителю проект договора купли-продажи.

На практике зачастую администрация отказывает в выкупе, ссылаясь на невыполнение требований закона или на недопустимость передачи помещения в частную собственность. В таком случае нужно инициировать суд о выкупе недвижимости.

Этап 4. Суд о выкупе недвижимости, если администрация отказывает в выкупе

Если администрация направила письменный отказ в выкупе помещения, то необходимо подать заявление о признании такого отказа незаконным. Если же администрация предпочла проигнорировать вашу заявку, то нужно подать заявление о признании незаконным бездействия органа власти.

В любом случае заявление в суд нужно подать не позднее, чем через 3 месяца с момента получения сведений о нарушении прав.

В данном случае обращение нужно направлять в арбитражный суд, так как спор имеет предпринимательский характер. Территориальная подсудность зависит от места расположения администрации.

О том, как оформить иск правильно, читайте в нашем блоге.

После подачи иска стоит определиться, будете ли вы участвовать в судебных заседаниях сами или поручите судебную тяжбу юристу. Прежде чем сделать выбор, учитывайте, что подобные дела не разрешаются в одном судебном заседании. Ответчики приносят все новые и новые возражения, постоянно прикрываются кругом своих полномочий, пытаются привлечь иное государственное ведомство в качестве «надлежащего» ответчика. При этом, ни один письменный документ администрации не должен остаться без ответа со стороны истца. Если вы придете к выводу, что вам нужен юрист, то можете смело обращаться к нашей команде. Не пугайтесь, что наш офис в Москве. Мы оказываем юридические услуги не только в столице и Московской области, но и по всей России. Участие в судебных заседаниях обеспечивается с помощью веб-конференции, которая со времен пандемии успешно применяется в российских арбитражах.

Далее расскажем о трех случаях из нашей практики, когда выкупить арендуемое помещение удается только через суд.

Кейс № 1: «Дело о «прекратившейся» аренде».

Наш доверитель в 2015 году взял в аренду у Администрации гараж. В марте 2021 и повторно в апреле 2021 наш клиент писал в Администрацию заявление о выкупе. Однако обращение истца проигнорировано.

Единственным способом достучаться до администрации оказался судебный процесс. Наши юристы подготовили исковое заявление, в котором содержались следующие требования:

В ходе судебного разбирательства администрация представила следующие контраргументы.

– «Арендатор направил заявление о выкупе без подписи своего уполномоченного представителя». В ответ на такой довод суд попросил администрацию принести заявление без подписи заявителя. Однако этого администрацией не сделано.

– «Договор аренды заключен на срок с ДД.ММ.2015 по ДД.ММ.2016, следовательно, заявитель не доказал, что непрерывно арендует гараж 2 года». Суд напомнил, что в данном случае договор аренды заключен на аукционе в отношении муниципального имущества. В силу ст. 17.1 Закона о защите конкуренции арендатор по такому договору имеет преимущественное право на перезаключение договора после истечения его срока. При этом, до перезаключения договора арендатор может продолжить пользоваться помещением на прежних условиях, если арендодатель не выразил намерения отказаться от аренды. Поэтому в силу закона договор аренды в данном случае продлился. Также суд отметил, что администрация регулярно выставляла счета на оплату аренды вплоть до 2021 года. Это только еще раз подтверждает, что администрация согласилась на продление первоначального договора.

– «Администрация не является надлежащим ответчиком». Суд проанализировал Положение о приватизации, утвержденное Советом депутатов муниципалитета, и установил, что вопросами приватизации ведает именно администрация.

В результате решением Арбитражного суда Чукотского автономного округа от 09.11.2021 по делу № А80-278/2021 наши требования были полностью удовлетворены. Кстати, апелляция оставила это решение в силе:

Кейс № 2: «Дело об объекте без кадастрового номера»

Наш доверитель арендует у муниципалитета часть здания. Эта часть не имеет своего кадастрового номера, но является обособленным помещением. В ответ на заявление мы получили такой отказ в выкупе помещения:

Отказ в выкупе помещения в очередной раз оспорен нами в суде.  В данном случае в исковом заявлении нам необходимо было не столько подтвердить соответствие критериям, а обосновать допустимость приватизации объекта, не поставленного на кадастровый учет.

В данном случае мы апеллировали к разъяснениям, содержащимся в специальном Информационном письме ВАС РФ, посвященном различным спорным ситуациям с выкупом помещений по закону № 159-ФЗ. В пункте 8 этого документа сказано, что приватизация части объекта допускается при условии, если она представляет собой обособленное нежилое помещение. Вот отрывок из нашего иска на этот счет:

Кейс № 3: «Дело о странном реестре»

Наш клиент арендует нежилое помещение давно, без просрочек по арендной плате. Одним словом – не придраться. Но администрация и тут нашла «зацепку». Правда, администрация отказывает в выкупе не письменным документом, как положено, а в ходе устного разговора. Основание – помещение включено в муниципальный Перечень.

Напомним, что включение помещения в Перечень не означает, что выкупить арендуемое помещение нельзя. Просто, выкуп происходит по более сложной процедуре, в частности, срок аренды должен быть дольше, а имущество должно быть включено в Перечень 5 лет («Этап 2 (Упрощенный, по перечню)»). Поскольку в нашем случае эти условия пока не достигнуты, мы приняли решение оспорить отказ в выкупе помещения.

Проанализировав сайты муниципальных властей, наши юристы обнаружили, что никакие Перечни администрацией не опубликованы. Однако Закон обязывает эти Перечни публиковать (ст. 18 Закона о развитии МСП). Вступление нормативного акта в силу, а именно к нормативным актам относятся Перечни, не может быть ранее его официального опубликования. Поэтому если администрация отказывает в выкупе по причине включения помещения в Перечень, а этот Перечень даже не опубликован, то такое поведение незаконно.

Мы сделал акцент на этом обстоятельстве в исковом заявлении:

Этап 5. Выигрыш в суде не означает, что администрация все исполнит сама. Как правило, нужно добиваться запуска процедуры выкупа.

Несмотря на то, что требование о выкупе не связано со взысканием имущества, можно обратиться к приставам, предварительно получив в суде исполнительный лист.

Более эффективным нам представляется подача заявления о взыскании астрента (= судебная неустойка).

Астрент – это денежная санкция за неисполнение судебного решения, которое не связано со взысканием денежного долга, а направлено на побуждение ответчика выполнить свои обязанности. Если в срок, установленный судебным актом, ответчик так и не исполнил возложенные на него обязанности, истец может подать в тот же суд в рамках того же дела заявление о взыскании астрента.

В обоснование такого ходатайства нужно сослаться на неисполненное решение, а также объяснить, что возможность выполнить обязательства у ответчика имеется. Требование о выплате судебной неустойки формулируются следующим образом: «Прошу взыскать с ответчика судебную неустойку в размере  ___ рублей за каждый день неисполнения судебного акта». Размер астрента предлагается истцом по собственному усмотрению. А вот суд может этот размер уменьшить, оценив насколько такая мера может реально побудить ответчика исполнить постановление суда.

Астрент взыскивается в пользу истца, а не в бюджет. Полагаем, такая мера служит достаточной компенсацией убытков арендатора.

Этап 6. Последним этапом будет оформление собственности на помещение в Росреестре. Для этого обратитесь, например, в ближайший МФЦ вместе с продавцом – администрацией. Предоставьте 3 экземпляра договора купли продажи, платежное поручение на сумму 22 тысячи руб. Через 9 рабочих дней вы будете являться полноправным собственником помещение, которым раньше вы пользовались по договору аренды. Это именно тот результат, к которому стремятся наши доверители и на достижение которого направлены все наши усилия. Мы готовы сопровождать процедуру выкупа от А до Я!

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать без договора

Мы привыкли все упрощать, не загромождать отношения лишними формальностями, бумагами, договорами. Действуя на доверительной основе, порой забываем о важности письменной формы заключения тех или иных соглашений. Сегодня в статье мы ответим на вопрос, можно ли взыскать без договора долг? Обязательно ли нужно письменное подтверждение сложившейся договорной связи, или же будет просто достаточно фактов.

Предлагаем также Вам ознакомиться с нашим видео на интересную тему: “Договор Time and Material”. Подписывайтесь на нас, мы есть на разных платформах.

Прежде чем говорить о том, как взыскать долг, если не подписан договор, отметим, что основанием для возникновения долга как такового являются договорные и внедоговорные отношения. Мы не будем рассматривать обязательства, вытекающие вследствие причинения вреда, потому что долга тут нет.

Итак, если речь идет о задолженности договорной, все, казалось бы, просто. Обращаясь в суд с каким-либо требованием, мы укажем, что был заключен такой-то договор (поставки, возмездного оказания услуг, подряда, займа, аренды, купли-продажи и др.), обязательства по договору были фактически выполнены/частично не исполнены, требуем вот это и вот то. В данном случае обязательственные отношения подпадают под регулирование 309, 310 статей Гражданского кодекса РФ, и проблем возникнуть не должно.

Конечно, иногда бывает и так, что ответчик ведет себя недобросовестно, хитрит, ссылается на то, что договор заключен не был, либо в договоре была проставлена не его подпись, утверждает, что взыскать без договора незаконно. Но опытные арбитражные юристы уже давно умеют «раскалывать» таких хитрецов.

Ситуация сложнее, когда договора нет. Обязательства исполнены, услуга фактически была оказана, работа произведена, а вот формальное документальное закрепление отсутствует. При недобросовестном поведении контрагента может возникнуть потребность взыскать долг, если не подписан договор. Сразу скажем, что отсутствие документа – не помеха для защиты своих прав. Договор – это лишь дополнительное средство защиты контрагента, поддержания стабильности, спокойствия, но его отсутствие не запрещает сторонам просить суд удовлетворить требование о взыскании задолженности.

Итак, главная мысль, которая будет сопровождать всю статью, заключается в следующем: взыскать без договора можно, но только при условии доказанности возникновения фактических отношений.

Так, например, если человек устроился на работу, но работодатель убедил работника трудовой договор не заключать, при условии невыплаты заработной платы и возникновения иных проблем работник может требовать выполнить определенные действия, даже если договора нет. Однако работнику нужно будет озаботиться тем, чтобы доказать суду (если до суда вообще дойдет), что фактические трудовые отношения возникли. Ссылаться можно на абсолютно разные доказательства: переписки, записи с видеокамер, документы, к которому был получен доступ в ходе выполнения работы.

Если же мы говорим про займ, то взыскать без договора долг можно будет тогда, когда займодателем будет доказан факт передачи денег. Конечно, в таких случаях лучше делать расписку (кстати, расписка не всегда в судебной практике признается как соблюдение письменной формы), но если таковой нет, опять-таки необходимо прибегнуть к разносортной технике доказывания.

В зависимости от вида каждого договора будет меняться и надлежащий порядок поведения кредитора и должника, способ возврата денег.

Есть два варианта событий, в зависимости от которых будет меняться направление действий, чтобы взыскать без договора.

Первый случай – взыскать без договора, если договор утрачен.

Ничто не мешает обратиться в арбитражный суд без договора для защиты своих прав, если документ был по какой-то причине утрачен. В данной ситуации, чтобы подать успешный иск в суд без договора и взыскать задолженность, крайне важное внимание необходимо уделить сбору доказательств.

В зависимости от вида договорной связи, необходимо будет собрать доказательства, подтверждающие выполнение работы, оказание услуги, передачу вещи, осуществление перевозки и др. Например, Вам могут помочь следующие документы:

– первичные документы (накладные, акты приемки или выполненных работ, счет-фактуры);

– акты-сверки (документы, отражающие факт взаимных расчетов на конкретный момент, должны быть подписаны уполномоченными лицами с обеих сторон);

– платежные документы (это могут быть какие-либо поручения, квитанции, заверенные банком и содержащие информацию о назначении платежа).

В качестве доказательства можно использовать также свидетельские показания, но они не всегда эффективны и имеют место, особенно если речь идет о нерегулярных действиях.

Перечень документов не закрыт. Чем больше бумаг и доказательств из списка Вы сможете добыть, тем больше шансов убедить суд в своей правоте и взыскать долг, если не подписан договор.

Второй случай – взыскать без договора, если договор вовсе не был заключен.

Тут уже ситуация несколько иная, и доказательств потребуется больше.

Российское законодательство обрекает большинство сделок между контрагентами на письменную форму. Есть отдельный перечень сделок, которые обязательно должны быть совершены в письменной форме, независимо от состава участников и суммы сделок. Такие сделки приведены на картинке ниже.

Но также письменная форма сделки должна быть соблюдена, если она совершается между контрагентами, где хотя бы одна из сторон является юридическим лицом, или же если объект соглашения (сумма сделки) превышает 10 000 рублей. Дополнительные условия могут предусматриваться законом. В случае несоблюдения простой письменной формы сделки стороны теряют право ссылаться в суде на свидетельские показания, но это вовсе не говорит о том, что договор признается незаключенным или недействительным. Устная форма договоренностей в современной мире – отнюдь не редкость, и такие отношения тоже защищаются государством.

Образование долга у ЮЛ в отсутствие письменного договора возможно в случае ошибки.

Например, если:

  • Неправильно составлен документ. Необходимо внимательно относиться к содержанию и форме договора, ведь от этого зависит его дальнейшая судьба и возможность признания его недействительным.
  • Документ без подписи, или стоит ничтожная подпись. Подпись неуполномоченного лица или вовсе отсутствие подписи также влияет на юридическую судьбу договора.
  • Действие было совершено по ошибке. Например, если по договору купли-продажи была передана вещь по ошибке, либо если по договору поставки была поставлена не та вещь, можно направить иск в суд без договора и взыскать долг, если сделка будет признана судом неосновательной.

Взыскать, если не подписан договор: порядок действий. Стоит ли сразу подавать иск в суд без договора?

Ответим сразу на вопрос, поставленный в заголовке. Нет, сразу обращаться в суд нет необходимости. Нужно пройти еще несколько предварительных ступенек.

Порядок действий, который мы перечислим ниже – лишь рекомендация, необязательно действовать именно так. Но именно такой порядок представляется наиболее логичным, последовательным и эффективным.

  1. Итак, чтобы взыскать без договора, необходимо для начала попытаться решить вопрос путем переговоров с должником. Мирное урегулирование спора – достаточно эффективный механизм. Попробуйте выяснить о должника причины невыполнения им обязательства. Если это обуславливается неспособностью рассчитаться по долгам, предложите форму рассрочки. Если получится договориться, то не забудьте хотя бы здесь про расписку 🙂  Пусть будет хоть какое-то письменное подтверждение. Также старайтесь вести переговоры не по телефону, а путем почтовой переписки, переписки в мессенджерах, по электронной почте, чтобы у Вас были доказательства договоренности на руках.
  1. Если мирными переговорами успешно завершить дело не удалось, необходимо прибегнуть к досудебному порядку урегулирования спора – направлению претензии. Данная стадия не является обязательной, особенно если контрагентом по сделке является физическое лицо. Но все-таки претензионный порядок не стоит пропускать: как минимум, Вы сможете, возможно, чего-то добиться от должника, пригрозив судебным разбирательством, как максимум, формируя предмет доказывания в будущем в суде, Вы сможете ссылаться на вполне основательную попытку разрешить спор без внедрения суда.

Обращаем внимание, что в соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, досудебное урегулирование спора обязательно в определенных случаях. Несоблюдение претензионного порядка влечет за собой оставление искового заявления без движения. Но даже если такой порядок не обязателен по закону, советуем им не пренебрегать. Эта стадия не такая ресурсозатратная, как судебное разбирательство, зато может послужить Вам хорошим инструментом и помощником.

Досудебная претензия направляется по адресу места жительства ответчика (должника) или места нахождения юридического лица. Форма претензии – свободная. К ней не предъявляются особые требования, как к исковому заявлению. Но все же рекомендуем составлять претензию четко, грамотно, не хаотично. Так, советуем составлять претензию со следующим содержанием:

– реквизиты должника, ФИО/название организации, адрес/юридический адрес, ИНН, контактные данные, укажите также свои реквизиты для обратной связи

– далее изложите суть предъявляемых требований, укажите, когда возникли отношения без договора, какие обязательства были фактически исполнены, какие действия совершены, укажите на факт неисполненного обязательства должником

– пропишите размер неисполненного обязательства. Это важно. Требование нужно формулировать четко. Можете также дополнительно рассчитать размер неустойки за пользование чужими денежными средствами, которую придется уплатить должнику в случае игнорирования им требования

– укажите, в какой срок обязательство должно быть выполнено. Как правило, указывается один месяц. Ниже повторите свои банковские реквизиты, распишитесь, поставьте дату.

Важно! Вы должны быть уверены в том, что должник действительно получил претензию. Если есть возможность, передайте ее из рук в руки, попросите поставьте подписи на двух экземплярах, один из них заберите себе. Если такой возможности нет, направьте письмом с уведомлением о вручении. Либо отправьте по электронной почте (но Вы должны быть убеждены, что должник эту почту вообще читает и проверяет).

  1. Если посредством претензионного порядка проблема так же осталась не решенной, разрешить ситуацию можно путем подачи иска в суд без договора. Обращение в арбитражный суд без договора – один из наиболее эффективных способов, но и самых трудных, затратных. На данном этапе крайне рекомендуется обратиться к опытному юристу, специалисту, который знает все нюансы составления процессуальных документов и поведения в процессе.

Если на предыдущих стадиях все-таки еще можно было как-то договориться, не прибегая к определенным средствам доказывания существования договорной связи, то в суде так уже не получится. Суд, рассматривая и разрешая дело по существу, анализирует предмет доказывания, формирует у себя представление о сущности спора исключительно на сухих фактах, а не на домыслах, предположениях и убеждениях сторон. Поэтому стороны должны озаботиться тем, чтобы предоставить все необходимые доказательства, которые суд будет учитывать. Отсутствие доказательства приравнивается к отсутствию факта.

Но договор не является единственным существующим доказательством существования правоотношений между контрагентами. Договор – это прежде всего документ подтверждающий, уточняющий. Подавать иск в суд без договора можно и нужно.

Для того чтобы суд вынес положительное решение, нужно собрать всевозможные документы, подтверждающие фактическое заключение соглашения и исполнения обязательств по договору, пусть и отсутствующему.

Что это могут быть за документы? Например, банковские выписки, акты приемок, сверок, распечатки переписок, записи звонков, видеозаписи, записи на диктофон, свидетельские показания, транспортные накладные, платежные поручения, спецификации и многое, многое другое, в пределах разумного. Не забывайте, что доказательства должны быть относимыми, то есть иметь прямое или косвенное отношение к делу, иначе суд признает их недопустимыми и к делу не приобщит.

По общему правилу, исковое заявление направляется в суд по месту нахождения ответчика. Правильно определить территориальную подсудность здорово помогают специальные судебные сайты, где достаточно просто ввести адрес ответчика, если он известен. Не забывайте и про родовую подсудность: дела с суммой иска меньше 50 000 рублей подлежат рассмотрению мировым судьей, дела же «посерьезней» уже рассматриваются судами районными. Опять-таки, если у Вас под рукой будет грамотный помощник-юрист, над этими вопросами Вам даже задумываться не придется.

Если Вы решили, что будете самостоятельно подавать иск в арбитражный суд без договора (или любой другой суд), придерживаетесь следующих рекомендаций по содержанию документа:

– вводная часть, или шапка. Там указываются реквизиты сторон, представителей, наименование и адрес суда и др. Внимательно отнеситесь к составлению шапки, шаг влево, шаг вправо – оставление иска без движения. У Вас под рукой должна быть 131 статья ГПК РФ, причем в новой редакции. Там указаны все требования, которые нужно учитывать при разработке документа;

– далее Вам следует описать основные факты дела, изложить, какое соглашение было достигнуто, какая часть обязательств не была выполнена, на чем основываются Ваши требования. Помимо ссылок на фактические обстоятельства необходимо также опереться на нормы права: законы, Постановления ВС РФ, КС РФ и т.д.

– следующая смысловая часть: просительная. Здесь следует четко сформулировать свое требование, что Вы хотите получить от ответчика, что просите сделать суд: взыскать определенную сумму, оставить встречные требования без удовлетворения и др.

– приложение. Тоже очень важная составляющая. Здесь должны быть приложены все документально оформленные доказательства по делу, а также документы, без которых суд не будет рассматривать Ваш иск (паспорт, доверенность на представителя, квитанция об уплате госпошлины и другие, опять же в помощь статьи 131-132 ГПК РФ).

Ну и как же наши статьи без нашей практики. Чтобы лучше уяснить, когда иск в суд без договора будет эффективен, а когда нет, нужно рассмотреть реальную ситуацию.

Рассмотрим дело, по которому мы выступали на стороне ответчика. Дело достаточно серьезное, наши юристы подготовили внушительный отзыв на исковое заявление, с которым предлагаем ознакомиться ниже.

Суть дела: в производстве некоего арбитражного суда находится дело по заявлению МУПа о взыскании задолженности по договорам теплоснабжения, поставки электрической энергии, водоснабжения, а также о взыскании неустойки.

Истец требовал с нас рассчитаться аж по ШЕСТИ договорам, суммы внушительные.

С тремя из этих договоров мы согласны, а вот «долги» по оставшимся трем были наглым образом включены в требования истца, хотя эти договоры ответчиком заключены не были, никакие документы не подписывались.

Эти договоры не были сшиты, на них не было подписей директора, они были представлены лишь в сканах, которые легко можно подделать. Наши юристы обратили внимание суда на то, что ответчик получал лишь проекты договоров, которые он отказался подписывать за ненадобностью и наличием невыгодных условий. Также мы заострили внимание суда н атом, что суммы, указанные в договорах – это не показания счетчиков, а лишь какие-то примерные расчеты, которые истец никак не подтвердил, равно как он не привел никаких доказательств, подтверждающих произведение поставки.

В отзыве на исковое заявление мы детально разобрали каждый «несуществующий» договор. В своем исковом заявлении, которое вместе со всеми приложениями и расчетами составил более 170 страниц, МУП (истец) не предоставил абсолютно никаких доказательств поставки электроэнергии, никаких расчетов и документов.

Что же касается договора теплоснабжения, наши юристы указали, что за отсутствием приборов учета, стоимость должна формироваться на основе осуществления коммерческого учета тепловой энергии, по специально выведенной формуле. Такого расчета истцом предоставлено не было, цифры взялись буквально из ниоткуда.

Юристы нашей компании провели действительно колоссальный анализ договорных отношений истца и ответчика, выявили недобросовестные действия истца и смогли грамотно возразить на требования контрагента, пытающегося взыскать большие суммы через арбитражный суд без договора.

В просительной части мы запросили у истца подлинники договоров, а также попросили суд отказать в удовлетворении требований истца по несуществующим договорам.

Итак, подводя итог, скажем, что взыскать долг по какому бы то ни было договору сложно, но возможно. В данной ситуации просто следует внимательно отнестись к сбору доказательств, анализу фактических обстоятельств дела. Настоятельно рекомендуем Вам не пренебрегать помощью юриста в таких вопросах, особенно если речь идет о крупных суммах. Специалисты нашей компании являются опытными и очень грамотными юристами, которые смогут Вам помочь, поэтому обращайтесь, мы всегда на связи.

Также с аналогичными статьями по теме Вы можете ознакомиться здесь и здесь.

ПОДРОБНЕЕ
Иск по ремонту помещения

Можно ли подать иск по ремонту помещения в арбитражный суд? Как его правильно составить? Почему в арбитраже удобно рассматривать споры по ремонту помещения? Какие самые распространенные выводы судов относительно указанных споров? Как мы смогли вернуть деньги по ремонту помещения в арбитражном суде? Если хотя бы один из этих вопросов является актуальным для вас, то данная публикация обязательна к прочтению.

Начнем с того, что подать в суд по поводу ремонта помещения- это все равно, что взыскать долг по договору подряда (услуги по ремонту = договор подряда, взыскание долга = возврат денежных средств, уплаченных за неисполненные обязательства). Поэтому расскажем немного о договоре подряда и его особенностях.

Иск по ремонту помещения: договор подряда

Договор подряда можно охарактеризовать как наиболее распространенную форму контракта между сторонами (могут быть два и/или более двух лиц), в соответствии с которым подрядчик (наименование одной из сторон) обязан за оплату и конкретный срок (определяются соглашением) выполнить заказчику (наименование другой стороны) некий объем работ. Так как нам надо вернуть деньги по ремонту помещения, то будем рассматривать договор строительного подряда. В практике арбитражных судов наиболее часто встречаются споры о нарушении сроков указанных работ, о взыскании долга по договору подряда, а также о некачественно оказанных строительных услугах.

Иск по ремонту помещения: обращение в арбитраж

Напоминаем, что в арбитражном суде можно взыскать любой долг, который возник в связи с осуществлением экономической или предпринимательской деятельностью. Кроме этого, есть возможность взыскания долгов физического лица, если в отношении последнего ведется процедура банкротства.

Итак, вы определились, что ваш иск должен быть рассмотрен в арбитражном суде. Как действовать и что делать дальше? Во-первых, следует подготовить доказательства наличия долга. Последний должен подтверждаться конкретными документами (например, самим соглашением между сторонами, платежными поручениями и т. д.). Поэтому прежде, чем подать в суд по ремонту помещения вы должны определиться с доказательственной базой. Чем больше документов вы предоставите (не забывайте о принципах относимости доказательств), тем лучше. Какие бумаги еще подойдут (кроме указанных двух)? Перечисляем: дополнительное соглашение к договору, чеки или квитанции, акт приема-передачи, переписка в социальных сетях или по электронной почте, фото- или видеоматериалы. Во-вторых, важно помнить, что споры по ремонту помещения предполагают соблюдение обязательного досудебного порядка. То есть перед тем, как идти в арбитраж, необходимо направить претензию контрагенту с тем, чтобы урегулировать спор мирным путем. Можно это сделать с помощью обычной почты. Адрес другой стороны можно посмотреть в договоре или взять из ЕГРЮЛ. Не запрещено использовать личное обращение или электронное письмо, но на практике применение данных способов оборачивается затем проблематичным доказыванием в суде соблюдения досудебного порядка. Поэтому лучший вариант – направление заказного письма с уведомлением о вручении. 

Если вам пришла идея пропустить шаг досудебного урегулирования, то смеем вас заверить – это не лучшая мысль. На основании статей 129 и 148 АПК РФ суд имеет право вернуть исковое либо оставить его без движения. Возвращение иска не означает того, что вы не можете больше обращаться в суд с этими же требованиями. После устранения обстоятельств, которые стали причиной возврата, иск по ремонту помещения может быть подан снова.

Продолжая разговор о досудебной претензии, отметим, что ее содержание может быть представлено в любой форме. Главное – понятно и четко изложить суть своего требования с доказательствами и предоставить разумный срок на ответ, который может составлять до 30 дней. Для того, чтобы должник был простимулирован вашим обращением, предлагаем расписать все последствия добровольного разрешения спора: взыскание основной суммы долга, неустойки, затрат на судебное рассмотрение спора и т. д.).

Если должник оказался бесстрашным и досудебная претензия его не впечатлила, то составляем иск по ремонту помещения. Пример такого документа будет расположен далее в статье. На фото вы сможете увидеть обязательные составляющие искового, приложения к нему, используемые правовые нормы и возможные требования. Выбирая суд, необходимо отталкиваться от места нахождения должника. Ну а если стороны заранее обговорили суд, указав его в договоре, то обращаться следует именно туда.

Кстати, сейчас много споров решается вообще без участия сторон, наше видео на этот счет:

Споры по ремонту помещения могут рассматриваться в порядке:

  • приказного производства, регулируемого главой 29.1 АПК РФ (суть в цене иска: если сумма не превышает 500 000 рублей, а по делам, которые касаются обязательных платежей и санкций, не превышает 100 000 рублей, то приказное);
  • упрощенного производства, регулируемого 29 главой АПК РФ (суть: цена иска не превышает 800 000 рублей для юридических лиц и 400 000 рублей для предпринимателей).

Подали исковое заявление. Что дальше? После того, как решение о взыскании долга вступит в законную силу (месяц со дня принятия, если не была подана апелляционная жалоба), необходимо получить исполнительный лист (в суде) и обращаться в банк для списания с должника денежных средств. Если деньги на счету должника отсутствуют, то идти к судебным приставам.

Пример иска о взыскании долга по договору подряда в арбитраже

Практический пример мы берем, как обычно, из наших недавних дел. На этот раз спор между сторонами возник ввиду невыполнения одной из них обязанностей по договору подряда. Досудебное урегулирование ни к чему не привело. Поэтому нами было принято решение обращаться в арбитражный суд за защитой прав нашего доверителя. Суть дела была вот в чем: между сторонами в июле 2021 года был заключен договор подряда, в соответствии с которым ответчик должен был по заданию истца выполнить ремонтные работы в помещении. В обязанности истца входило создание необходимых условий для выполнения работ в срок и на условиях, указанных в договоре. Срок исполнения договора изначально составлял 30 рабочих дней, но ответчик не уложился в этот срок.

Общая сметная стоимость работ составляет 689 590 руб. 35 коп, после чего стороны заключили доп. соглашение № 3, в соответствии с которым общая сметная стоимость увеличилась до 801 014 руб. 11 коп., а срок исполнения сдвинут. Почему дополнительное соглашение было поименовано под №3 истцу неизвестно, это проект, предложенный ответчиком, при этом доп. соглашений под №1 и 2 не заключалось.

В итоге на момент подачи иска ответчик не выполнил ремонтные работы в объеме, пропорциональном поступившим платежам. Истец суммарно оплатил 562 269 руб. 56 коп, а ответчиком исполнено только на 356 910 руб. 66 коп.

Сторонами в договоре была предусмотрена ответственность за нарушение сроков выполнения ремонтных работ в виде неустойки в размере 0,1% за каждый день нарушения исполнения обязательства, но не более 10% от общей стоимости работ.

Получилось так, что ответчик в какой-то момент просто решил увеличить стоимость работ в 2 раза, истец был с этим не согласен, после чего ответчик перестал оказывать услуги и появляться на объекте.

Истец практически ежедневно направлял уведомления и претензии ответчику (переписка по электронной почте была нами приложена). Кроме этого, истец направил заказным письмом претензию, которая осталась без ответа.

Из-за такого поведения ответчика и неисполнения им обязательств по договору истец не мог осуществлять предпринимательскую деятельность и получать прибыль, привлекать потенциальных потребителей услуг, ежемесячно неся расходы, связанные с оплатой труда работников, оплатой аренды помещения, исполнением кредитных обязательств перед банком.

В исковом заявлении мы потребовали взыскать с ответчика:

  • сумму основного долга в размере 224 251 руб. 90 коп;
  • неустойку в размере 18 893 руб. 02 коп.;
  • расходы по оплате государственной пошлины в размере 7 485 руб. 00 коп.

Резолютивная часть решения суда уже опубликована. Иск удовлетворен в полном объеме.

 

Рассмотрев наш практический случай, предлагаем проанализировать практику арбитражных судов по рассматриваемому вопросу. Есть несколько интересных выводов, к которым пришли судьи.

Вывод № 1. В случае, если стороны не предусмотрели в договоре ответственность за просрочку выполнения конкретных этапов работ, то взыскать неустойку в этом случае нельзя: одна сторона договора (заказчик) рассчитала неустойку за то, что один из этапов работы был просрочен. Суд не согласился с данным обстоятельством, указав, что стороны не предусмотрели положение о просрочке в договоре. Кроме этого, было отмечено, что заказчик имеет право рассчитать неустойку только в случае, если подрядчик нарушит конечный срок выполнения работ.

Вывод № 2. Односторонний акт приемки выполненных работ (по форме КС-2) может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.Так, подрядчик подписал акт приема, потребовав оплату за работу. В ответ на это, заказчик указал на то, что подрядчик не уведомил его об окончании работ, которые к тому же были выполнены некачественно. Суды в данной ситуации были на стороне заказчика. Подрядчик не известил заказчика о готовности выполненной работы, а представленные подрядчиком акты приема были признаны судами ненадлежащими доказательствами.

Вывод № 3. Заказчик должен принять выполненную работу, даже если подрядчик не представил акт по форме КС-2. Заказчик не согласился принять работу, так как подрядчик не предоставил акт КС-2 указав, что он не может принять работу и оплатить налоги. После он обратился в суд с тем, чтобы взыскать неустойку с другой стороны соглашения. Однако суды ему отказали:«…суды исходили из того, что само по себе отсутствие акта формы КС-2 при подтверждении иными доказательствами факта выполнения работ истцом и предъявления результата работ к приемке ответчику, не свидетельствует, что спорные работы подрядчиком в объеме, предусмотренном договором, не выполнялись».

Вывод № 4. Подрядчик, который несвоевременно уведомил об окончании работ не имеет права требовать повышения стоимости оплаты. Исполнитель завершил выполнение работ в 2017 году, а уведомил об этом заказчика в 2019. В письме-уведомлении он указал, что стоимость работ при этом увеличилась. Суды не согласились с подрядчиком: «…суды признали недобросовестным ненаправление заказчику в согласованном сторонами порядке акта сдачи-приемки выполненных работ; предоставление акта сдачи-приемки с изменением стоимости выполненных работ в одностороннем порядке; направление заказчику спустя два года акта сдачи-приемки выполненных работ, подписанного исполнителем в одностороннем порядке».

Вывод № 5. В случае, если заказчик принял выполненную работу без замечаний, то он не имеет возможности указывать на нарушение качества оказанных услуг. Заказчик обратился в суд с требованием о взыскании долга от исполнителя. Была назначена экспертиза работ, в которой эксперт указал, что работы были выполнены с нарушением условий, обозначенных в договоре. Суды указали, что заказчик подписал акт приема без замечаний, поэтому указывать не недостатки работы не имеет права.

Таким образом, иск по ремонту помещения может быть подан в том числе и в арбитражный суд. Споры о взыскании долга по договору подряда рассматриваются судами чаще всего. Для споров данной категории обязателен досудебный порядок урегулирования. Если вторая сторона соглашения не идет на мирное урегулирование, то необходимо идти в суд. Всю досудебную и судебную работу вы можете возложить на нас. Данные споры довольно часто разрешаются нами с положительным результатам. Мы расскажем о том, какие компенсации полагаются вам по такому виду соглашения. На нашем сайте есть множество примеров реальных дел.

ПОДРОБНЕЕ
Составить отзыв в арбитражный суд

Любой юрист в нынешних реалиях подтвердит, что самое главное для ответчика по делу – составить отзыв в арбитражный суд. Мы привыкли видеть в американских фильмах, как адвокат произносит длинные пламенные речи, призывает присяжных к справедливому суду, задает каверзные вопросы свидетелям. Но кино далеко от реальности, тем более от российской. В статье расскажем, почему отзыв на иск в арбитражный суд – это главный инструмент ответчика, и как с помощью отзыва выиграть дело.

Данная статья представляет собой подробнейшее руководство по составлению отзывов в арбитраж. Поэтому вся информация будет поделена на следующие блоки:

  1. Почему отзыв на иск – главный документ в деле?
  2. Требования к отзыву с точки зрения процессуального документа.
  3. Способы подачи отзыва в суд.
  4. Последствия непредставления отзыва в суд.
  5. Отзыв по делам упрощенного производства.
  6. Секреты хорошего отзыва.
  7. Содержание отзыва по отдельным категориям арбитражных дел.

1.ПОЧЕМУ ОТЗЫВ НА ИСК – ГЛАВНЫЙ ДОКУМЕНТ В ДЕЛЕ.

К такому выводу пришли наши юристы, имеющие многолетний опыт представления интересов в арбитражном процессе. Почему же в арбитраже главным документом для судьи является отзыв?

Огромная нагрузка на судей. Как показывают исследования, в среднем на каждого регионального арбитра приходится 68 дел в месяц. Нагрузка столичных судей заметно больше – 180 дел в месяц. Можете представить, как при таком объеме судья должен запомнить нюансы каждого дела? И мы не можем. Хороший отзыв – это системный документ, демонстрирующий доводы истца вкратце и содержащий позицию ответчика по каждому доводу истца. Таким образом, отзыв – это своеобразная матрица дела; в нем судья видит суть дела по схеме: «претензия – опровержение требований». Плюс ко всему, в хорошем отзыве возражения ответчика подкреплены ссылками на доказательства и даже на листы дела. Поэтому необходим не только отзыв в Арбитражный суд Москвы, но и в любой арбитраж.

«Что написано пером – не вырубишь топором». В отзыве ответчик фиксирует свою позицию. В дальнейшем поменять ее уже нельзя, иначе ответчик будет уличен в обмане суда. Что касается устных объяснений, конечно, все фиксируется в аудио протокол, но можно оправдаться, мол, «не так выразился». Поэтому судья может смело полагаться на ваш письменный отзыв, воспроизводя логику правоотношений истца и ответчика.

Отзыв может решить спор даже без участия в судебном заседании. Хороший отзыв исчерпывающим образом опровергает исковое заявление. Поэтому теоретически может даже не потребоваться участие в суде. Мы, конечно, не призываем оставить дело на произвол судьбы. Посещать судебные заседания нужно. Но если ваш отзыв подготовлен высококвалифицированными юристами, понятен и обоснован правовыми нормами, то в суд с таким отзывом можно сходить и без юриста. То есть не придется тратиться на дополнительные юридические услуги.

Чтобы ваш отзыв стал главным документом для судьи он должен быть составлен юридически грамотно. Это означает, что отзыв на иск в арбитражный суд должен содержать реквизиты дела и сторон, должен быть понятен, хорошо структурирован, содержательно обоснован. Автор хорошего отзыва не голословен. Каждое его утверждение подкреплено соответствующим доказательством. Далее расскажем, как составить отзыв в арбитражный суд, чтоб он стал главным документом в деле.

2. ТРЕБОВАНИЯ К ОТЗЫВУ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ДОКУМЕНТА

Отзыв на иск в арбитражный суд – это письменный документ, в котором изложена позиция ответчика. Почему так важно, чтобы в дело был подшит письменный отзыв? Представьте себе судью, у которой помимо вас еще порядка 10 судебных заседаний сегодня… И так каждый день до даты вашего следующего судебного заседания в течение месяца (обычно основное судебное заседание откладывается на месяц). Суд уже не вспомнит, что Вы там говорили в первом судебном заседании. А если в деле будет отзыв, то судья просто прочитает его перед процессом и будет иметь представление о деле не только с позиции истца, изложенной в исковом заявлении, но и с позиции ответчика, расписанной в отзыве. Конечно, у судьи возникнут вопросы к истцу. Также судья обратит внимание на документы, по которым у сторон есть разногласия.

А если письменного отзыва нет, то судья будет предполагать, что у ответчика нет возражений и иск обоснован. Такая позиция судей основана на главных принципах арбитражного процесса – равноправие и состязательность сторон. Этот означает, что именно стороны должны доказать свою правоту, а суд только руководит процессом и оценивает представленные истцом и ответчиком доказательства. Суду запрещается оказывать предпочтение какой-либо стороне (ст. 8 и ст. 9 АПК РФ).

В арбитражном процессе представление отзыва – это обязанность ответчика. Данная обязанность вытекает из принципа состязательности, который в том числе дает право каждой стороне знать о контраргументах соперника до начала судебного заседания. В каждом определении о принятии иска к производству арбитражного суда встречается такой абзац:

Иногда судьи еще устанавливают конкретный срок для представления отзыва.

В АПК РФ тому, как составить отзыв в арбитражный суд, посвящена одна статья 131. Требования к отзыву можно поделить на формальные (правила оформления) и содержательные (о чем писать).

Формальные требования – нужно указать следующие реквизиты:

˅ Наименование суда

˅ ФИО судьи

˅ Номер дела

˅ Дата судебного заседания

˅ Данные об истце (ФИО/ наименование и адрес)

˅ Данные об ответчике. Для организаций – наименование и адрес для корреспонденции. Для индивидуального предпринимателя (гражданина) – ФИО, место жительства, место рождения, место работы или регистрация в качестве ИП.

Все реквизиты указываются в так называемой «шапке». Посмотрите, как можно оформить шапку на примере нашего образца отзыв в Арбитражный суд Москвы:

В содержании отзыва должны быть следующие блоки:

˅ возражение по каждому доводу иска

˅ ссылки на нормы права

˅ описание доказательств

Отзыв на иск в арбитражный суд должен быть подкреплен доказательствами. В отзыве мы ссылаемся на эти доказательства, разъясняем, что они подтверждают. В конце должен быть перечень всех доказательств, о которых ответчик пишет в отзыве. Эти документы ответчик вместе с отзывом должен отправить в суд.

Отзыв заблаговременно необходимо направить другой стороне заказным письмом по ее юридическому адресу. Почтовую квитанцию приложите к отзыву при направлении его в суд. А в судебное заседание принесите отчет об отслеживании с сайта Почты России (скачивается по трек-номеру). По отчету будет видно, что ответчик получил отзыв или отказался от его вручения.

3. СПОСОБЫ ПОДАЧИ ОТЗЫВА В СУД.

Во времена пандемии самый популярный, а иногда единственно возможный способ подать документы в арбитраж – это электронная система «Мой арбитр». Чтобы получить возможность направлять документы в суд, нужно авторизоваться через Госуслуги. Авторизация проходит в стандартном режиме, как на любом сайте госорганов.

Документы подаются в отсканированном виде. Принимается только ПДФ-формат. Название файлов должно отражать суть документа, реквизиты, количество листов. Например, отзыв можно поименовать: «Отзыв на исковое заявление от 28.02.2022, 5 л.». Приложение именуется следующим образом: «Договор купли-продажи № 1 от 25.03.2017, 2 л.».

После того, как вы авторизовались на сайте «Мой арбитр», выберите вкладку «Отзыв и возражения»:

После того, как введете номер дела, выберите позицию «Отзыв на исковое заявление»:

Затем система предложит выбрать, на какой документ подается отзыв – отметьте исковое заявление:

Остается только заполнить данные о заявителе и прикрепить все приложения.

Обычно отзывы, поданные в электронном виде, регистрируются в течение суток. Но иногда срок доходит и до 5 рабочих дней.

Но если вспомнить начало 2022 года, то несколько раз просто не было возможности работать с системой из-за технических проблем. Из-за обновления протокола аутентификации Арбитр отключили на двое суток. Пришлось вспомнить и другие способы подачи отзыва.

Можно сдать отзыв нарочно. До пандемии документы можно было передать через окно приема. Секретарь сразу регистрировал документы и выдавал второй экземпляр обратно с отметкой и датой приема. Однако после карантина было принято решение минимизировать контакты, и окна приема больше не работают. Но осталась возможность оставить документы в ящике приема корреспонденции. Из плюсов – быстро попадет к судье (в тот же день). Минус – не будет доказательств, что документы, действительно, сдавались в суд.

Еще один способ – почтовое отправление. Рекомендуем отправлять заказное письмо. Оно выйдет не так дорого, но зато будет возможность отследить по трек-номеру, дошел ли ваш отзыв до суда.

4. ПОСЛЕДСТВИЯ НЕПРЕДСТАВЛЕНИЯ ОТЗЫВА В СУД.

Какие последствия ждут ответчика, который не направил отзыв на иск в арбитражный суд? Для ответчика в этом случае наступает сразу несколько негативных обстоятельств:

а) первое и самое главное – это то, что ваша позиция неизвестна судье. Иски обычно составляются так, чтоб представить ситуацию без сучка без задоринки. Только в результате активной позиции ответчика выясняется, что где-то истец умолчал, где-то «приукрасил». А если нет отзыва, то эта картина маслом и будет принята за реальность. Поэтому не подавая отзыв, ответчик в первую очередь вредит себе. Главное последствие такого бездействия – проигрыш в суде.

б) суд будет рассматривать дело на основании тех доказательств, которые представил истец. В этих случаях судьи пишут: «Истец оказал услуги своевременно и качественно. Иного ответчиком не доказано».

в) когда суд видит противоречия в позиции истца, он может дать ответчику дополнительное время для представления отзыва. В то же время такое поведение ответчика рассматривается как неуважение к суду. На основе принципа взаимности ответчик может ждать аналогичное отношение.

г) отнесение всех судебных расходов на ответчика. Обычно, судебные расходы компенсирует та сторона, которая проиграла спор. Но если ответчик вовремя не представляет отзыв, то суд может расценить это как злоупотребление процессуальными правами. При решении вопроса о возмещении судебных издержек, суд относит на ответчика, даже если он выиграл дело, – госпошлину, оплату услуг юриста другой стороны, вознаграждение эксперта.

На наш взгляд, АПК сильно мотивирует ответчика быть активным и своевременно подавать отзыв.

5. ОТЗЫВ ПО ДЕЛАМ УПРОЩЕННОГО ПРОИЗВОДСТВА.

Упрощенное судебное дело = письменное производство. Там нет судебных слушаний. Суд определяет, кто прав, исключительно путем изучения документов. Поэтому единственная возможность ответчика высказать свое мнение – это письменный отзыв.

Закон предоставляет ответчику возможность оперативно изучить документы дела. В определении о принятии иска суд сообщает код доступа к отсканированным материалам дела. Ответчик в любой момент может скачать все документы.

Суд устанавливает срок для отзыва по упрощенному делу – 15 дней. Это небольшой промежуток времени с учетом того, что о рассмотрении дела сначала надо узнать. Но не забывайте, что в АПК дни = рабочие дни. Еще 15 дней есть для того, чтобы представить дополнения к отзыву.

Если ответчик не уложился в эти сроки, то его отзыв не приобщается к материалам дела. Суд не будет его учитывать при вынесении решения. Но это не значит, что нужно опустить руки и пустить дело на самотек. Наоборот, в начале отзыва объясните, почему не смогли представить отзыв вовремя. Например:

«Поскольку дело принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства, суд установил срок для представления отзыва на иск – до 08.04.2021, дополнительных возражений – до 29.04.2021. Ответчик узнал о процессе лишь 13.04.2021 на официальном сайте суда. После этого ответчик незамедлительно подал заявку на ознакомление с материалами дела. Определение о принятии иска к производству на бумажном носителе ответчик не получил. Исковое заявление также не было получено ответчиком. В связи с этим, просим признать причины пропуска срока для представления возражений уважительными и приобщить настоящий отзыв к материалам дела».

Если ответчик подтвердил, что не мог направить отзыв вовремя, суд примет отзыв во внимание.

Но один довод суд обязан рассмотреть при любых обстоятельствах, то есть даже в случае непредставления отзыва в 15-дневный срок. Это заявление о пропуске исковой давности. Верховный суд в 2018 году сделал вывод, что заявить об истечении 3-летнего срока существования долга можно в любое время до вынесения итогового решения, то есть и после установленного времени для отзыва по упрощенному производству.

Таким образом, в упрощенке отзыв – это щит и меч ответчика. Поэтому составить отзыв в арбитражный суд по упрощенке нужно так, чтобы добавить было нечего. Ведь другой возможности дополнить позицию не представится (за исключением письменных дополнений).

6. СЕКРЕТЫ ХОРОШЕГО ОТЗЫВА

Далее дадим несколько рекомендаций, как правильно составить отзыв в арбитражный суд, чтоб он переломил ход дела в пользу ответчика.  Последующие рекомендации универсальны, следуйте им вне зависимости от сложности дела, категории спора.

Совет № 1: сформулируйте в общем виде позицию истца четко и понятно.

Напомнить главный тезис искового заявления нужно для того, чтобы судья воспринимал ваши возражения как контраргументы к позиции истца. В отрыве от иска контраргументы утрачивают свою основную задачу – опровергать аргументы.

Если иск необоснован, то истцы пытаются использовать витиеватые фразы, допускают логические замены и ошибки. Попытайтесь сформулировать позицию истца максимально четко. Без расплывчатых рассуждений судье будет легче понять, что иск необоснован.

Совет № 2: выдерживайте структуру отзыва.

Нам доводилось видеть отзывы на десятки (!) страниц, написанные сплошным текстом. Скажем прямо: это невозможно читать. Отзыв – это не художественная литература; в нем нет захватывающего сюжета, диалогов персонажей. Конечно, встречаются дела похожие на блокбастеры, но редко. Да и юристы ведь не писатели, чтоб писать многостраничные рассказы.

Самой популярной формулой составления юридических документов является IRAC. Буквально эта аббревиатура расшифровывается как «проблема – закон – применение закона – вывод». Этот алгоритм применяют и судьи, разрешая дело. Сначала суд выяснит, в чем заключается спор. Затем изучит закон и практику. После чего определит, какие правила применяются к данному конкретному спору. Таким образом, будет принято решение в пользу одной из сторон.

Мы также пользуемся структурой IRAC. Мы усовершенствовали ее применительно к российским судебным реалиям. Далее разберем наш отзыв в Арбитражный суд Москвы и покажем, как сделать юридический текст понятным и интересным.

Итак, первый раздел нашего отзыва называется «Описание основных фактов». В нем мы кратко формулируем суть всего дела. То есть очень сжато описываем ключевые фактические обстоятельства: например, указываем, что между сторонами заключен Договор, или наоборот, какие-либо обязательства отсутствовали и т.д. Затем фиксируем позицию истца – достаточно одного абзаца: здесь уместно использовать «истец считает», «по мнению истца» и т.д. Следующим абзацем обращаем внимание суда на противоречия в позиции истца: например, «истец доказательства не представил». Вот так начинается отзыв в Арбитражный суд Москвы:

Далее следует раздел – «Позиция ответчика». Сначала нужно выразить свое отношение к иску – «требования признаю», «требования не оспариваю», «иск не признаю в полном объеме/ частично». После этого нужно сформулировать, почему иск не обоснован. Это делается емким логичным предложением. Подробнее свою позицию вы раскроете в следующем разделе:

Самый важный и сложный раздел отзыва – это «Основание возражений ответчика». Мы избрали, как нам кажется, удачный принцип изложения материала – «норма закона – ее применение». В отличие от многих, мы не переписываем нормы права. Мы цитируем только конкретные положения , имеющие отношение к делу. Собственно, сразу же мы показываем, как каждая норма применяется к нашему спору. Наш отзыв в Арбитражный суд Москвы содержит внушительное правовое обоснование, начиная от закупочных правил, заканчивая Постановлением Конституционного суда:

Последний раздел отзыва – «Требования Ответчика». Здесь нужно указать, какое, по вашему мнению, должен вынести решение суд:

Как показывает практика, структура нашего отзыва положительно воспринимается судьями. Если у суда возникают вопросы к ответчику, то он может сослаться на номер пункта из отзыва и уточнить, что имелось в виду. Или обратить вопрос к истцу, чем он будет опровергать доводы пункта  N из отзыва.

Секрет № 3: судебная практика приветствуется.

Анализ судебной практики помогает оценить шансы истца и ответчика на победу. С момента начала функционирования арбитражной системы (1992 год) рассмотрено столько споров, что трудно представить, что какой-то вопрос никогда не анализировался.

Итак, как подобрать судебную практику:

– практика – это не отдельное решение, а совокупность судебных актов желательно уровня не ниже кассации.

– не нужно приносить практику из общей юрисдикции. Притча во языцех, что по многим вопросам мнения СОЮ и Арбитражей расходятся.

– позиции Верховного суда, выраженные в Постановлениях Пленума и Обзорах, являются обязательными для нижестоящих инстанций.

– несмотря на ликвидацию в 2014 году Высшего Арбитражного Суда, его определения и постановления не утратили актуальности; на них можно ссылаться.

– рекомендуется ссылаться на судебные акты не старше двух-трех лет; более ранние судебные акты могут быть неактуальными в связи с изменением законодательства.

– территория России делится на 10 арбитражных округов. Факт в том, что практика в разных округах по некоторым вопросам может разниться. Поэтому в первую очередь изучайте практику своего округа. Если же в вашем округе отсутствуют позиции по конкретному вопросу, только тогда переходите к анализу других регионов.

– большое значение имеют определения Верховного суда РФ по отдельным делам. Некоторые из таких определений попадают в Обзоры. Но большинство определений чисто физически не могут быть помещены в небольшой объем обзора. Однако их практикообразующее значение не умаляется.

– если по вашему вопросу высказался сам Конституционный суд, то учитывать его толкование нужно в обязательном порядке.

Поиск судебной практики осуществляется юристами через справочно-правовые системы (Консультант+, Гарант, Кодекс и др.), через Картотеку арбитражных дел (вкладка «Банк решений»). Кроме того, в социальных сетях есть множество отраслевых блогов по узким вопросам. Такой блог есть у нас в телеграмме и в инстаграме.

Секрет № 4: не занимайтесь переписыванием закона.

В этом вопросе есть две крайности. Первая – цитирование всех подряд законодательных положений. Вторая – отсутствие норм права вообще. Как всегда, нужно найти золотую середину между этими двумя крайностями. Чтоб соблюсти баланс учитывайте следующее.

Общие положения ГК РФ цитировать не нужно. Судьи итак знают этот кодекс наизусть. Тем более не нужно переписывать нормы АПК РФ. Судьи каждый день работают по этому кодексу, и прекрасно знают его положения.

А вот что касается специальных норм, то их стоит включить в свой отзыв. С ними судьи не сталкиваются каждый день, поэтому некоторые нюансы могут быть для них неочевидными. Опять-таки постарайтесь сократить объем цитирования за счет исключения пунктов, не относящихся к вашему вопросу.

Ссылки на закон выглядят оправданными только тогда, когда вы показываете, почему и как эти нормы применяются к вашей проблеме.

Секрет № 5: «вода»  и «эмоции» – враги хорошего отзыва.

«Водой» называют расплывчатые рассуждения автора о ситуации. Сюда, например, относятся голословные упреки в недобросовестности. Также «водой» называют «авторское» толкование норм права, не основанное ни на сути закона, ни на принципах права, ни на судебной практике. Наверное, юристы делают это, чтоб показать клиенту, что они хорошо поработали, написав отзыв на 10-20 листах. Но количество листов не имеет прямой зависимости с качеством отзыва. Это понятно уже всем и давно. Вероятно, что такие отзывы суд просто не будет дочитывать, понимая, что по существу спора он ничего не увидит.

Эмоции в юридическом документе должны быть. Весь вопрос в том, как сделать так, чтоб они были уместны. Их назначение – разбавить сухой юридический язык нотками драмы, подчеркнув тем самым ущемление прав ответчика. Согласны, что совладать со своими чувствами, злостью и обидой очень трудно, когда вы являетесь непосредственно стороной материального правоотношения. Но аргументы, основанные на такой злости, выглядят примерно так: «Ну, видно, же что они мошенники! Все же ясно и понятно!». Но ясно и понятно только вам. А вот судье нужно это доказать.

Поэтому лучше всего поручить написание отзыва юристу. Он не испытывает личного негатива к противоположной стороне. Ему самому нужно разобраться в ситуации и показать этот разбор суду. Юрист понимает, что главное – доказать незаконность претензий истца. Мы добавляем эмоции в небольшом количестве, в кульминационной точке отзыва.

Показать несправедливость ситуации с помощью экспрессии можно в судебном заседании.

Кстати, наш пост про интересное судебное заседание

Секрет № 6: образец отзыва на иск

Возможно, это самый главный секрет – иметь образец отзыва на иск. Наш образец подготовлен профессиональными юристами с многолетним опытом. Этот отзыв написан в ответ на виндикационный иск (истребование недвижимости). Вы можете воспользоваться нашим образцом не только для аналогичных споров, но и для  других.

>>> ОБРАЗЕЦ ОТЗЫВА НА ИСК. СКАЧАТЬ В ФОРМАТЕ WORD.

  1. СОДЕРЖАНИЕ ОТЗЫВА ПО ОТДЕЛЬНЫМ КАТЕГОРИЯМ ДЕЛ.

Немного добавим практики в нашу статью. В этом разделе мы дадим рекомендации по конкретным вопросам и расскажем, что именно нужно писать в ответ на  претензии истца.

Пример № 1: иски о взыскании денежного долга.

Начните проверку аргументов истца с того, насколько давно образовался долг. Помните пословицу – обещанного три года ждут. Так вот, это про срок давности. Истец может обратиться в суд в течение 3 лет с момента, когда он узнал о нарушении своих прав со стороны ответчика. Только в течение 3 лет ему предоставляется судебная защита.

Пропуск давности – это самостоятельное основание для отказа в иске, даже если долг, действительно, существует. Но помните, что суд откажет в иске по сроку давности только тогда, когда ответчик укажет на пропуск. Если ответчик не подготовил отзыв и в судебном заседании ничего не сказал про задавненность долга, то суд удовлетворит иск. Поэтому выделите в своем отзыве специальный раздел, посвященный анализу исковой давности (если считаете, что давность пропущена).

Пример № 2: иски о расторжении договоров.

Здесь можно выделить два направления для возражений ответчика.

Во-первых, проанализируйте, имеются ли основания для расторжения по инициативе истца. Например, недавно мы рассказывали о споре с администрацией по расторжению аренды морского порта. В том споре мы как раз оспаривали возникновение права у администрации на односторонний отказ.

Во-вторых,  проверьте, соблюдена ли процедура расторжения договора. По общему правилу, до предъявления иска в суд о расторжении договора нужно направить в адрес контрагента письмо с предложением изменить или прекратить договор. И только по истечении 30 дней можно обращаться в суд (другой срок можно зафиксировать в договоре). Но есть, например, договор аренды. Предположим, что арендатор нарушает свои обязанности, например, два раза подряд не внес арендную плату. У собственника в этом случае возникает право на расторжение договора. Но расторгнуть договор можно только при условии, если арендодатель послал арендатору предупреждение о необходимости погасить долг. Если этого сделано не было, то право на расторжение утрачивается.

В нашей практике много других примеров успешных отзывов. С ними вы можете ознакомиться в нашем блоге. Мы представляем наших доверителей не только в Москве, но и по всей России. Работа с нами возможна в дистанционном режиме. Наша команда всегда готова встать на вашу защиту от необоснованных претензий!

ПОДРОБНЕЕ
Взыскать задолженность без договора

«Можно ли взыскать задолженность без договора?» – это один из самых популярных вопросов среди наших клиентов.

Большинство людей склонны верить в то, что это невозможно.

В этой статье мы развеем этот миф, расскажем вам о том, как вернуть деньги без договора, а также по традиции поделимся нашим практическим кейсом по этой теме.

Да, конечно, не отрицаем, что ответ на вопрос будет зависеть от конкретной ситуации, но в большинстве случаев есть выход.

Давайте разбираться. Обращаемся к положениям действующего законодательства.

Гражданский кодекс РФ гласит, что по общему правилу, договор считается заключенным, если между его сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. При этом для многих договоров установлена обязательная письменная форма, несоблюдение которой влечет его недействительность. Примерами таких договоров являются купля-продажа недвижимости, страхования, банковского счета и т.д.

Однако сделки могут быть заключены не только в письменной форме. Так, сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

А можно ли доказать заключение сделки другим способом?

Если письменная форма сделки не соблюдена, то стороны сделки в суде лишаются права ссылаться на свидетельские показания. Однако стороны не лишены права приводить письменные и иные доказательства (п.1 ст.162 ГК РФ).

Несмотря на это, практика показала, что суды рассматривая другие доказательства, признают договор заключенным. Банальный пример – заключение договора купли-продажи: принятие покупателем товара может быть подтверждено подписанными товарными накладными, актом сверки.

При взыскании задолженности без договора суды могут принимать во внимание следующее:

  1. Переписку между сторонами (лучше, чтобы это доказательство было нотариально удостоверено).
  2. Квитанции об оплате, платежные поручения. Если при оплате по договору вы указали назначение платежа («по договору №…», «за услуги…» и т.д.), то это будет большим преимуществом при доказывании в суде.
  3. Акты сдачи выполненных работ / оказанных услуг. Эти документы косвенно будут подтверждать имеющуюся между вами и другой стороной договоренности.
  4. Иные документы (товарная накладная, товарно-транспортная накладная, счета-фактуры или УПД, сохранная расписка, путевой лист).

Перечень документов, которые вы можете предъявить суду при взыскании задолженности без договора является открытым, т.е. вы можете использовать все доказательства, которые прямо или косвенно доказывают, что ваш контрагент «обогатился» за ваш счет. В юридическом мире в таких случаях используют термин «неосновательное обогащение». Остановимся на этом вопросе подробнее.

Неосновательное обогащение

Гражданский кодекс РФ содержит отдельную главу (гл.60), регулирующую взаимоотношения, возникающие вследствие неосновательного обогащения. Указанная глава не содержит определения «неосновательное обогащение», но исходя из совокупности признаков

Неосновательным обогащением считается чужое имущество, включая деньги, иные блага, которые лицо приобрело (сберегло) за счет другого, без оснований, предусмотренных законом, иным правовым актом или сделкой.  

Следовательно, лицо неосновательно «обогатилось», если в совокупности соблюдены два признака:

1) лицо приобрело или сберегло имущество без оснований;

2) обогащение произошло за счет другого лица.

По общему правилу, неосновательное обогащение нужно вернуть. Однако существует и исключение. Так, нельзя взыскать неосновательное обогащение, которое было предоставлено для исполнения несуществующего обязательства, если ваш контрагент докажет, что вы знали об отсутствии обязательства либо предоставили имущество в целях благотворительности.

Порядок действия при взыскании задолженности без договора

В целом, все по стандарту. Но как обычно, со своими нюансами.

Важно учитывать, что неосновательное обогащение может выражаться в натуре (например, вы передали конкретный предмет – автомобиль) или в денежной форме.

Шаг 1 – предъявляем претензию

По общему правилу для требования о возврате имущества в натуре претензионный порядок не обязателен, даже если вы обращаетесь в арбитражный суд. Если речь идет о возврате неосновательного обогащения в денежной форме, то претензию необходимо предъявлять, если будущий спор подведомственен арбитражному суду.

Однако мы своим клиентам рекомендуем направлять досудебную претензию всегда. Даже если не установлен досудебный порядок урегулирования спора, то приобретатель может добровольно удовлетворить указанные в претензии требования (что случается, признаем, не так часто!).

Шаг 2 – составляем исковое заявление и подаем его

Прежде чем начать подготовку искового заявления, нужно определить срок исковой давности. Это очень важно, поскольку, если этот срок истек, а ответчик до вынесения решения судом заявит о его применении, суд откажет в удовлетворении вашего иска. Срок исковой давности о взыскании неосновательного обогащения – три года.

Если срок исковой давности не истек, вы можете подать исковое заявление в соответствии с правилами подсудности и компетенции, предварительно оплатив госпошлину.

Важно понимать, что неосновательное обогащение может быть выражено в натуре (например, вам передали автомобиль) или в денежном выражении.

Соответственно, при составлении искового заявления о взыскании задолженности без договора одним из важных моментов будет четкое формулирование своих требований к ответчику.

В случае, если речь идет о взыскании неосновательного обогащения, то необходимо указать, какое имущество вы требуете вернуть.

Если это индивидуально-определенная вещь, то нужно выделить ее отличительные признаки. Рассмотрим пример все того же автомобиля.  Для его возврата в исковом заявлении обязательно указываем: идентификационный номер (VIN), госномер, марку, модель, тип, категорию, год выпуска, номер двигателя, цвет кузова и пр.

Если это родовые вещи, то нужно зафиксировать в иске их вид и количество (например, бензин марки АИ-92 в количестве 60 тонн).

Чтобы взыскать неосновательное обогащение в денежной форме, необходимо предоставить четкую сумму задолженности с приложением всех необходимых доказательств. При этом направление в данном случае досудебной претензии обязательно.

Неосновательное обогащение должно быть возвращено в денежной форме, если приобретатель:

  • получил денежную сумму безосновательно;
  • пользовался вашими услугами или имуществом без намерения его приобрести. В этом случае приобретатель должен выплатить сумму, которую сэкономил;
  • получил имущество, но не может вернуть его в натуре. Можно рассчитывать на деньги также в том случае, если имущество сохранилось в натуре у приобретателя, но настолько износилось, что вы не сможете пользоваться им по назначению.

Исковое заявление составляется в соответствии с требованиями к содержанию и форме, установленными ст. 125 АПК РФ или ст. 131 ГПК РФ, в зависимости от того, в какой суд он будет подаваться – арбитражный или суд общей юрисдикции. Кроме этого, не стоит забывать о прилагаемых к исковому заявлению документов, указанные в ст. 126 АПК РФ или ст. 132 ГПК РФ, так как несоблюдение этих требований приведет к оставлению искового заявления без движения.

Не забудьте обосновать все ваши требования ссылками на нормативные правовые акты. При обращении в арбитражный суд это обязательно (п. 4 ч. 2 ст. 125 АПК РФ), но рекомендуем сделать это и при подаче иска в суд общей юрисдикции.

Помимо этого, зачастую недобросовестный контрагент длительное время не отдает деньги, следовательно, имеет право пользоваться вашими деньгами. В этом случае вполне логично помимо взыскания неосновательного обогащения потребовать с должника проценты за пользование денежными средствами. Так мы и сделали в недавнем нашем деле, о котором мы вам расскажем далее.

Наш опыт

В недавнем нашем кейсе участниками были две организации (ООО-шки), одна из которых была нашим клиентом. Так уж получилось, что стороны не заключили договор, однако наш клиент (для удобства будем называть – Организация 1) перевел денежные средства своему контрагенту (далее – Организация 2).

Организация 1 перевела деньги разными частями. В общей сумме получилось – 431 000 рублей. Согласитесь, сумма не маленькая.

Мы отправляли досудебную претензию в адрес Организации 2, однако, не получили ни ответа, ни денег.

В связи с этим мы решили подавать исковое заявление.

В иске, который был отправлен в Арбитражный суд г. Москвы, мы сразу акцентировали внимание суда на то, что указанные платежи совершены в отсутствие какого-либо обязательства между Истцом и Ответчиком, т.е. между Оргнизацией 1 и Организацией 2 не заключались договоры, не возникали правоотношения из причинения вреда и т.п. Для удобства суда мы сделали таблицу, чтобы было более наглядно анализировать, когда и сколько денежных средств Организация 1 перевела Организации 2.

Основной тезис, который мы должны доказать суду – переведенные денежные средства нашим клиентом являются неосновательным обогащением Организации 2.

Для подкрепления своей правоты мы обратились к нормам законодательства.

Статья 1102 Гражданского кодекса РФ гласит: лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Так как договор между Организацией 1 и Организацией 2 ни в письменной форме, ни в устной форме не заключен, отношения сторон следует квалифицировать как обязательства вследствие неосновательного обогащения, поскольку никакого встречного исполнения по данным денежным средствам не было.

При этом мы обязаны доказать суду:

1) факт приобретения или сбережения имущества на стороне приобретателя;

2) факт приобретения или сбережения имущества именно за счет потерпевшего;

3) факт отсутствия надлежащего правового основания для наступления указанных имущественных последствий;

4) размер неосновательного обогащения.

В случае, если Истец не докажет хотя бы один пункт из вышеперечисленных, то в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности без договора будет отказано.

Кроме этого, так как Организация 2 отказалась в добровольном порядке возвращать денежные средства и достаточно долго использовала их, то было принято решение выдвинуть требование о взыскании процентов за пользование денежными средствами.

Расчет осуществляется с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств и, соответственно, до момента подачи иска. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. В нашем случае получилась сумма, немного превышающая 40 000 рублей. Обязательно оформляем расчет отдельной таблицей! (для удобства и точности расчета используйте калькулятор расчета процентов в сети Интернет).

Помимо этого, не забудьте о взыскании судебных и представительских (если как и в нашем случае в процессе подготовки искового заявления и в самом судебном процессе участвовал юрист) расходов.

В качестве основных доказательств прикладываем платежные поручения (в нашем случае их было  четыре).

Важно – платежные поручения должны быть заверены банком!

Для полноты картины нашего кейса прикладываем для вашего ознакомления текст искового заявления.

Таким образом, вернуть деньги, если нет договора – можно, если у вас имеются другие доказательства ваших договоренностей с контрагентом. В этом важном вопросе не обойтись без юридической помощи. Мы решили не одну подобную ситуацию, поэтому будем рады помочь и вам!

ПОДРОБНЕЕ
Поставщик не предоставил документы на товар

Соглашение о передаче товара или оказании услуги не оканчивается одним лишь фактом фактической передачи. Зачастую дополнительно необходима передача соответствующих документов, будь то документы для налоговой либо документы, без которых невозможно начать пользоваться товаром. В сегодняшней статье мы поговорим о том, что делать, если поставщик не предоставил документы на товар. Какие последствия, как юридически грамотно поступить в такой ситуации, можно ли расторгнуть договор и вернуть деньги, если не предоставили документы.

Для наглядности особое внимание в статье мы уделим судебной практике. Разберем решение Верховного Суда РФ, а также случай, который произошел с нашим клиентом. Ситуации аналогичные, но решения разные, поскольку каждый нюанс имеет значение. Особенно, если речь идет о каких-то крупных суммах.

Кстати, подписывайтесь на наш Инстаграм. Здесь мы публикуем посты с интересными случаями из практики, а также анализируем нововведения в законах.

Итак, по договору поставки поставщик обязуется передать покупателю производимый или закупаемый товар в обусловленные законом или договором сроки. Поставщик (продавец) должен передать покупателю соответствующий договору товар, без недостатков. Наличие у товара существенных недостатков является основанием для расторжения договора, в том числе если не предоставили документы.

Какие же недостатки являются существенными? Этот вопрос частично раскрывает нам статья 475 Гражданского кодекса:

– неустранимые недостатки (недостатки, которые от которых нельзя избавиться путем самостоятельных действий продавца или покупателя, ремонта и т.д.);

– недостатки, для устранения которых необходимы несоразмерные денежные и временные затраты (это значит, что затраты на устранение недостатка превышают стоимость самого товара либо эквивалентны ему);

– неоднократные недостатки, недостатки, появляющиеся вновь после их устранения.

Перечень в ст. 475 ГК РФ открыт. Это не недоработка, а умысел законодателя, поскольку невозможно предусмотреть все вариации развития договорного отношения и особенности каждого товара. Так, мы видим, что в этом перечне прямо не говорится о том, что отсутствие документов на товар является существенным недостатком. Но мы можем сделать такой вывод из общего смысла статьи, ведь для некоторых товаров документация попросту необходима, иначе покупатель лишается возможности начать использовать товар по назначению. Поэтому если продавец не предоставил документы на товар, это является основанием для возврата денежных средств. Но не всегда. Злоупотреблять этим правилом не нужно. Об этом чуть позже.

Расторжение договора, если не предоставили документы – это лишь один из вариантов развития событий. В 518 статье ГК РФ предусмотрены альтернативные возможные варианты поведения.

Так, можно потребовать уменьшения покупной цены, либо просить устранить недостатки бесплатно, либо требовать возместить собственные расходы, затраченные на устранение недостатков. Плюс ко всему, покупатель может потребовать заменить ненадлежащий товар при наличии такового у поставщика.

Расторжение договора, если не предоставили документы

Прекращение договора поставки по общим правилам происходит по основаниям, перечисленным в 451 статье ГК РФ: по соглашению сторон, в порядке одностороннего отказа или через суд.

С расторжением договора по соглашению сторон проблем нет. Проблемы возникают тогда, когда появляются разногласия.

Так, если поставщик не предоставил документы на товар в обозначенные сроки, то необходимо оформить уведомление о расторжении договора поставки и направить ему поставщику. В уведомлении необходимо четко выразить требование о возврате денежной суммы в определенный срок.

Важно! Направлять уведомление стоит таким способом, чтобы у отправителя остались доказательства его получения поставщиком. Это может быть письмо с уведомлением о вручении, электронная переписка и проч. Кстати, на практике нередки случаи, когда судьи буквально придираются к содержанию таких уведомлений: например, не полностью указаны реквизиты ответчика. Хоть у нас и свободная форма подобных документов, лучше перестраховаться и сделать все безупречно.

В случае, если продавец после отказа от договора требование проигнорировал, вернуть деньги, если не предоставили документы, можно через суд. Для этого необходимо составить грамотное исковое заявление с учетом всех требований и подать в нужный суд с соблюдением всех правил подсудности.

Итак, в каких случаях можно отказаться от договора или вернуть деньги, если не предоставили документы? Когда делать это не безопасно?

Начнем с того, что с самого начала в договоре можно прописать, когда и какие документы поставщик должен предоставить вместе с передачей товара. Это могут быть, например, сертификаты качества товара, какие-то дополнительные документы о гарантийных обязательствах и технических характеристиках.

Но в некоторых случаях в договоре условия передачи документов предусматривать нет необходимости, ведь такая передача презюмируется, исходя из специфики объекта передачи. Речь идет о главной вещи и ее принадлежности. Если по договору купли-продажи мы передаем покупателю скрипку (главную вещь), то должны передать и смычок (принадлежность), без которого использование скрипки по назначению невозможно. Та же самая ситуация происходит и с документами. Например, если поставщик передает покупателю транспортное средство, вместе с ним должны быть предоставлены и соответствующие бумаги: паспорт транспортного средства, свидетельство (СТС) и т.д.

Если контрагент документы в указанный в договоре или разумный срок не предоставляет, покупатель может установить новый дополнительный срок. Если по прошествии и этого времени документов не видать, тогда покупатель может либо не платить вовсе за поставку, либо просить вернуть деньги. НО! Здесь есть один важный нюанс, явно продемонстрированный в позиции Верховного Суда РФ, об этом несколько позже.

Обратите внимание, что зачастую вместе с товаром поставщик передает накладную или универсальный передаточный документ. Но эти бумаги не всегда являются основанием для оплаты товара. Например, в соглашении может быть заранее предусмотрено, что условием оплаты действий поставщика является передача необходимых документов, например, гарантийного талона.

Но не спешите удерживать оплату, если продавец не предоставил документы на товар. Есть риск «попасть на деньги», и придется оплатить гораздо больше причитающегося.

Так, до Верховного Суда РФ дошло дело о споре ООО и ПАО, заключившими договор поставки дорогостоящего оборудования. По договору поставщик (ПАО) взял на себя обязательство по передаче товара, предоставлению всей необходимой документации, оказанию услуг по монтажу и наладке, проведению инструктажа. Покупатель же (ООО) обязался оплатить услуги и принять оборудование.

По итогу вышло так, что поставщик поставил товар с просрочкой. Более того, он еще и не предоставил необходимую документацию. Казалось бы, налицо вопиющее нарушение со стороны ПАО. Вот покупатель и отказался оплачивать товар. Мол, ты мне сначала документы передай по договору, а потом жди оплату.

Время шло, поставщик оплаты не дождался, вот и направился в суд с иском о взыскании задолженности с покупателя в размере более 180 миллионов и неустойки в размере 42 миллиона рублей. В свою очередь покупатель в долгу не остался и направил встречный иск о взыскании неустойки за просрочку обязательств в размере 288 миллионов рублей.

Согласитесь, интуитивно хочется встать на сторону покупателя, которому не поставили товар вовремя, так еще и документы не выдали. Но тут-то и начинается проявление всех юридических тонкостей.

Суды первых двух инстанций требования истца (поставщика) оставляли без удовлетворения. Руководствуясь положениями главы 30 ГК, они сочли действия покупателя по неоплате правомерными. Иной позиции придержался Верховный Суд РФ.

ВС РФ акты нижестоящих судов отменил и отправил дело на новое рассмотрение. Логика здесь такова:

  • По договору установлена обязанность по передаче необходимой документации, более того, это правило подкрепляет статья 456 ГК (о вещах и их принадлежностях).
  • Если продавец не передает или отказывается передать документы, то по 464 ст. ГК покупатель вправе назначить продавцу разумный срок для передачи; в случае, если в разумный срок документы не предоставляются, покупатель может отказаться от договора.
  • И самое главное: исходя из смысла положений ст.ст. 464 и 450.1 ГК РФ, покупатель может не платить деньги продавцу, который не предоставил документы только в случае, если он ЗАЯВИЛ об отказе от товара в связи с невозможностью его использования. Иной порядок может быть предусмотрен договором, но по делу такого порядка в соглашении предусмотрено не было.

Таким образом, несовершение одного лишь формального действия может повлечь отнюдь не желанные последствия. Будьте бдительны.

Теперь обратимся к судебной практике нашей компании. Дело по существу несколько похоже на предыдущее, но одна лишь небольшая (казалось бы!) деталь способна повлиять на итоговый исход.

Юристами нашей компании было составлено исковое заявление по просьбе некоторого ООО, заключившего договор купли-продажи транспортного средства с одной технологической фирмой. По условиям договора, ответчик должен был предоставить в собственность истца грузовой кран, а истец должен быть принять товар и уплатить определенную сумму.

По условиям соглашения также было предусмотрено, что поставщик взял на себя обязанность предоставить документы на ТС: паспорт и свидетельство, – в течение 10 дней после передачи грузового крана. Без них эксплуатация ТС невозможна.

Наш клиент товар от поставщика принял и уплатил за него оговоренную договором сумму. Но в нарушение договора ни паспорт, ни свидетельство на ТС ему никто не предоставил. Клиент на протяжении нескольких месяцев напоминал продавцу о его обязанности. Требование исполнено не было, поэтому наш клиент направил досудебное требование о возврате денежных средств, которое так же не было исполнено.

Юристы нашей компании, учтя все обстоятельства дела, составили исковое заявление, где особое внимание уделили правовому обоснованию требований нашего клиента. Апеллируя несколькими статьями ГК РФ, мы также обратили внимание на грамотное юридическое поведение истца, заключающееся в том, что истец предоставил разумный срок для передачи документов по договору, чего сделано не было.

В просительной части мы сформировали требование по взысканию с ответчика суммы, отданной за покупку товара, процентов за пользование чужими денежными средствами, а также расходов на оплату государственной пошлины.

С исковым заявлением, составленным нашими специалистами, можете ознакомиться ниже (без реквизитов):

Подводя итог, скажем, что вернуть деньги, если поставщик не предоставил документы на товар, можно. Обязанность по передаче бумаг обычно предусмотрена договором или законом. Но в договорных отношениях стоит всегда оставаться бдительными и аккуратными и никогда не действовать на эмоциях. Обыватель не всегда сможет самостоятельно учесть юридические тонкости, что повышает риск потери денежных средств. Если Вам необходима юридическая консультация либо помощь в составлении процессуального документа в суд, юристы нашей компании будут рады помочь. Мы являемся опытными специалистами и знаем свое дело. Обращайтесь!

ПОДРОБНЕЕ
Расторжение договора, если не предоставили документы

Сегодня мы расскажем о том, как правильно осуществить расторжение договора, если не предоставили документы. По этому случаю у нас есть практический пример, о котором мы также обязательно расскажем. Кроме этого, статью хотим посвятить освещению вопроса, касающегося того, как правильно нужно расторгать договоры. Изучив ее, вы получите необходимые знания о том, какие варианты расторжения существуют в принципе и как свести при этом к минимуму негативные последствия.

Как вернуть деньги, если не предоставили документы?

Начнем с основ. В нашем случае это закон, а именно Гражданский кодекс РФ. Этот нормативный акт предлагает альтернативу. Существует три способа расторгнуть договор, если, например, поставщик не предоставил документы на товар. Эти способы следующие:

  1. достижение согласия между сторонами договора;
  2. судебный порядок (если одна из сторон договора сопротивляется и не идет на соглашение);
  3. инициатива одного из участника сделки без суда (в одностороннем порядке), когда такое право закрепляется в законе или в договоре.

Пока ничего толком непонятно. Надо подробнее. Поэтому расскажем о каждом случае по отдельности.

Расторгаем договор по соглашению сторон, если продавец не предоставил документы на товар

Это первый и самый дружелюбный способ. Именно этот вариант является самым минимальным по возможным негативным последствиям. Но даже в таком, казалось бы идеальном, способе есть свои нюансы. И мы не можем о них промолчать.

Обязательно учитывайте:

  • форму расторжения договора: делать это нужно ровно таким же способом, как и осуществляли заключение (даже если заверяли договор у нотариуса, расторгать надо у него же);
  • дату расторжения договора: здесь у вас всего два варианта, – либо указать конкретную дату, либо не указывать ее вообще (тогда обязательства по договору прекратятся сразу с момента подписания соответствующего соглашения);
  • указание о возврате: по общим правилам гражданского оборота стороны договора не могут требовать исполненное в процессе соглашения назад, поэтому, если вы хотите вернуть исполненное, укажите об этом.

Расторжение договора, если не предоставили документы: судебное производство

Когда необходимо идти в суд? Если, например, поставщик не предоставил документы на товар и не собирается выполнять условия договора, необходимо обращаться в суд. Кроме этого, необходимо иметь основания для того, чтобы расторгнуть договор именно таким способом. Причем последние делятся на общие и специальные. Чем отличаются? Общие основания подойдут к любому виду договора, а специальные относятся к конкретному виду соглашения.

Общими основаниями будут являться следующие:

  • Нарушение существенных условий договора (Например, гражданин 1 продал гражданину 2 книги, а гражданин 2 пообещал оплатить их через 3 дня. Прошло дне недели, а оплаты гражданин 1 так и не дождался. Следовательно, гражданин 2 существенно нарушил соглашение).
  • Существенное изменение обстоятельств – важные условия, на которые опирались стороны при заключении договора (Например, Света заказала ко дню рождения дочери композицию из воздушных шаров, однако доставка по каким-то причинам не привезла шары в день рождения, предложив доставить их на следующий день. В этой ситуации обстоятельства существенно изменились, поэтому появилось основание для расторжение договора).

Продавец не предоставил документы на товар: как написать о расторжении договора

Предупредить о намерении расторгнуть соглашение придется не один раз. Сразу после того, как вы решили расторгнуть договор, следует сообщить об этом другой стороне. В каком формате? Можно обойтись сообщением на электронную почту. Так есть возможность расторгнуть контракт без суда. Не забудьте в таком письме уточнить срок ответа на него. Установленный срок — до тридцати дней (однако в тексте вы можете указать любой).

После этого необходимо направить само соглашение о расторжении договора (можно на электронную почту, можно обычной почтой, – заказным письмом с уведомлением о вручении).

Помните, что нет никакой гарантии, что другая сторона договора захочет расторгнуть его. Тогда обязательно обращаться за судебной защитой, составив исковое заявление. По этому случаю хотим рассказать практический случай.

Как вернуть деньги, если не предоставили документы: практика

Между сторонами 12.01.2021 был заключен предварительный договор купли-продажи транспортного средства (специальной техники), согласно которому стороны обязуются в срок до 15.02.2021 заключить договор купли-продажи на условиях, установленных предварительным соглашением.

Согласно содержанию предварительного договора по основному договору ответчик обязуется передать в собственность истца, а последний обязуется принять и уплатить денежную сумму (цену) за транспортное средство.

Транспортное средство было передано ответчиком истцу 24.04.2021 по акту. Но копия акта у истца не сохранилась, но есть у ответчика.

В соответствии с содержанием предварительного договора ответчик передает покупателю оригиналы документов на транспортное средство в течение 10 рабочих дней после передачи последнего. Следовательно, документы должны были быть направлены не позднее 17.05.2021. Отсутствие документов делает невозможным эксплуатацию транспортного средства.

Истец оплатил цену за транспортное средство в размере 3 700 000 рублей, однако продавец не предоставил документы на товар.

Истец после многомесячных обещаний ответчика 10.11.2021 отправил ему уведомление о необходимости предоставления документов на транспортное средство, требование не было исполнено. После этого 14.12.2021 истец направил ответчику досудебное требование о возврате денежных средств, требование также не было исполнено.

В этой связи ответчик не только не выполнил условия договора купли-продажи, но и незаконно пользовался денежными средствами истца. Поэтому в данном случае осуществлялось судебное расторжение договора, если не предоставили документы.

Решение по этому делу еще не принято, о нем мы обязательно расскажем в следующих публикациях.

А пока хотим представить исковое заявление, составленное нами:

Таким образом, выявив существенные нарушения условий договора (в нашей ситуации – продавец не предоставил необходимые для использования транспортного средства документы) и осуществив уведомление другой стороны, становится возможным обращаться в суд за защитой своих прав и произвести расторжение соглашения в одностороннем порядке. Исковое заявление необходимо подавать, соблюдая подсудность, которая определена гражданским или арбитражным процессуальным законодательством. Споры между предпринимателями рассматриваются арбитражными судами, а между физическими лицами – мировыми или районными.

Иск в суд обязательно должен включать следующие положения:

  • наименование суда;
  • информация о сторонах (с обязательным указанием контактных данных);
  • информация о заключенном договоре купли-продажи (предмет контракта, сроки, стоимость и так далее);
  • суть нарушения права, которое является основанием для расторжения договора в одностороннем порядке;
  • доказательства, которые подтверждают соблюдение досудебного порядка;
  • правовые нормы, которые подкрепляют позицию истца;
  • требования;
  • приложения.

В какой срок возможно вернуть деньги, если не предоставили документы?

Сразу хотим отметить, что соглашение возможно расторгнуть в любой момент в процессе его осуществления. Расторжение контракта непосредственно после его исполнения возможно в случае, когда договор является рамочным (содержит общие условия соглашение и закрепляет то, как в будущем будет осуществляться контракт). Однако, несмотря на это правило, всегда стоит обращать внимание на вид договора. Некоторые соглашения подразумевают специальные правила для досрочного расторжения. Помимо договора важны еще стороны контракта. В некоторых случаях расторжение договора занимает несколько дней, а в других – затягиваются на несколько лет и заканчиваются в итоге судом.

Расторгли договор: какие последствия?

Знали ли вы, что даже после расторжения контракта некоторые обязательства продолжают действовать? Да. Именно так. Основные обязанности прекращают действовать: передать товар по договору купли-продажи, например. Условия о рассмотрении споров, возникших в процессе выполнения договора, продолжают свое действие. Например, в каком суде следует разрешать спор. Кроме этого, после расторжения соглашения остаются обязанности по выплате штрафов и иных задолженностей. Также остаются в силе условия о том, что должны сделать стороны после расторжения соглашения.

В случае, если нарушаются существенные условия соглашения, вследствие чего последний расторгается, то потерпевшая сторона имеет полномочия требовать возмещение убытков.

Поставщик не предоставил документы на товар: расторгаем договор в одностороннем порядке

Стоит отметить, что одностороннее расторжение порой отличается от обычного. Когда происходит односторонний отказ от сделки, договор считается расторженным, когда одна сторона направила соответствующее уведомление, а другая сторона его получила. Поэтому важно направлять заказное письмо с уведомлением. По общим правилам, которые предусмотрены гражданским законодательством, односторонний отказ от исполнения соглашения запрещен. Однако в этом правиле есть несколько исключений. Давайте рассмотрим их.

Разрешен односторонний отказ от сделки, если:

  • вы подписали договор подряда;
  • был заключен договор поставки;
  • подписан агентский договор;
  • заключили договор транспортной экспедиции;
  • был подписан договор о возмездном оказании услуг;
  • подписан договор аренды (на неопределенный срок);
  • вы заключили (в качестве физического лица) договор энергоснабжения;
  • вы – банк по договору банковского счет (в случае, когда в течение двух лет на счету у клиента не осуществляются никакие операции).

Казалось бы, все очень легко: односторонний отказ и прощай обязательства по договору. Но, подобный отказ может оказаться «с приданным»в виде обязанности возмещения фактически понесенных расходов.

Важно запомнить.

Если правомочие на односторонний отказ от сделки без оговорок (то есть императивная норма, которая не содержит словосочетания: если иное не установлено законом или договором), то возмещение расходов в данной ситуации устанавливать нельзя. Это правило было оговорено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2016 года «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса РФ об обязательствах и их исполнении»:

Если право на односторонний отказ от исполнения обязательства или на одностороннее изменение условий обязательства установлено императивной нормой, например абзацем вторым пункта 2 статьи 610 ГК РФ, то включение в договор условия о выплате денежной суммы в случае осуществления стороной этого права не допускается (пункт 1 статьи 422 ГК РФ). Такое условие договора является ничтожным, поскольку оно противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства (пункт 2 статьи 168 и статья 180 ГК РФ).

Равным образом, по смыслу пункта 3 статьи 310 ГК РФ не допускается взимание платы за односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства другой его стороной.

В нашем практическом примере мы рассматривали расторжение договора купли продажи (пожалуй, самый распространенный вид соглашения). Поэтому следует отметить особенности расторжения подобного контракта. Поэтому запомнить надо следующее:

если инициативу берет одна сторона договора, то расторжение должно производиться с соблюдением следующих условий:

  • наличие существенных нарушений условий контракта или норм закона;
  • направление письменного сообщения контрагенту с изложением требования/претензии;
  • при отказе в удовлетворении последней – обращение в суд;
  • расторжение договора на основании судебного решения.
ПОДРОБНЕЕ
Договор дарения работнику

В статье расскажем обо всех вопросах, с которыми сталкиваются работодатели, оформляя договор дарения работнику, в том числе:

– зачем нужен такой инструмент в трудовых отношениях

– как правильно оформить договор дарения с сотрудником

– налоговые последствия подарков для персонала

Если Вам нужно составить такой договор под индивидуальные условия, а также разработать сопутствующие к нему документы, то Вы можете просто написать нам на электронную почту и сообщить о Вашей юридической потребности.

Зачем работодателю заключать договор дарения со своим работником?

Ни один раз на форумах встречались вопросы работников: «Имеет ли работодатель право не давать нам подарки и конфеты для детей к новогоднему празднику?» Вопрос, конечно, риторический. Выдача подарка – это мероприятие, которое работодатель принимает на себя добровольно. Даже если раньше, каждый год работодатель дарил подарки, это не означает, что и впредь он обязан это делать. Никакого правового основания, чтоб заставить работодателя подарить подарки, не существует. Исключение, о котором мы подробнее расскажем ниже.

Договор дарения подарка работникам – абсолютно законная сделка. Этот договор находится на стыке гражданского и трудового права, поэтому ни в ГК РФ, ни в Трудовом кодексе он прямо не поименован. Но отсутствие в законодательстве статьи «Договор дарения работнику», не означает запрет на его заключение. Более того, данные договоры буквально испокон веков заключались между работодателем и его сотрудником.

С помощью договора дарения работодателя работнику вручаются новогодние подарки для детей персонала, подарки к 8 Марта и 23 Февраля. Приятно получить подарок на юбилей или ко дню свадьбы.

Обратите внимание, что поощрения работников за добросовестное выполнение работы или за успешное закрытие очередного проекта – это выплата в рамках трудового договора. Поэтому в таких ситуациях нужно оформлять не договор дарения, а приказ о премировании работника.

Подарки не связаны с выполнением работником трудовой функции. Это, скорее, дань традициям. Также это проявление внимания и заботы о своих подчиненных. Безусловно, работодатель заинтересован в создании комфортного климата в трудовом коллективе. Подарки – один из способов это обеспечить.

Оформление договора дарения работнику

От лиричного вступления, перейдем к букве закона. В данном случае нужно учесть как гражданско-правовые аспекты, так и нюансы трудового законодательства. Для того чтобы сделать работнику подарок, потребуется оформить:

  1. Договор дарения работнику

Общее правило – устная форма. Письменная форма используется в одном из следующих случаев: а) подарок делает компания (а не физическое лицо) и его стоимость > 3 тысяч рублей; б) в качестве подарка передается недвижимость; в) подарок передается не сразу.

Если договор дарения в указанных случаях а) – б) письменно не оформлен, то существующий только на словах – он ничтожный. Ничтожный в юридическом смысле означает, что он не повлек никаких последствий ни для работодателя, ни для работника, ни для третьих лиц. Совсем не обязательно идти в суд и оспаривать ничтожный договор. Даже в отсутствие судебного признания его недействительности, он недействителен de facto.

Представить договор дарения недвижимости в устной форме невозможно. Право собственности на недвижимое имущество возникает с момента регистрации в ЕГРН. Это касается и смены собственника на основании договора дарения. Поэтому пока Росреестр не зарегистрирует переход права собственности за работником, настоящим собственником будет числиться работодатель.

Договор дарения образец. По ссылке ниже вы можете скачать договор дарения работодателя работнику в формате Word. Договор дарения работнику образец – это реальный документ, который мы составляли для нашего доверителя. Он учитывает практически все нюансы. Но не секрет, что каждый кейс по-своему уникален, абсолютно одинаковых ситуаций не существует. Поэтому если наш  договор дарения работнику образец для вашего случая не годится, то мы составим для вас договор дарения подарка работникам, учитывающий именно ваши цели и особенности ситуации.

>>> Договор дарения в формате Word

  1. Бухгалтерские документы.

Сюда относится распоряжение руководства на покупку подарка. При передаче подарка необходимо оформить приказ о вручении подарка. Также составляются ведомости выдачи подарков, в которых одаряемый работник проставляет свою подпись.

  1. Локальные акты (не обязательно)

Законодатель не обязывает компании регламентировать передачу подарков сотрудникам. В отличие, например, от Положения о премировании, которое является обязательным локальным актом. Однако не обязательно – не значит не нужно. Составленный квалифицированным юристом «Регламент выдачи подарков» поможет вашим бухгалтерам различать трудовые выплаты и подарки, а также сэкономит их время, так как будет содержать порядок оформления дара.

Кроме того, закрепление в локальном акте обязанности работодателя дарить подарки в определенные праздники – это гарантия работникам. То есть если в локальном акте прописана обязанность работодателя дарить подарки, то работники могут требовать выполнение этой обязанности.

Права и обязанности дарителя и одаряемого

Начнем с того, что для обычного «гражданского» договора дарения есть некоторые запреты на допустимость дарения. В отношениях с работниками это почти исключено, кроме случаев, когда подарок работодателя – это не просто поздравление работника, а благодарность ему за личную услугу. Например, ГК запрещает делать подарки госслужащим за осуществление их полномочий. Применительно к этому может быть два варианта, зачем заключен договор дарения работодателя работнику. Первый – подарок госслужащему сделан работодателем на праздник. Второй – госслужащий выполнял свою должностную функцию в отношении руководителя работодателя (собственно того лица, которое подписывает приказ о выдаче подарка). Очевидно, что первый вариант разрешен, а второй – запрещен.

Наряду с запретами есть ограничения дарения. Эти случаи в практике встречаются чаще. В силу прямого указания закона все унитарные предприятия (часто это заводы, организации в сфере энергоснабжения) и учреждения (культуры, образования и т.п.) прежде чем подарить подарки своим работникам должны согласовать это мероприятие с собственником их имущества. Дело в том, что данные организации не имеют права собственности на свое имущество; оно им принадлежит на правах, не предполагающих самостоятельное распоряжение – оперативное управление и хозяйственное ведение.

Одаряемый работник может отказаться от подарка. При этом требовать от работника объяснений не стоит: неважно по какой причине работник не принимает подарок, это его абсолютное право. Отказ должен быть оформлен так же, как и сам договор (устно, письменно или с регистрацией).

Конечно, подарки забирать некрасиво, но в законе есть ряд случаев, когда даритель обязан отменить дарение. Таких случаев несколько, но они общие, а вот к трудовым отношениям применяется только один – возбуждение дела о банкротстве работодателе не позднее 6 месяцев после выдачи подарков.

Только в одном случае ни работник, ни работодатель не смогут отказаться от дарения – это подарки небольшой стоимости.

Важный вопрос, который здесь возникает: отвечает ли работодатель за качество подарка. Однозначно – нет. Дарение – это не продажа вещи, это безвозмездная передача имущества, еще и с возможность не принять подарок. Но если из-за плохого качества подарка (например, просроченные конфеты) здоровью или имуществу работника причинен вред, то работодатель должен его возместить. Условия для привлечения работодателя к ответственности (в совокупности):  – недостаток возник до вручения подарка, – недостаток не мог быть обнаружен работником при осмотре, – работодатель знал о недостатке, но работника об этом не предупредил.

Подарок – налогооблагаемый доход

Вопросы взаимодействия с бюджетом, когда подписывается договор дарения подарка работникам, подробно разъясняются в многочисленных письмах Минфина. Главные выводы из этих писем заключаются в следующем.

НДФЛ облагаются только подарки стоимостью более 4 тысяч рублей. Также налог нужно будет заплатить за подарки меньшей цены, но по общей стоимости за год больше 4 тысяч. Налог уплачивается только с суммы превышения. Например, если работнику за год сделали несколько маленьких подарков на сумму 5 200 руб., то в бюджет нужно перечислить 13 % только с суммы 1 200 руб.  НДФЛ с подарка удерживается с ближайшей зарплаты. Когда речь идет о больших подарках, нужно помнить о запрете на удержание из зарплаты более 50 %. Распределите удерживаемый налог по всему налоговому периоду. А если подарок настолько грандиозен, что и это невозможно с учетом лимита 50 % удержаний, – то необходимо уведомить вашу налоговую инспекцию.

В то же время подарки не облагаются страховыми взносами. Только при нарушении письменной формы договора дарения в указанных выше случаях (а – б) подарок не будет рассматриваться в качестве дара. Напоминаем, что устный договор дарения между работодателем-организацией и работником на сумму свыше 3 тыс., равно как договор дарения в будущем, ничтожны. В этом случае контрольные органы рассматривают такой «подарок» как «иная выплата по трудовому договору». Следовательно, нужно будет перечислить страховые взносы.

Подарок, как любая безвозмездная передача, облагается НДС.

Злоупотребления при заключении договоров дарения с работниками

Этот раздел основан на судебной практике. Прежде всего отметим, что не стоит использовать данный договор как способ ухода от исполнения закона или требований контрагентов. Далее познакомим вас с ситуациями из реальных судебных дел, в которых суды под маской договора дарения усмотрели совсем иные правоотношения.

Кейс № 1. Одно новгородское предприятие на протяжении полутора лет ежемесячно выплачивало нескольким своим сотрудникам денежные средства под видом подарков. Работодатель даже оформлял непосредственно договор, расходники, распоряжения о выделении подарочных купонов. Однако суд пришел к выводу, что это не подарки, а «трудовые» выплаты: они регулярны и систематичны, зависят от квалификации работника. В итоге организации доначислили страховые взносы в ФОМС (Дело АС Новгородской области № А44-7561/2017, дошедшее до Верховного суда)

Кейс № 2. В предверии своего банкротства должники начинают раздаривать свое имущество. Некоторые работодатели предпочитают выводить активы через работников путем выдачи подарков. Подобные договоры дарения, безусловно, буду оспорены в случае возбуждения дела о банкротстве работодателя конкурсным управляющим. Не составит труда признать такие сделки безвозмездной передачей активов при неплатежеспособности дарителя. Работникам придется вернуть подарки в конкурсную массу. А вот премии и поощрения, оформленные в соответствии с трудовым законодательством, не могут быть оспорены в банкротстве (по общему правилу). Трудовые выплаты – это не безвозмездная передача имущества. В этом случае работники получают вознаграждение за свой труд (Дело о банкротстве № А40-82340/2017 в АСГМ).

Подведем итог.

– договор дарения работнику заключается в соответствии с ГК РФ; нормы трудового права здесь не применимы.

– договор дарения должен иметь целью безвозмездную передачу подарка в отсутствие встречного предоставления; поощрение работника за труд нельзя оформлять договором дарения, для этого существует механизм премий.

– по общему правилу, вручение подарков не сопровождается составлением письменных договоров. Но есть три исключения, когда нужно составить договор дарения на бумаге под страхом его недействительности: подарок делает компания на сумму > 3 тысяч рублей; в качестве подарка передается недвижимость; подарок передается не сразу.

– вручение подарков всегда сопровождается оформлением бухгалтерских документов (распоряжение руководства на покупку подарка, приказ о вручении подарка, ведомость выдачи подарков).

– при выдаче подарка уплачиваются НДФЛ и НДС; страховые взносы с подарков платить не нужно.

ПОДРОБНЕЕ
Администрация не проводит аукцион

Администрация не проводит аукцион – нарушение или право местных властей?

Давайте разбираться.

Новостями о коррупции в России, к сожалению, уже давно никого не удивишь. Хотя бы раз в неделю в сводках новостей появляются такие новости. Однако люди считают, что с коррупцией невозможно бороться, так как «все давно куплено» и «там уже давно все без нас решили».

Однако у граждан, знающих законы нашего государства, все же есть такой шанс. И в этой статье мы вам это докажем. Нет, мы не будем рассказывать о деле, где очередного чиновника поймали «за руку» на большой взятке, мы расскажем вам о случае, когда администрация не проводит аукцион, хотя по закону обязана это сделать.

Обо всем по порядку.

Не думаем, что вы не знакомы с понятием «аукцион». Наверняка, при прочтении этих строк у вас всплыла в голове картина из какого-то крутого американского фильма, где богатые люди поднимают таблички с солидными цифрами и выигрывает тот, у кого цифра оказалась наибольшей. В российских реалиях выглядит это не так круто, как в фильме, однако по бумагам проводится.

С понятием «аукцион» в законодательстве можно столкнуться на уровне Гражданского кодекса РФ и ФЗ №44. В ГК РФ аукцион признается одной из форм торгов, а выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

Но когда аукцион проводится для государственных муниципальных нужд, то понятие аукцион значительно отличается от привычного нам.

В ФЗ №44 закреплено: победителем аукциона признается участник закупки, заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, и который предложил по результатам проведения процедуры подачи предложений о цене контракта или о сумме цен единиц товара, работы, услуг наиболее низкую цену контракта.

Однако в нашем практическом примере администрация вовсе не объявила аукцион.

Так, к нам обратился индивидуальный предприниматель, у которого было намерение принять участие в аукционе по ремонту и обслуживанию дороги муниципального значения. Он обладает всеми ресурсами для этого и готов принимать участие в конкурсном отборе. При этом наш клиент специально завез технику для того, чтобы иметь возможность оказывать такие услуги. Однако предпринимателем было замечено, что аукциона по ремонту дороги в 2021 году не проводилось.

Да, конечно, как вы могли догадаться, по документам муниципальные власти попытались сделать все свои действия законными. Было вынесено Постановление, согласно которому субсидия предоставлялась некому муниципальному учреждению, учредителем которого как раз и выступала местная администрация. Прикрытием этих действий выступала некая муниципальная программа субсидирования.

Основной вопрос, который у вас наверняка возник – что же делать?

Главное – добиться отмены постановления администрации и доказать, что в ее действиях присутствуют нарушения действующего законодательства.

Шаг 1. Обращаемся с запросом в администрацию

Предприниматель обращался в Администрацию с запросом, в котором требовал сообщить причины, по которым не был объявлен и не проводился указанный аукцион, а также сведения о лице, выполняющем работы по содержанию названных автомобильных дорог.

Кроме этого, наш клиент требовал незамедлительно провести аукцион по ремонту дорог.

После этого мы получили письмо от Администрации, в котором она сообщила предпринимателю о том, как орган местного самоуправления, Администрация вправе выбирать способ решения вопросов местного значения (ага, конечно!), и что в данном регионе существует муниципальная организация, осуществляющая содержание автомобильных дорог общего пользования, наделенная для этих целей муниципальным заданием.

Формально, все было сделано верно, однако намерено упущен тот факт, что предоставление субсидий бюджетным учреждениям производится в случае выполнения ими муниципальных заданий по оказанию услуг или выполнению работ физическим и юридическим лицам, а не в отношении тех услуг (работ), которые оказываются для органа местного самоуправления в целях обеспечения муниципальных нужд.

Шаг 2. Обращаемся в территориальное подразделение УФАС (опционально, не обязательно, но лучше делать).

Основание для обращения в нашем случае – заинтересованное лицо без проведения конкурентного способа закупки передало работы по ремонту и содержанию Автомобильных дорог своему муниципальному предприятию и вместо того чтобы провести конкурентный способ закупки, просто реорганизовал муниципальное предприятие в муниципальное учреждение и приняло кучу правовых актов, чтобы прикрыть свои действия.

В итоге УФАС вынес постановление о необходимости устранении нарушений.

Однако в действительности ничего не поменялось, автомобильные дороги как обслуживались хозяйствующим субъектом, учрежденным Администрацией без проведения аукциона, так и обслуживаются.

Шаг 3. Обращаемся в суд для отмены Постановления администрации

У нас, кстати, есть на этот счет и пост в инстаграм.

Нами было принято решение подать исковое заявление о признании недействительным ненормативного правового акта в арбитражный суд.

Для того, чтобы подать в суд на администрацию, необходимо составить грамотно исковое заявление, а также приложить все необходимые документы.

Для начало определяем стороны, которые будут принимать участие в судебном процессе.

В нашем случае Истцом будет выступать индивидуальный предприниматель, а ответчиком – Администрация округа. Так как наш клиент заказал нашу услугу, то в иске мы сразу указали сведения о представителе, так как мы ценим время нашего клиента и считаем, что взаимодействие суда с представителем более эффективно. Но это еще не все участники процесса. В качестве лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, считаем целесообразно привлечь то самое муниципальное предприятие. Это необходимо, так как судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

Со сторонами разобрались. Далее основной задачей будет верно структурировать исковое заявление для того, чтобы суду была понятна ситуация.

Мы неоднократно рекомендовали вам включать в исковое заявление пять основных пунктов:

  1. Описание основных фактов (укажите как можно подробнее, но при это «без воды» основные события, которые привели вас в суд)
  2. Позиция Истца (выразите свое несогласие со сложившейся ситуацией, начиная со слов «истец считает…»)
  3. Основания иска (здесь необходимо указать конкретные пункты закона, на которых основаны ваши исковые требования, не лишним будет привести похожую судебную практику)
  4. Требования Истца (четко и ясно изложите «чего вы хотите от суда», ведь зачастую неверная формулировка требований приводит к отказу в удовлетворении требований)

Например, в нашей ситуации неверно будет требовать провести аукцион, так как перед этим нужно отменить постановление администрации.

  1. Приложения (не забываем про основные документы, о которых говорится в ст. 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

В нашей ситуации очень важно было не забыть предоставить на обозрение суда следующие документы:

– Постановление Администрации;

– Порядок предоставления субсидии из бюджета на финансовое обеспечение (возмещение) затрат в связи с содержанием и ремонтом межселенных дорог;

– Запрос Истца, отправленный в Администрацию;

– Ответ Администрации на запрос Истца.

– Аукционная документация за 2020 год.

Если вы не предоставите основные документы вместе с исковым заявлением, то суд оставит ваш иск без движения и даст срок на устранение недочетов. А это все драгоценное время!

С полным текстом нашего искового заявления вы можете ознакомиться ниже.

И еще одним из важных моментов является правильный выбор суда. О подсудности такого рода дел мы подробно писали в одной из наших статей.

В нашем случае выбор был очевиден – арбитражный суд, так как Истцом являлся индивидуальный предприниматель и в исковом заявлении затрагивались отношения, вытекающие из предпринимательской деятельности.

При этом на этапе рассмотрения поданного нами искового заявления прокурор выразил свое мнение о неподсудности спора арбитражному суду. Он полагал, что дело необходимо передать на рассмотрение в суд общей юрисдикции. Прокурор аргументировал свою позицию тем, что оспариваемое постановление является нормативным правовым актом.

И это тоже очень интересный вопрос, в связи с которым на практике зачастую возникают разногласия. То ли от незнания теории юристами, то ли от того, что в некоторых ситуациях действительно разграничение между нормативным и ненормативным правовым актом действительно затруднительно.

Сразу же обращаемся к Постановлению ВС №50, в котором закреплены три основных признака нормативно-правового акта:

1) Издание в установленном порядке;

2) Обязательность для неопределенного круга лиц;

3) Нацеленность на неоднократное применение.

В юридической литературе авторы выделяют и другие признаки нормативно-правого акта, например, его иерархизированность; общеобязательность; неперсонифицированность.

В отличие от нормативно-правового акта ненормативный обладает следующими отличительными признаками:

1) не устанавливает общих норм поведения, носит индивидуальный характер.

2) властное предписание, содержащееся в ненормативном акте, направлено на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей определенных лиц;

3) обязательность исполнения властного предписания;

4) ненормативные акты принимаются государственными органами в инициативном порядке, поэтому носят односторонний характер.

В наглядной форме с вопросом разграничения нормативно-правого акта от ненормативного можете ознакомиться в прикрепленной нами таблице.

Казалось бы, все просто, но нет!

На практике действительно возникают многочисленные проблемы при их разграничении. Например, в Постановлении не говорится о том, будет ли акт считаться нормативным, если будет отсутствовать один из трех признаков. Анализ судебной практики показывает, что отсутствие неоднократности применения правового акта еще не говорит однозначно о его ненормативном характере.

Впрочем, надеемся, что в общих чертах, вам теперь понятны основные отличия.

В нашем деле суд попросил дать пояснения и выразить наше мнение по вопросу: каким актом является Постановление Администрации – нормативным или ненормативным?

Юристы нашей компании подготовили еще один документ – дополнения к исковому заявлению. В нем мы изложили свою позицию по указанному выше вопросу, а также ходатайствовали о приобщении нового документа к делу –  предупреждения Управления федеральной антимонопольной службы, вынесенное в отношении Администрации. В нем УФАС требовало прекратить действия, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. По мнению УФАС, данный документ не регулирует ситуации, при которых на предоставление субсидии на возмещение затрат при выполнении дорожных работ претендуют два и более хозяйствующих субъекта. Следовательно, предоставление субсидии на возмещение затрат, связанных с проведением дорожных работ, происходит вне конкурентной борьбы и на безальтернативной основе.

Наша позиция в Дополнении к исковому заявлению выглядела так:

При этом в качестве правового обоснования мы использовали Постановление №50, а также позицию Верховного суда РФ.

Суд принял нашу позицию и отказал в передаче дела на рассмотрение суда общей юрисдикции.

Кроме этого, суд подчеркнул, что каждый гражданин или организация имеют право на подачу заявления о признании ненормативного акта недействительным. При этом важным условием является факт нарушения этим актом наших прав, а именно права на принятие участия в конкурсном отборе для строительства дороги местного значения. Также стоит не забывать про срок, в который может быть подано такое заявление – три месяца, с момента, когда вам об этом стало известно. Указанный срок нами был соблюден.

Более того, судом был сделан вывод о том, что Администрации не предоставлены полномочия по установлению порядка финансирования выполнения работ, оказания услуг для муниципальных нужд, а также установлению категории хозяйствующих субъектов для поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг для муниципальных нужд. В данном случае Администрацией не принято во внимание, что необходимо различать субсидирование государственных (муниципальных) учреждений и субсидирование прочих юридических и физических лиц.

Бюджетным законодательством разрешено предоставление субсидий бюджетным и автономным учреждениям, включая субсидии на финансовое обеспечение выполнения ими государственного (муниципального) задания. Однако муниципальные предприятия исключены из числа субъектов указанного субсидирования.

Следовательно, суд полностью поддержал нашу позицию и пришел к выводу о том, что порядок, утвержденный Постановлением, направлен на реализацию схемы по выделению бюджетных денежных средств конкретной организации без проведения аукциона. Субсидирование, предусмотренное оспариваемым постановлением, незаконно.

Резолютивную часть решения прикладываем для того, чтобы вы могли с ней ознакомиться.

К слову, таких администраций в регионах нашей необъятной Родины очень много. Зачастую сами граждане позволяют себя обманывать. И дело не только в незнании законов, а в боязни бороться с противозаконием.

Да, конечно, дело, о котором мы вам рассказали достаточно сложное и времязатратное. Но ведь справедливая победа стоит того, чтобы за нее бороться.

В случаях, когда вам необходимо отменить постановление администрации, конечно же не обойтись без помощи специалиста. В каждом муниципалитете свои «порядки», с которыми непременно нужно ознакомиться перед обращением в суд. Специалисты нашей компании давно специализируются на похожих делах и успешно их завершают (эта статья – наглядное подтверждение наших слов!).

Таким образом, бороться с произволом местных властей можно и нужно. Отменить Постановление Администрации и пойти в суд на Администрацию вполне реально, если заручиться помощью грамотного специалиста.

ПОДРОБНЕЕ
Договор для онлайн-школы

В сегодняшних реалиях чуть ли не все сферы нашей жизни переходят в дистанционный формат: мы общаемся в социальных сетях, заказываем еду, одежду, лекарства в онлайн-магазинах, даже судиться в определенных случаях можно удаленно. Набирает обороты и онлайн-обучение. Сейчас такая форма образования для многих людей стала более предпочтительной, поэтому появляются все больше онлайн-школ. В этой статье мы расскажем о том, какие документы и договоры для онлайн-школы необходимо подготовить, чтобы спокойно запустить свой бизнес и минимизировать риски.

Сразу отметим, что в статье мы не будем говорить о лицензиях. Лицензия понадобится только в случае, если образованием учеников в онлайн-формате будет заниматься ООО либо индивидуальный предприниматель, нанимающий работников с целью осуществления последними образовательной деятельности. Таковы предписания закона «Об образовании». Множество предприимчивых организаторов маскируют свою деятельность, привлекая к фактической образовательной работе лиц не по договору оказания услуг. Сказать, что это незаконно, нельзя. Просто в таком случае онлайн-школа должна ставить в известность своих потенциальных учеников о том, что она оказывает не образовательные, а информационные и консультационные услуги, а вместо сертификатов об обучении и прохождении «онлайн-курсов» будут выданы документы, подтверждающие участие в «вебинарах», «мастер-классах», «семинарах».

Добавим лишь, что некоторые граждане заблуждаются, думая, что каждой онлайн-школе обязательно нужна лицензия. Это не так. Согласно Постановлению Пленума ВС №966, разъяснениям Министерства образования, в случае если по окончании курса не выдаются какие-либо официальные документы, а только лишь условный сертификат «О прохождении мастер-классов», лицензировать деятельность школы в соответствии с законом «Об образовании» вовсе не обязательно.


Интересный факт: нейробиологами доказано, что информация лучше усваивается при обучении в очном формате. Связано это со спецификой формирования и укрепления нейронных контуров в нашем мозге. Так, шанс того, что информация хорошо усвоится и перейдет из кратковременной памяти в долговременную, гораздо выше, если у обучающегося будет время полезно «побездельничать»: например, добраться от университета до дома и подумать о чем-то отвлеченном. Поэтому советуем онлайн-школам прибегать к своеобразным манипуляциям, к примеру, заканчивать каждое занятие какой-то интерактивной игрой или давать творческие домашние задания.


Если Вам интересно, как получить лицензию для создания онлайн-школы, что выгодней, образовать ИП или ООО, рекомендуем обратиться к другим источникам и статьям, таких на просторах интернета не мало. Здесь же мы хотим рассказать Вам о том, какие документы для онлайн-школы нужно оформить, как составить договор между онлайн-школой и экспертом (автором курса/преподавателем), а также договоры для онлайн-школы с учениками, для чего нужен договор оферты для онлайн-школы и как быть с политикой конфиденциальности.

Нужно быть готовым к тому, что документов для онлайн-школы понадобится немало. Делается это для того, чтобы минимизировать риски, избежать штрафов, жалоб учеников и преподавателей, судебных разбирательств.

Итак, приступим к главному.

Начнем с соглашения между платформой и будущими учениками. Речь пойдет о договоре оферты для онлайн-школы.

Что такое оферта? Оферта – это предложение заключить сделку на определенных условиях. Лицо может принять это предложение, то есть акцептировать его, и стать учеником. Проще говоря, онлайн-школа предлагает своим потенциальным ученикам сотрудничество на конкретных условиях, прописанных в договоре, человек ознакамливается с этими условиями, если его все устраивает, он совершает покупку курса (это и есть акцепт) и становится учеником.

Обычно онлайн-школы размещают договор публичной оферты прямо у себя на сайте, чтобы любой желающий мог ознакомиться с его условиями и при желании приобрести курс.

Именно потому, что согласиться на предложение школы может любой желающий, и возможности пообщаться, узнать ближе, оценить адекватность клиента не представляется, необходимо крайне ответственно подходить к составлению договора оферты для онлайн-школы. Эта необходимость носит двуединый характер: во-первых, разумеется, онлайн-школа обезопасит саму себя от скандальных и невнимательных учеников, которые плюс ко всему могут оказаться и юридически подкованными, дело может дойти до суда, отсюда могут возникнуть немалые убытки; во-вторых, этот договор полезен и для самих учеников, поскольку они будут знать, на что конкретно могут рассчитывать, проходя обучение.

Отсюда следует, что договор оферты для онлайн-школы необходимо составлять грамотно, щепетильно, тщательно, с вниманием ко всем деталям. Если Вы собрались запускать платформу, проанализируйте наперед весь процесс обучения, найдите возможные слабые стороны, зафиксируйте все положения в договоре на выгодных для Вас условиях.

Какие плюсы такого договора для онлайн-школы? Положительные моменты заключаются в том, что:

  • Можно быстро получить деньги и оперативно начать сотрудничество. Не нужно ждать личной встречи, нет необходимости подписывать договор вживую или направлять документы доставкой. Клиент самостоятельно ознакамливается со всеми условиями, и, если он с ними согласен, совершает покупку, что уже означает возникновение правоотношения между учеником и школой.
  • Остаются защищенными и ученики, и онлайн-школа. Первые имеют представление о собственных правах и гарантиях, школа же «обороняется» он нежелательных эксцессов со стороны учеников.

Кратко о том, какие основные положения должны быть закреплены в таком договоре для онлайн-школы с учеником:

А) Охарактеризуйте предмет договора, укажите, что получит Ваш будущий ученик:

– информационные, консультационные услуги;

– образовательные услуги и др.

Б) Пропишите порядок и форму обучения, а именно:

– график и количество уроков;

– график получения и проверки домашних заданий;

– какие документы получит ученик по прохождении курса (сертификат, диплом и проч.);

– правила доступа к образовательным материалам и медиатеке;

– и другие условия.

В) Довольно важным нюансом является указание на окончание обучения. Четко опишите, что будет являться финальной точкой правоотношений между учеником и школой: проведение последнего вебинара, проверка двадцатого домашнего задания, объявление результата экзамена.

Г) Также не забудьте оговорить и условия оплаты обучения, стоимость курса или каждого урока в отдельности. Укажите, как будете принимать оплату, при каких условиях осуществлять возврат. Пропишите возможные скидки при наличии. Отметьте и условия блокировки, защитите интеллектуальную собственность, обозначив условие об отказе от исполнения обязательств и о возмещении убытков в случае, если ученик нарушит правила пользования обозначенными данными.

Теперь поговорим о договорах между онлайн-школами и экспертами, преподавателями, учителями и иными сотрудниками.

Если Вы ИП либо ООО и нуждаетесь в конкретном специалисте на конкретную должность с определенным перечнем обязанностей, то, нанимая сотрудника, необходимо заключить с ним трудовой договор (для предпринимателей с патентом действует ограничение – допустимо всего 15 сотрудников). Важно отметить, что физические лица и самозанятые не могут так нанимать лиц себе на работу.

Если Вы не планируете регламентировать график, занятость, условия работы специалиста, то можете заключить договор гражданско-правового характера. В данном случае Вы уже будете выступать не как работодатель, а как заказчик, в то же время специалист, которого Вы наймете, будет уже не сотрудником, а исполнителем. Имейте в виду, что заказчик помимо вознаграждения за результат должен выплачивать НДФЛ и перечислять взносы в ПФР и ФОМС.

Вариант устройства по ГПХ или трудовому договору онлайн-школы эксперта представляется не очень выгодным из-за этих отчислений и налогов. Есть и иной вариант: оформить преподавателей в качестве самозанятых или ИП. В таком случае они сами будут платить налоги. Но здесь нужно быть очень аккуратным. Закон не допускает оформления фактических трудовых отношений в ином качестве. Иначе отношения могут принудительно признать трудовыми, со всеми вытекающими, отнюдь не выгодными, последствиями.

Также сейчас набирает обороты форма агентских договоров с преподавателями онлайн-школ. Плюсы:

– можно работать с экспертами как с обычными физлицами, не платить НДФЛ, взносы (= не являться налоговым агентом), согласно ст. 226 НК РФ;

– в случае, если Вы оформляете агентский договор, это дает Вам право платить налог лишь с суммы фактического дохода (фактический доход исчисляется как сумма, уплаченная учениками, минус плата за труд преподавателям).

Однако важно учитывать, что тут тоже есть свои нюансы, не всегда можно прибегать именно к такому оформлению отношений. Важно, чтобы правоотношения не носили признаков трудовых отношений (не должно быть формируемого Вами графика и проч.).

Нужно отталкиваться от каждого конкретного случая, анализировать ситуацию в комплексе, чтобы избежать нежелательных финансовых потерь. В этом Вам поможет грамотный юрист.

⇒ Кстати, не забудьте также оформить с преподавателями, сотрудниками и экспертами соглашения о неразглашении, так называемые NDA, иначе Вы рискуете сохранностью собственной базы клиентов.

Нельзя также забывать и про политику конфиденциальности и защиту персональных данных. Это очень важно. Чтобы онлайн-школе осуществлять легальную деятельность, ей необходимо сформировать и направить уведомление в Роскомнадзор о намерении осуществлять сбор и обработку персональных данных клиентов. Согласно требованиям Роскомнадзора, на сайте онлайн-школы должен присутствовать соответсвующий документ. За неразмещение у нас действуют штрафы от 10 000 рублей.

Поговорим кратко и об охране авторских прав. Важно понимать, что как только у Вас появилась идея, и Вы ее реализовали в обучающий курс, Вы становитесь его автором, а курс – объектом авторского права. Если же такой курс выполняет кто-то за Вас по соответствующему заданию, необходимо заключить с исполнителем договор, допускающий использование Вами материала.

Поскольку деятельность осуществляется на онлайн-платформах, велик риск того, что информацию могут попросту скопировать, «слить» в открытый доступ, разослать друзьям, и никто Вам за это не заплатит. Разумеется, это нарушение. Эффективный механизм защиты – обратиться в суд, заручившись поддержкой опытного юриста. Но по возможности старайтесь не избегать мирный этап: попробуйте договориться с нарушителем, убедите удалить сведения из открытого доступа, пригрозите неблагоприятными последствиями в случае положительного решения суда.

В суде необходимо будет предоставить все необходимые доказательства. Факты, подтверждающие неправомерное изъятие и распространение данных, а также сам факт авторства. Здесь лучше мыслить превентивно, и уже на этапе разработки курса оставлять на слайдах/страницах собственные инициалы, ФИО или псевдоним. Идеальным вариантом будет заверение Вашей чистовой работы у нотариуса. Тогда проблем с доказыванием авторства возникнуть не должно.

Уважайте и других авторов, разрабатывая собственный продукт. Прямое цитирование либо использование изображений без согласия автора и указания его данных недопустимо.

Итак, как Вы уже успели понять, документов для онлайн-школы понадобится много. Все их нужно грамотно и четко оформить. Если Вам необходима помощь в составлении форм договоров для онлайн-школы, формирования всего пакета документов, можете смело обращаться к юристам нашей компании, мы поможем. Собственные опыт и знания мы применяем для того, чтобы у наших клиентов не возникало проблем в будущем. Пишите, мы всегда на связи, будем рады помочь!

ПОДРОБНЕЕ
Продавец не предоставил документы на товар

Договор купли-продажи, пожалуй, является одним из самых распространенных договоров, которые заключаются ежедневно.

В этой статье мы ответим на вопрос: «Что делать, если продавец не предоставил документы на товар?», а также как расторгнуть договор по этому основанию и вернуть уплаченные по договору деньги (да еще и с процентами!). И конечно же расскажем о судебной практике и нашем опыте работы, когда нашим клиентам приходилось расторгать договор, если не предоставили документы на товар.

По традиции обращаемся к нормам закона.

Закон говорит нам о том, что сторонами договора купли-продажи, по общему правилу, являются продавец и покупатель. Стороны имеют по отношению к друг другу взаимные права и обязанности. Так, главной обязанностью покупателя является оплата товара, а продавца – передача товара и его принадлежностей, а также необходимых документов для использования товара по назначению. Последнее – очень важно, так как, например, при передаче транспортного средства без документов покупатель не имеет возможности использовать его по назначению.

Зачастую расторжение договора, если не предоставили документы является единственно верным выходом из ситуации.

Так как договор поставки является разновидностью договора купли-продажи, то будет работать правило, о котором мы только что вам рассказали: если поставщик не предоставил документы на товар, то покупатель имеет право расторгнуть договор и вернуть свои деньги.

Законодательством установлено: если продавец не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи, покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи. В случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара.

При этом важно учитывать позицию Верховного суда РФ: отказ от оплаты товара, поставленного без документов, не допускается без отказа от такого товара, то есть покупатель оплачивает товар, а уже потом требует предоставить документацию на него.

Более того, конкретный перечень документов в законодательстве не установлен. И это вполне логично, так как необходимые документы определяются индивидуально применительно к особенностям каждого товара. Однако из-за того, что в законе не перечислены документы, которые должны быть переданы вместе с товаром, зачастую в судах возникают споры о том, какие именно документы продавец должен передать покупателю по договору, а также о том, какие последствия возникают в связи с неисполнением такой обязанности.

Для того, чтобы вам было понятнее, рассмотрим пример из судебной практики.

Так, в одном из судебных дел по договору купли-продажи одна организация продала автомобиль другой организации. При этом был заключен договор купли-продажи, продавец передал покупателю пакет документов, среди которых отсутствовал паспорт транспортного средства. Этот факт явился причиной обращения покупателя в суд. Требования Истца были удовлетворены, так как паспорт транспортного средства является одним из важнейших документов для эксплуатации транспортного средства.

Чтобы расторгнуть договор, если не предоставили документы, необходимо для начала составить претензию и направить ее контрагенту. Претензия должна содержать описание всех основных фактов и срок, в который необходимо предоставить документы. Ее отправляют Почтой России и сохраняют чек об отправке на случай, если придется обращаться в суд. Кстати говоря, отправка Почтой России в наше время стала намного проще, ведь теперь письма, содержащие не более 5 страниц можно отправлять через сайт Почты России, не выходя из дома (ваша претензия вряд ли будет объемнее).

Если продавец не предоставил документы в срок, указанный вами в претензии, то вы можете подавать исковое заявление в суд для возврата ваших денег и процентов за их использование.

Кстати, на вопросе уплаты процентов за пользование денежными средствами остановимся подробнее.

В юридическом мире об этом говорят проще – проценты по 395 ГК РФ.

Когда их можно взыскать?

Закон устанавливает три случая:

  • неправомерное удержание денежных средств
  • уклонения от их возврата
  • иная просрочка в их уплате

Проценты исчисляются на сумму долга. Их размер устанавливается в договоре (в некоторых случаях в законе) или определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. В основном период уплаты процентов определяется по день уплаты суммы средств, если более короткий срок не установлен в законе или договоре.

Обращаем ваше внимание на то, что если в такой ситуации у покупателя возникли убытки, то их можно взыскать через суд, но в размере, не превышающем сумму процентов за пользование денежными средствами. Когда договором установлена неустойка за ненадлежащее исполнение денежного обязательства, то проценты не подлежат взысканию. При этом если подлежащая уплате сумма процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд по заявлению должника может уменьшить предусмотренные договором проценты, но их минимальный предел не может быть меньше чем вычисленный расчет по ставке ЦБ РФ.

Возвращаясь к вопросу о подаче искового заявления в суд с целью возврата денежных средств и уплаты процентов на них, важным является нюанс с распределением бремени доказывания.

Так, вы должны понимать, что на покупателе лежит бремя доказывания обстоятельств того, что им были соблюдены правила ст. 464 ГК РФ, а также того, что товар без соответствующих сопроводительных документов невозможно или затруднительно использовать по назначению (например, в случае отказа поставщика в передаче паспорта транспортного средства).

В свою очередь, поставщик вправе представить доказательства того, что непредставление требуемых покупателем товаросопроводительных документов не влечет для него негативных последствий.

Следовательно, прежде чем обращаться в суд, необходимо заручиться доказательствами того, что вы не просто так без причины хотите расторгнуть договор и вернуть свои деньги.

Теперь мы хотели бы поделиться судебным делом, которое находится к работе у нашей компании.

Наш опыт

Наш клиент – компания (для удобства в дальнейшем ее будем называть КОМПАНИЯ 1), заключила предварительный договор купли-продажи транспортного средства с другой компанией (далее – КОМПАНИЯ 2).

Прежде чем продолжить повествование о нашем судебном деле, мы решили вам немного рассказать о том, что такое предварительный договор и зачем его заключают.

Простым языком, предварительный договор – это соглашение, в котором указываются условия, на которых в будущем будет заключен основной договор. Зачастую применяется тогда, когда стороны уверены, что будут заключать договор, но пока не могут определиться с некоторыми его условиями. Предварительный договор обязывает стороны вступить в переговоры и заключить основную сделку, но не дает ни одной из них права требовать исполнения основного обязательства (например, поставить товар) до заключения основного договора.

Возвращаясь к нашему кейсу, отметим, что в нашем случае после предварительного договора сторонами был подписан основной договор на условиях, указанных в предварительном договоре.

Условия договора предусматривали обязанность КОМПАНИИ 2 передать КОМПАНИИ 1 автокран и соответствующую документацию, а КОМПАНИЯ 1 должна была оплатить 3 700 000 рублей КОМПАНИИ 2.

Очень важно, чтобы при осуществлении сделки передавалась документация, так как без документов использовать транспортное средство нельзя. В нашем случае КОМПАНИЯ 2 должна была осуществить передачу документов в течении 10 дней КОМПАНИИ 1, однако, несмотря на то, что КОМПАНИЯ 1 произвела оплату в срок и приняла товар, КОМПАНИЯ 2 не передала документы ни в установленный договором срок, ни позднее.

Наш клиент предпринял всевозможные меры для мирного урегулирования спора: направлял досудебные претензии, пытался договориться о передаче документов. К сожалению, ничего не получилось. Так как продавец не предоставил документы на товар, было принято решение расторгнуть договор и вернуть денежные средства с процентами за их неправомерное использование.

В итоге наша позиция в суде выглядела так:

  • Истец считает, что Ответчик не исполнил свои обязательства.
  • Истец считает, что Ответчик обязан уплатить Истцу проценты за неправомерное удержание денежных средств Истца.
  • Истец считает, что Ответчик должен возместить все расходы Истца, связанные с защитой Истцом нарушенного права.

А что говорит закон на этот счет?

Обратимся к Гражданскому Кодексу РФ. В нем черным по белому написано – продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю относящиеся к ней документы. Если продавец этого не делает, то покупатель вправе назначить разумный срок для передачи документов, что было нами сделано при отправке досудебной претензии. После неисполнения требований досудебной претензии, в связи с тем, что транспортное средство наш клиент принял, но не может использовать его по назначению без документов, мы имеем право на расторжение договора и возврата денежных средств.

Помимо этого, покупатель имеет право требовать проценты за неправомерное использование денежных средств. Согласитесь, помимо того, что наш клиент не получил транспортное средство, которое можно эксплуатировать, он отдал свои деньги, которые он мог перетратить на какие-то другие свои цели.

Как обычно рассчитываются такие проценты?

Законодательство говорит нам о том, что размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды, то есть представляем, что наш клиент отдал деньги взаймы под проценты своему контрагенту.

В итоге мы подали иск в Арбитражный суд Московской области, в котором Истец требовал с Ответчика взыскать:

1) денежные средства в размере 3 700 000 рублей;

2) проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.05.2021 по 11.01.2022 в размере 160 468 рублей 49 копеек;

3) расходы на оплату государственной пошлины в размере 42 302 рублей 00 коп.

В качестве приложения особое внимание нужно обратить на расчет исковых требований. Это важно, так как именно от его правильности будет зависеть принятое судом решение. Также нужно быть готовым к тому, что Ответчик может в качестве опровержения предоставить контррасчет, но практика показывает, что такие расчеты предоставляются не очень часто и в основном только тогда, когда в них допущены ошибки в расчете. Чтобы их не было, рекомендуем воспользоваться калькулятором расчета процентов за неправомерное использование денежных средств, которые находятся в свободном доступе в сети Интернет.

Для того, чтобы ваш иск не оставили без движения, необходимо приложить к нему все документы, которые указаны в ст. 126 АПК РФ. Помимо этого, стоит обратить внимание на некоторые изменения процессуального законодательства, о которых мы писали в Instagram.

С текстом искового заявления по этому делу вы можете ознакомиться ниже.

На сегодняшний момент дело, о котором мы вам рассказали, находится на рассмотрении Арбитражного суда Московской области. Об итогах расскажем вам позднее, следите за нашими статьями в Блоге.

Рекомендуем вам в случае, если вы решили судиться с вашим контрагентом, обратиться за помощью к юристу. Например, специалисты нашей компании имеют большой опыт работы с подобными делами.

Таким образом, в случае, если ваш контрагент не предоставил необходимые документы при передаче товара по договору купли-продажи, то вы имеете право на отказ от такого договора и возврат своих денег. Более того, если прошел длительный промежуток времени между передачей товара без документов, то вы вправе претендовать на уплату процентов за пользование вашими деньгами.

 

 

ПОДРОБНЕЕ
Удалить ложь о себе

То, что единожды попало в Интернет, уже вряд ли когда-то оттуда пропадет. И это не строчка из какой-то страшной сказки, это суровая реальность. Но, тем не менее, в некоторых случаях изъять информацию из сети все-таки можно (с определенными оговорками). В этой статье мы подробно поговорим о том, как удалить ложь о себе.

Каковы Ваши действия, когда, переходя на какой-либо сайт, Вы в очередной раз сталкиваетесь с назойливым всплывающим окном внизу страницы, говорящим что-то о каких-то «куки-файлах»? Наверняка Вы просто нажимаете галочку, чтобы поскорее избавиться от этого окна и продолжить спокойно читать содержимое страницы в интернете. Думаем, Вы уже догадались, что мы скажем, что так делать не рекомендуется. В противном случае будьте готовы к нежелательной обработке и распространению персональных данных. Конечно, на проверенных и известных сайтах этот вопрос вряд ли станет когда-то проблемным, но все же лучше не делать шагов навстречу трудностям.

Ситуаций в сети, когда неправомерно используются и распространяются персональные данные о человеке, непрерывное множество. Все может начинаться безобидно: на одном из сайтов будут размещены Ваши ФИО, а напротив достижение в какой-либо области, что, конечно, повод для гордости; на другом сайте (например, с места работы) будут размещены сведения об образовании, карьере, научных интересах; на третьем сайте в открытом доступе могут находиться Ваши личные данные или резонансные высказывания по той или иной теме. Все в совокупности образует собой довольно плотный клубок информации, из которого по ниточке могут вытягивать мошенники и использовать в своих целях. Естественно, это неправомерно.

Но и говорить о том, что нужно сидеть за семью замками от щупалец интернета, тоже нельзя. В современном мире сложно остаться незамеченным на просторах сети. Сейчас все переходит на цифровые платформы, игнорировать прогрессивные изменения по меньшей мере странно. Поэтому тут мы расскажем, какие у Вас есть права как у субъекта персональных данных, как их защитить, как удалить ложь о себе в сети и как заблокировать сайт мошенников в интернете.

Предлагаем Вам также ознакомиться с нашими видео на YouTube и постом в Инстаграм по теме:

Одновременно в нескольких законах прописана непоколебимая правовая истина: собирать, распространять, использовать сведения о частной жизни лица, его персональные данные без его согласия запрещено (Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, ФЗ «О средствах массовой информации», Закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», Закон «О персональных данных»).

Законодатель допускает возможность удаления статьи в интернете, если она размещена с незаконным использованием персональных данных человека. Но что же такое персональные данные? Категория достаточно пространная, необходимо очертить пределы, чтобы не допустить произвола и хаоса правоприменения.

К персональным данным в первую очередь относятся такие сведения, как ФИО, возраст, адрес проживания, номер телефона, электронная почта. Цвет глаз, параметры фигуры, стаж работы, график отпусков, паспортные данные, сведения о здоровье или наличии судимости – все это персональные данные. Каких-либо пределов тут нет. Есть лишь критерий, позволяющий отграничить персональные данные от каких-либо иных сведений – первые позволяют в той или иной степени идентифицировать конкретного человека.

Мы, обычные люди, как обладатели этих сведений в натуре, являемся субъектами персональных данных. Муниципальные, государственные органы, юрлица, физлица, занимающиеся обработкой персональных данных, являются операторами персональных данных. Так, чтобы субъекту удалить ложь о себе в сети, ему необходимо в первую очередь связаться с тем, кто ответственен за обработку персональных данных, то есть с оператором.

Согласно закону о персональных данных, оператор ПД перед обработкой или распространением персональных данных для неограниченного круга лиц должен запросить согласие у субъекта ПД. Причем это согласие должно быть выражено в активной форме. (Важно: термин «неограниченный круг лиц» появился в Законе после изменений в 2020 году. Например, размещение информации на закрытой странице в социальной сети, для входа в которую необходимо знать идентификатор, не будет считаться размещением для неограниченного круга лиц).

Праву дачи согласия на обработку персональных данных субъектом ПД корреспондирует обязанность оператора ПД прекратить обработку и размещение персональных данных в случае, если это согласие было отозвано. Так, например, лицо, разместившее статью с использованием персональных данных субъекта, обязано будет в течение трех дней после поступления соответствующего обращения или решения суда удалить статью в интернете.

 Приказ № 63204: «Об утверждении требований к содержанию согласия на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения». Приказ вступил в силу с 1 сентября 2021 года и будет действовать шесть лет.

Если специальное согласие не оформлено, то каждый, кто распространит эти сведения (необязательно это должен быть именно оператор, абсолютно любое лицо) без согласия субъекта персональных данных, обязан будет доказать законность такого размещения и обработки.

Если же персональные данные были размещены на закрытой страничке, а затем по чьей-либо вине стали доступны неограниченному кругу лиц, на ответственное за «слив» лицо также налагается бремя доказывания правомерности распространения этих сведений.

То есть выходит следующая ситуация: если человек увидел, что на какой-то странице используются его персональные данные, он вправе обратиться к оператору сети и попросить удалить эти сведения со страницы, при этом он отныне НЕ обязан доказывать неправомерность обработки и размещения данных.

Раньше было наоборот. Субъект ПД должен был доказывать неправомерность. Сейчас же бремя доказывания правомерности лежит на операторе. Однако этот факт не говорит о том, что можно безапелляционно обращаться к оператору с однобоким требованием: «Удали!» Точнее, можно, но вот будет ли это эффективно, вопрос спорный. Думается, что нет. Если потребовалось удалить клевету о себе, лучше в своем обращении сразу указать на неправомерность действий и обосновать свое требование.

Но есть и исключение. Специального согласия на обработку персональных данных от лица не потребуется, если такая обработка и размещение информации производятся в государственных, общественных или публичных интересах (п. 11 ст. 10.1 ФЗ).

Отсюда:

– разместившему лицу необходимо будет доказывать факт наличия такого государственного, общественного или публичного интереса (а что это за интерес такой, не совсем понятно);

– представляется, что это правило в большей мере касается размещения информации о совершении преступления, о некачественном и небезопасном оказании услуг и др.

Ранее в статьях мы неоднократно писали, как удалить клевету о себе, как удалить статью в интернете, и там мы подробно описывали порядок действий, каждый шаг. Здесь долго останавливаться на этом не будем, скажем лишь кратко, что сразу в суд бежать не стоит, для начала стоит обратиться непосредственно к лицу-распространителю с просьбой удалить сведения. Но не всегда можно знать в лицо злоумышленника, поэтому следующим этапом будет обращение к владельцу сайта, на котором размещена эта информация, с соответствующим запросом. В случае неудачи можно обращаться в суд (или в прокуратуру, согласно нововведениям).

Теперь поговорим об ответственности. Удалить клевету о себе в интернете сложно, но возможно, но неужели лицо-распространитель сможет выйти сухим из воды?

Ответственность за неправомерное использование персональных данных прежде всего регламентируется КоАП РФ. Так, за обработку и размещение ПД без соответствующего согласия на виновное лицо возлагается денежный штраф (для физлиц размер варьируется от 2 до 12 тысяч, для юрлиц – от 60 до 300 тысяч).

Ответственность наступает также в случае уклонения от коррекции данных или их удаления из сети, а также в случае необеспечения обработки, хранения, записи данных в РФ.

Как заблокировать сайт мошенников в интернете?

Есть еще один инструмент изъятия неправомерно размещенных данных в сети – блокировка сайта. Этим инструментом у нас орудует Роскомнадзор.

Чтобы удалить ложь о себе в интернете, необходимо обратиться с жалобой в соответствующее управление Роскомнадзора. В жалобе нужно изложить все фактические обстоятельства, где, как и что было размещено, указать на то, что сведения были размещены неправомерно, а также на то, что согласия на их обработку выдано не было.

Лучше всего поручить составление жалобы юристу. Только компетентный специалист сможет грамотно и четко составить документ, который будет не просто бумажкой-писаниной, а действительно средством борьбы. В случае успеха Роскомнадзор оперативно отреагирует и самостоятельно обратится в суд с требованием удалить соответствующие страницы или заблокировать определенный сайт.

Так, к нам за помощью обратилась клиентка, о которой была размещена отнюдь не лестная информация сразу на трех сайтах. «Область интересов» этих сайтов заключалась в том, что они размещали порочащие сведения о девушках с использованием персональных данных, таких как фото, ФИО, параметры фигуры, рост и др. На просьбу удалить эту информацию из общего доступа, лица с анонимных источников требовали уплатить определенную сумму (больше 700 долларов!). Налицо наглая мошенническая схема.

Наши юристы составили жалобу в вологодское Управление Роскомнадзора, в котором указали конкретные ссылки, в которых содержится неправомерно использующаяся информация. Особое внимание в жалобе было выделено тому, что на страницах используются фотографии клиентки, позволяющие точно ее идентифицировать, на использование которых девушка не давала никакого согласия, что является нарушением закона об информации и закона о персональных данных.

В содержании просительной части мы включили требование ограничить доступ к этим порочащим сведениям, а также обратились с просьбой к Роскомнадзору направить в суд исковое заявление в защиту прав и законных интересов нашей клиентки.

Спустя полтора месяца нам пришел ответ, содержание которого не могло не порадовать. Роскомнадзор уведомил нас, что обращение было получено, и по итогам его рассмотрения были направлены сразу несколько исковых заявлений в соответствующие суды. Один из исков уже поддержан судом, а ресурс заблокирован. Таким образом, осталось дождаться решений судов относительно двух других сайтов, но тут уже только вопрос времени.

Подробно о том, как заблокировать сайт мошенников в интернете, можете также ознакомиться тут.

Надеемся, что эта статья была Вам полезна. Мы старались донести до нашего читателя актуальную информацию, ту, которая послужит инструментом, помощником в решении правовых проблем. Заимствование, перезаимствование, искажение, неверная переработка информации является бичом современности, настоящей проблемой, с которой нужно бороться. Не бойтесь защищать свои же права! Если Вам нужна помощь в удалении недостоверных и порочащих сведений о себе из сети, наши юристы всегда будут рады Вам помочь. Мы помогаем нашим клиентам с этой проблемой уже далеко не первый раз, поэтому знаем как теоретическую, так и практическую сторону вопроса.

ПОДРОБНЕЕ
Администрация расторгает договор аренды

Что делать, если администрация расторгает договор аренды? Не отчаиваться и обратиться к профессиональным юристам, потому что одностороннее расторжение договора с администрацией допускается только в суде. Наши юристы:

проконсультируют Вас по вопросу, дав четкие ответы со ссылками на закон и судебную практику

– подготовят ответ на предупреждение о расторжении договора аренды

– подготовят отзыв на иск администрации

– обеспечат участие в судебных заседаниях непосредственно, по ВКС или через онлайн-заседание

В статье о расторжении договора аренды мы обещали рассказать о продолжении истории с арендой причала на Чукотке. Напомним, администрация сдала в аренду предпринимателю сооружение для швартовки морских судов. Предприниматель использовал причал для стоянки собственного транспорта. Однажды к причалу подплыл теплоход и начал пришвартовываться. Работники предпринимателя оказали ему противодействие, так как никаких предупреждений о стоянке теплохода, а тем более оплаты за такую стоянку не поступало. После этого инцидента администрация решила в одностороннем порядке отказаться от договора аренды и подала иск в суд:

Иск администрации принят, делу присвоен № А80-417/2021:

Мы, в свою очередь, возражаем против исковых требований. В качестве основания для прекращения договора аренды администрация называет «нарушение целевого использования». Но действия предпринимателя не попадают под этот термин. Договор аренды не обязывает предпринимателя бесплатно обеспечивать пришвартовку и стоянку морских судов третьих лиц. Тем более такой обязанности нет в законе. Смысл аренды и заключался в передаче владения и пользования причалом предпринимателю на возмездной основе. Никто другой, в том числе и сама администрация, не вправе пользоваться этим причалом по своему желанию и по своим условиям. В данном случае было не нарушение целевого использования, а защита своего владения по праву аренды:

Результаты этого спора пока неизвестны, судебное заседание отложено. Если у Вас похожая ситуация – муниципалитет расторгает договор, то следите за развитием событий по нашему спору. Или продолжите чтение статьи. Далее мы расскажем о том, что делать, если администрация расторгает договор аренды муниципального имущества.

  1. Проверить, есть ли основания для расторжения договора аренды с администрацией.

В любом случае договор по инициативе арендодателя-администрации может быть расторгнут по следующим причинам (эти основания установлены законом, и если даже они не прописаны вашем договоре, арендодатель вправе на них ссылаться):

1.1. Существенное или неоднократное нарушение условий договора. Существенность в каждом случае оценивается судьей, но при любом раскладе – это синоним значительности. Например, в одном деле суд расценил как существенное нарушение неполное внесение арендной платы на протяжении большого отрезка времени. Неоднократность означает «2 и более».

1.2. Использование объекта не по назначению.

1.3.  Существенное ухудшение состояния объекта.

1.4. Просрочка арендных платежей 3 раза подряд и более. Очень важно платить вовремя, так как следуя позиции ВС РФ, собственник объекта может расторгнуть договор аренды даже в случае полного погашения долга. Единственное ограничение – разумный срок заявления такого иска (определяется судьей).

1.5. Если капитальный ремонт – обязанность арендатора, то нарушение сроков его производства. Но такое бывает редко, чтобы кап.ремонт осуществлялся арендатором.

Другие случаи могут быть согласованы сторонами в договоре аренды. И они не обязательно должны быть связаны с правонарушениями. Например, суды признали законным договорное условие, согласно которому отказ от аренды допускается, если у собственника возникла производственная необходимость в использовании объекта. Также в договорах встречалось условие о праве арендодателя на отказ при просрочке внесения только одного платежа – оно признано судами законным.

В договоре аренды «B2B» можно согласовать безмотивированный отказ с обязательным предупреждением за несколько дней/ месяцев. Такое условие распространено на практике, так как внешние обстоятельства быстро меняются, и сторонам не хочется, чтобы выгодный изначально договор превращался в оковы.

По ст. 610 ГК РФ договоры, заключенные на неопределенный срок, могут расторгаться в одностороннем порядке с уведомлением другой стороны за 3 месяца.

Часто случается, что имущество переходит из муниципальной собственности в региональную, частную и т.д. Так вот, смена собственника – это не основание для отказа от аренды. Новый владелец должен соблюдать права арендатора.

Также не прекращает аренду истечение срока договора. Когда срок договора подходит к концу, при нежелании сохранения аренды арендодатель должен сообщить об этом арендатору. Иначе договор возобновляется на неопределенный срок (пролонгация).

  1. Особенности расторжения договора аренды с администрацией на землю.

Здесь применяются все основания из пунктов 1.1 – 1.5, а также дополнительные случаи по ст. 46 ЗК РФ:

2.1.  нарушение целевого использования, установленного категориями земель и видом разрешенного использования

2.2. порча земли и отсутствие необходимых мероприятий по рекультивации

2.3. по истечении 3 лет с момента предоставления земли не началось строительство на нем жилого дома или сельхозиспользование

2.4. самовольное строительство. В этом случае договор прекращается, если арендатор не ликвидировал постройку. Не поможет даже наличие на земельном участке иных ОКС арендатора – участок разделят за счет арендатора.

Долгосрочные договоры аренды (более 5 лет) расторгаются только при существенных нарушениях и только по суду.

  1. Получали ли вы предупреждение от арендодателя.

Арендодатель обязан направить арендатору письменное предупреждение, где прописывает нарушения и требует их ликвидировать. То есть если в разумный срок арендатор выполняет требования администрации, то договор аренды остается в силе. Разумным сроком, по общему правилу, считается 30 календарный дней. И только если нарушение не устранено, администрация расторгает договор аренды.

Предупреждение должно быть направлено с описью вложения. Иначе непонятно, что именно арендодатель положил в конверт.

  1. Соответствует ли иск администрации требованиям закона.

Договор аренды по основаниям 1.1 – 1.5 может быть расторгнут только в судебном порядке. Конечно, такое правило применимо только для тех ситуаций, когда арендатор хочет продолжить пользоваться объектом.

*Если же арендатор согласен на прекращение арендных отношений, то стороны просто подписывают соглашение о расторжении, передают объект по акту приема-передачи, закрывают сальдо и расходятся с миром.

* По тем основаниям, которые стороны самостоятельно включили в договор, можно установить внесудебный процесс расторжения.

*Также не потребуется идти в суд, если отказ от договора происходит безмотивированно. В этом случае договор прекращается, как только заканчивается указанный в уведомлении срок. За подобный отказ от договора может взыматься плата (≠ штраф). Пропишите в договоре размер этой платы, и сторона, инициировавшая прекращение договорной связи, заплатит ее контрагенту. Аналогичное правило и при неопределенном сроке договора.

Иск администрации о расторжении договора аренды подается в арбитраж, если на другой стороне предприниматель или коммерческая организация, и в районный суд, если дело касается гражданина. Когда администрация перепутала подведомственность, пишите ходатайство о передаче дела по подсудности. Арбитраж передает иск в областной суд, который определит территориальную подсудность и отправит дело в соответствующий районный суд. А СОЮ передает дело в арбитражный суд субъекта.

Также суды возвратят администрации иск, если она не отправляла на адрес арендатора предупреждение, о котором мы писали в пункте 3. Это расценивается как непринятие мер досудебного урегулирования конфликта (аналогично претензионному порядку).

Иск оставят без рассмотрения, когда представитель органа повторно не явился в суд, а ответчик-арендатор не просит рассматривать дело. Здесь действует правило интереса: если истец не активен, то суд, а тем более ответчик работать за него не будут.

Производство по иску администрации прекратят при мирном урегулировании вопроса. Мировое соглашение на взаимовыгодных условиях – это способ прекращения судебного дела.

  1. Соответствует ли позиция арендодателя, изложенная на бумаге, его действиям.

Бывает так, что собственник направил арендатору предупреждение о намерении прекратить аренду, но потом в суд не обратился. Арендатор при этом продолжает пользоваться его имуществом. Арендодатель вроде как и не возражает, да к тому же берет арендную плату.

Если такое состояние длится достаточно долго, то при обращении в суд арендатор может смело ссылаться на это, говоря, что арендатора все устраивало. А если отказ был безмотивированным,  то уведомление о расторжении и вовсе утрачивает силу и считается ненаправленным.

  1. Расторжение договора аренды и ковид.

Короновирус настолько сильно повлиял на бизнес, что Верховный суд принял уже три «короновирусных» обзора. В Обзоре детально разъясняются положения закона, позволяющие отказаться от договора аренды.

1 апреля 2020 на фоне пандемии короновирусной инфекции был принят Закон № 98-ФЗ. Нас интересует ст. 19 этого закона, собственно, разъяснением которой и занимался Верховный суд.

В вопросе 3 Обзора № 2 (апрель 2020) разъяснен порядок предоставление отсрочки по внесению арендных платежей предпринимателям, функционировавшим в отраслях бизнеса, включенных в «мораторный список» (был размещен на сайте ФНС). До 1 октября 2020 им было разрешено не вносить аренду. Следовательно, если администрация ссылается на просрочку платежей как на основание расторжения аренды, а эта просрочка имела место в 2020 году, при том что арендатор включен в мораторный список, то такой отказ незаконен.

Далее в обзоре изложено право на уменьшение арендной платы по причине ограничений в использовании помещений из-за локдауна. То есть если администрация отказалась уменьшать арендную плату, а потом по причине просрочки муниципалитет расторгает договор, то в суде арендатор вправе на это указать.

В вопросе 5 Обзора № 3 (февраль 2021) сказано, что уменьшение аренды не препятствует дополнительно просить отсрочку.

  1. Расторжение договора аренды и банкротство арендатора

Есть общее правило, что все требования к должнику по основаниям, возникшим до возбуждения дела о банкротстве, предъявляются исключительно в банкротном деле. При нарушении этого правила судьи оставляют иск без рассмотрения. Но с правом аренды оказалось не все так очевидно, и Верховному суду пришлось разрешать этот вопрос. Администрация обратилась в суд в общем порядке с иском к ООО «Почтовый ящик 287» о расторжении договора аренды лесного участка. Как вы понимаете, организация уже была банкротом. Суды трех инстанций оставили иск без рассмотрения, а вот ВС РФ рассказал, почему все не так просто.

В деле о банкротстве рассматриваются только споры, способные повлиять на размер конкурсной массы. Право аренды может быть реализовано, только если арендатор вправе сдавать имущество в перенаем без согласия арендодателя. В этом случае право аренды продается с торгов. Тогда оно, безусловно, влияет на размер конкурсной массы.

А вот если для передачи прав и обязанностей по договору аренды нужно согласие собственника, то есть два варианта. Если собственник дает согласие на перенаем, то это актив должника. Но, конечно, это лишь в теории. На практике, если уж администрация расторгает договор аренды, то она явно не намерена давать согласие на смену арендатора. Тогда муниципалитет расторгает договор в общеисковом процессе, а не в деле о банкротстве.

Итак, отказаться от договора не так-то просто, даже если об этом просит администрация. Если вы действительно заинтересованы в пользовании объектом, обращайтесь к нашим юристам. Мы обязательно постараемся найти спасательный круг для вашей аренды.

ПОДРОБНЕЕ
Письменная консультация юриста

В этой статье мы не будем раскрывать какой-то отдельный вопрос правового характера. Сегодня на повестке тема фундаментального характера: мы расскажем, для чего нужна письменная консультация юриста, нужны ли вообще эти консультации, в каких случаях стоит прибегать за помощью к специалисту в области права, и можно ли разобраться в сложных юридических вопросах самостоятельно.

Все юридические фирмы и частнопрактикующие юристы готовы предложить своим клиентам помощь в форме устной или письменной юридической консультации. Не будем таить, что юридический рынок действительно переполнен, и на просторах интернета существует немаленький риск столкнуться не только с непрофессионалами, но и с мошенниками, действующими легально и в рамках закона, но тем не менее вытягивающими из людей деньги где можно и нельзя.

Кстати, Вам будет интересен этот пост у нас в Istagram

Однако это вовсе не значит, что не стоит доверять фирмам и юристам, развивающимися и предлагающим свои услуги в сети. Просто на этапе выбора своего будущего помощника необходимо проявить бдительность: прочитать отзывы (о нас, кстати по ссылкам тут, тут и тут, обратить внимание на активность компании в различных соцсетях. Если фирма активно ведет блоги в различных источниках, не стесняется показать свое «лицо», значит, ей можно доверять. Не забывайте, что помимо того, что Вы нуждаетесь в квалифицированной юридической помощи и в ответах на все поставленные вопросы в письменном заключении юриста, Вы также заинтересованы в том, чтобы остались сохранны конфиденциальные данные и документы, которые Вы предоставляете в целях получения такой помощи.

Наша компания активно ведет свои блоги на YouTube, в Instagram, мы публикуем статьи здесь и на Яндекс Дзен, также мы записываем подкасты на собственном канале «Я звоню своему адвокату!». Помимо всего прочего, у нас есть даже два телеграм-чата, где мы бесплатно отвечаем на вопросы. Мы понимаем, что клиенту важно не только быть убежденным в высокой степени подготовленности специалиста, но также ощущать спокойствие за результат в процессе оказания услуги.

Для чего необходима письменная консультация юриста? Есть ли какая-то существенная разница между письменным заключением юриста и устной консультацией?

Если Вы уже начинали предметно интересоваться вопросом стоимости консультации юриста, то наверняка обратили внимание, что устная консультация стоит дешевле. Это объясняется тем, что юрист затрачивает гораздо меньше времени на анализ информации и формирование правовой позиции. Зачастую гражданин хочет получить ответ на простой вопрос и услышать этот ответ из уст юриста простыми словами. В данном случае вполне можно и обойтись устной консультацией. Также подобная форма юридического сопровождения оказывается на первичном этапе, когда клиент знает или предполагает, что впоследствии намерен сотрудничать с юристом, и в рамках устной консультации хочет получить разъяснения по базовым вопросам.

Если же речь идет о письменной консультации юриста, необходимо понимать, что специалистами будет затрачено гораздо больше времени для ответа на поставленный вопрос: будут проанализированы все релевантные нормы права, имеющие значение для дела, будут рассмотрены и разобраны все предоставленные документы (иначе говоря, будет произведена юридическая экспертиза документов), будет осуществлен подбор судебной практики и многое другое.

Если Вам нужен качественный развернутый ответ на вопрос, зафиксированный на бумаге, с подбором судебной практики, на которую впоследствии можно будет ссылаться в случае судебного разбирательства, то Вам необходимо воспользоваться услугой по предоставлению письменного правового заключения.

Письменная юридическая консультация понадобится Вам при решении вопросов, которые требуют наличие специальных предметных знаний. Без письменного правового заключения не обойтись при проверке недвижимости; при проверке бизнеса, возможных проблем и рисков; при заключении договоров, особенно, если речь идет о больших материальных вложениях, и в других случаях.

Так, например, к нам за помощью обратился гражданин, намеревающийся заключить договор купли-продажи квартиры. Юристами нашей компании была осуществлена письменная юридическая консультация в форме консультационного заключения, где мы оценили соответствие сделки купли-продажи интересам клиента и действующему законодательству РФ.

Покупка жилья является достаточно серьезной и дорогостоящей сделкой, поэтому в интересах покупателя минимизировать все риски. Сделать это можно с помощью инструментов, которыми обладает только юрист.

Мы проверили квартиру на предмет наличия обременений, в том числе выяснили, зарегистрирован ли еще кто-то в квартире, имеются ли исковые требования или иные задолженности в отношении жилья.

В ходе юридической экспертизы документов нами была запрошены и проанализированы выписка из ЕГРН об основных характеристиках недвижимости, выписка о переходе прав на объект, выписка из домовой книги и другие документы. Юристами установлено, что обременения на объект сделки отсутствуют, риски минимальны, однако клиенту была дана рекомендация запросить у продавца нотариальное удостоверение факта приобретения жилья до заключения брака, а также документы, подтверждающие дееспособность.

С консультационным заключением, составленным нашими специалистами, предлагаем ознакомиться ниже:

Чем письменная юридическая консультация лучше устной?

– Во-первых, письменная консультация юриста остается у Вас на руках, к ней всегда можно вернуться. Юристы зачастую дают развернутые и объемные ответы, запомнить их целиком представляется трудным, тем более человеку неподготовленному. В любой удобный для Вас момент Вы можете обратиться к документу и выяснить нужный вопрос.

– Во-вторых, письменное правовое заключение служит Вам некой гарантией, выражающейся в том, что юрист не сможет отречься от своих слов: его доводы зафиксированы в документе, эти доводы надлежащим образом оформлены и позволяют выявить источник информации. Таким образом, юрист несет ответственность за свою деятельность, как говорят в простонародье, «отвечает за свои слова». И в случае возникновения эксцессов Вы всегда можете предъявить соответствующие требования к юристу.

Составляет ли наша компания письменные заключения для суда?

Да, мы составляем такие заключения. Но важно понимать, что мы не эксперты, в саморегулируемых организациях не состоим. Однако этот факт не станет препятствием для суда принять, обработать документ и приобщить в материалы дела.

Вопрос насущный: сколько стоит услуга?

 

Наверное, этот вопрос стоило ставить на первое место, ведь именно он больше всего интересует любого потребителя услуги. Но мы хотели подчеркнуть важность обращения к юристам в целом, не могли мы и оставить без внимания нюансы письменной консультации.

Важно понимать, что рынок юридических услуг нельзя сравнить с прилавком с продуктами, к которому каждый может подойти, окинуть непрофессиональным взором, взглянуть на ценник, развернуться и уйти. Нет, любая уважающая себя компания берет на себя ответственность по информированию потенциального клиента о каждой своей услуге и доведению всех необходимых сведений. Цена, конечно, тоже является важным пунктом. Но все же не первоочередным.

В разделе «услуги» Вы можете найти стоимость письменной юридической консультации. Мы оцениваем свою работу в 5 000 рублей. Срок выполнения – 2 рабочих дня.

Однако важно учитывать, что стоимость и сроки выполнения услуги могут варьироваться в зависимости от каждого вопроса. На какие-то вопросы чисто физически невозможно дать ответ в течение двух дней, так как, например, необходимо разослать запросы о предоставлении сведений в различные органы, а также дождаться ответов на эти запросы. Бывают и случаи, когда необходимо привлечение сторонних специалистов для выяснения сущности проблемы, что также влияет на стоимость услуги.

Услуга включает в себя:

– общее ознакомление с ситуацией и изучение документов;

– первичная устная консультация;

– разработка плана дальнейших действий в соответствии с требованиями клиента и правовой сущностью ситуации;

– составление письменного консультационного заключения, передача готового документа клиенту.

Что необходимо от Вас:

– предоставить все имеющие значение для дела документы, их копии.

В ходе получения письменного заключения по делу, у Вас также может возникнуть потребность в дополнительных услугах, таких как:

– представительство в суде;

– составление искового заявления;

– судебная защита.

Мы готовы помочь Вам и с этим.

Как заказать услугу?

– Позвонить по телефону, указанному на сайте.

– Более предпочтительным вариантом будет написание электронного письма на нашу эл. почту, где Вы подробно расскажете о сложившейся ситуации и о том, на какой вопрос Вы хотите получить ответ; в течение 10 минут мы Вам ответим.

– Просто кликнуть на значок «заказать».

По каким вопросам мы даем заключения?  

Ответ прост: по всем вопросам, по которым мы оказываем услуги. С перечнем наших услуг можете ознакомиться в соответствующем разделе выше.

Но не исключена возможность дачи заключения и по вопросу, выходящему за рамки наших услуг. Обратитесь напрямую к юристу, чтобы выяснить, сможем ли мы проконсультировать Вас по конкретному вопросу. Мы работаем на качество, поэтому не считаем правильным голословно утверждать, что ответим на любой вопрос.

Есть ли возможность составить заключение на английском языке?

Да, мы работаем как на русском, так и на английском языке.

Отметим также, что письменное правовое заключение – это не просто сухое перечисление правовых норм. Это научно-правовое исследование структурированной формы, анализ правовой ситуации, в котором каждой конкретной упомянутой норме права корреспондирует отсылка к Вашей ситуации, способ применения этой нормы по определенному вопросу. Также юристами осуществляется подбор судебной практики, наглядно иллюстрирующей порядок применения норм, указанных в заключении.

Необходимо также учитывать, что в Ваших же интересах довести до сведения юриста всю информацию комплексно и детально, ничего утаивать не нужно. В этом смысле консультацию юриста можно сравнить с консультацией врача: чем точнее и полнее Вы расскажете о симптомах, о предшествующих проблемах, тем более правильным и надежным будет итоговое заключение специалиста.

Советуем также не затягивать с моментом обращения к юристу. Старайтесь мыслить превентивно. Правило «лучше поздно, чем никогда» тут, конечно, тоже действует, но в правовых вопросах рекомендуем руководствоваться банальным принципом «лучше раньше, чем позже».

Например, если Вы решили заключить договор возмездного оказания услуг, но сомневаетесь в каких-то конкретных его положениях либо в добросовестности контрагента, обратитесь к юристу, который проанализирует соглашение, внесет при необходимости правки либо вовсе отговорит Вас заключать сделку с этим контрагентом. В случае же, если договор уже заключен, но его положения нарушаются другой стороной, юрист в рамках письменной консультации разъяснит порядок Ваших действий в конкретной ситуации.

На что обратить внимание, выбирая специалиста?

 

Здесь мы можем дать советы, которые на первый взгляд покажутся очевидными.

Обращайте внимание на профессиональный опыт юриста. Профессионалы в области права дифференцируются по различным направлениям: гражданское, уголовное, семейное, земельное, градостроительное, предпринимательское право, право интеграционных объединений, налоговое право, и так до бесконечности. Специалист, который уже не первый год работает в той конкретной узкой сфере, по которой у Вас сложился вопрос, сможет дать более точный и квалифицированный ответ. Конечно, хороший юрист с твердой теоретической базой также способен составить качественное юридическое заключение даже без опыта работы в конкретной сфере. И, скорее всего, работа такого юриста обойдется дешевле. Здесь уже решать Вам.

Как использовать письменное юридическое заключение?

 

– Юридическое заключение специалиста может стать весомым подспорьем в случае возникновения конфликта с контрагентом или партнером.

– Консультационное заключение может входить в предмет диалога с органами государственной власти.

– Документ также может использоваться в качестве дополнительного аргумента в судебном разбирательстве.

Что такое юридическая экспертиза документов?

Также в рамках статьи представляется важным рассмотреть вопрос юридической экспертизы документов. Мы уже писали отдельные статьи, касающиеся экспертизы отдельных видов договоров, с которыми можете ознакомиться здесь.

Юридическая экспертиза производится тогда, когда необходимо проверить документы на предмет соответствия национальному законодательству, а также правомочия и добросовестность контрагентов, подписавших документ, и в иных случаях, когда речь идет о каких-либо возможных рисках.

Многие аспекты нашей жизни сопровождаются документальным оформлением, составляются договоры, приказы, контракты и проч. Проверка таких документов профессиональным юристом – залог безопасности, успешности и эффективности сделки.

Когда чаще всего возникает потребность в юридической экспертизе документов?

 

Клиенты обращаются за указанной услугой, если:

  • Нужно установить, есть ли какие-то нарушения законодательства в предоставленных документах. Если нарушений нет, какие латентные риски возможны.
  • Необходимо проверить конкретный договор или отдельные его положения, чаще всего это пункты, касающиеся прав и обязанностей сторон, расчетов, ответственности, форс-мажорных обстоятельств и др.
  • Требуется расшифровать и разъяснить сущность документа, простыми словами описать его предмет.

Нарушения в документах могут производиться как осознанно, грубо, со злым умыслом, так и неосознанно, по неосторожности или в силу недостаточной компетентности.

Если Вы хотите обезопасить себя при заключении договора, просто необходимо обратиться за помощью к юристу. Почему? Потому что кругом обман. Если Вы, например, имеете дело с какой-то известной фирмой, где капитал исчисляется немалыми суммами, то, скорее всего, у этой фирмы хороший юрист. Хороший и хитрый юрист способен «запрятать» в пункты договора крайне невыгодные условия для контрагента, которые обыватель не способен распознать. Также в договоре могут использоваться нормы, допускающие двойное толкование, что также может быть для Вас невыгодно, если Вы действуете самостоятельно, не прибегая к сторонней юридической помощи.

В данном смысле юридическую экспертизу можно воспринимать как инструмент, позволяющий выявить и изъять подводные камни.

Юридическая экспертиза понадобится не только на этапе составления договора или в момент возникновения спора между контрагентами. Экспертизой можно воспользоваться и в период судебного разбирательства по тому или иному вопросу, и перед заключением брачного договора, и в случае возникновения необходимости дополнить первоначальный договор дополнительными документами.

Что необходимо сделать, чтобы воспользоваться услугой?

 

Во-первых, конечно, необходимо предоставить все необходимые документы. Сделать это можно в любой форме, по договоренности с юристом: на бумажном носителе (в оригинале или копии), в формате электронного документа и т.д.

Во-вторых, требуется очертить фронт работ юристу. А именно поставить перед ним конкретные вопросы, на которые хотите получить ответ. Нельзя просто выслать документ и сказать: «Оцените договор». Обозначьте, на что именно его нужно оценить: на предмет возможных рисков, на соответствие его интересам клиента. Укажите, какая часть договора подлежит анализу, либо обозначьте, что исследовать документ нужно целиком.

В целом, это все, что мы хотели Вам рассказать в рамках данного вопроса. Надеемся, что мы смогли убедить Вас в важности участия юриста на любом этапе сделки (и не только), а также смогли объяснить разницу между письменным заключением и устной консультацией. Помощью специалиста никогда не стоит пренебрегать. Юристы для того и существуют, чтобы люди пользовались их услугами и совершали правовые действия с уверенностью и спокойствием.

Сделать красивую и удобную квартиру с нуля обывателю практически невозможно. Для этого нужен дизайнер, который составит визуализацию желаемого результата, а также соорудит планы и чертежи, где предусмотрит различные мелочи. Так же и с юристами. Часто мы пренебрегаем помощью профессионалов, думая, что справимся сами. И для того чтобы убедиться в обратном, многим приходится совершать ошибки и наступать на свои же грабли. Не совершайте ошибок, обращайтесь к юристам! 🙂

ПОДРОБНЕЕ
Конфликт интересов в закупках

В продолжение наших статей о том, как отменить аукцион, расскажем еще об одном весомом основании – конфликт интересов в закупках. Даже обывателю ясно, что такое «конфликт интересов». Этот термин означает наличие родственной, деловой или другой связи между сторонами, которая влияет на объективность процесса взаимоотношений. Такой смысл конфликта интересов перекочевал и в антимонопольное законодательство, он стал лишь более конкретизирован. При проведении государственных/ муниципальных закупок проблема конфликта интересов встает особенно остро. Соблазн заполучить «государственные денежки» через родственников-чиновников велик. Но российское законодательство довольно строго регламентирует честность при проведении закупок, устанавливая в том числе запрет на конфликт интересов при заключении контракта.

Теперь расскажем, что такое конфликт интересов в закупках с юридической точки зрения.

Нормативные акты: ст. 17 ФЗ «О защите конкуренции», п. 9 ч. 1 ст. 31 ФЗ «О контрактной системе», Обзор Верховного суда РФ от 28.09.2016

Для начала напомним, что закупки проводятся либо Закону № 44-ФЗ (государственные и муниципальные закупки), либо по № 223-ФЗ (закупки юридических лиц). Понятие «конфликт интересов» закреплено только в Законе № 44-ФЗ с 2014 года, а в Законе № 223-ФЗ оно отсутствует. Это означает, что участвовать в государственных, муниципальных закупках в условиях конфликта интересов запрещено, а вот принять участие в закупках, проводимых организациями, – можно. Вместе с тем, Минфин еще с 2017 года предлагает внести поправки в закон № 223-ФЗ. Действительно, цели как государственных, так и частных закупок схожи – не допустить коррупцию при проведении аукционов. А этому эффективно способствует запрет на конфликт интересов при заключении контракта. Но законопроект до сих пор остается проектом. Поэтому в «частных» закупках пресечь участие родственников при аукционе можно только с помощью Закона о защите конкуренции.

В Законе № 44-ФЗ дано четкое понятие конфликта интересов в закупках через перечисление наиболее типичных проявлений. Конфликт интересов возникает в одном из следующих случаев:

  1. Брачные отношения
  2. Отношения близкого родства, то есть родители и дети, бабушки/ дедушки и внуки, братья и сестры (в том числе неполнородные), усыновители и усыновленные.

Важно, что один из перечисленных видов «связи» для появления конфликта должен установиться между следующими лицами:

Со стороны заказчика:

– руководитель

– член закупочной комиссии

– глава контрактной службы

– контрактный управляющий

– служащие (заместители, начальники и т.д.) с полномочиями, аналогичными руководителю при осуществлении закупки

Со стороны участника аукциона:

– выгодоприобретатель (физическое лицо, которое прямо или косвенно владеет более 10 % компании – участника торгов)

– руководитель

– член исполнительного органа

– члены других органов управления

­- иные должностные лица организации (заместители, руководители отделов, исполнительный или финансовый директор и т.д.) с полномочиями, аналогичными руководителю при осуществлении закупки

– представитель учредителя НКО, если учредителем является заказчик закупки, например, глава администрации (заказчик) входит в правление АНО (участник)

Конфликт интересов существует во времени. Это означает, что для действительности торгов необходимо, чтобы конфликт интересов отсутствовал с момента подачи заявки и до объявления победителя. Конечно, такое ограничение создает почву для ряда злоупотреблений, например, таких как «неожиданная» смена директора накануне закупки и последующее его возвращение на прежнюю должность. Но подобные незаконные схемы могут трактоваться как злоупотребление правом и признаваться незаконными в соответствии со ст. 10 ГК РФ. Это ограничение означает также и то, что даже если на завершающем этапе аукциона участник не замешан в конфликте интересов, но при подаче заявки родственные связи имели место быть, то победителем такого участника не объявят. Так, Верховный суд разбирает следующий кейс: на момент подачи заявок контрактный управляющий заказчика и директор участника состояли в браке, но к моменту подведения итогов конкурса – развелись. Что ж, было ли это сделано намеренно или никак не связано с закупкой, суд выяснять не стал. В любом случае период запрета конфликта интересов не выдержан.

Другой вопрос – до какого момента может быть выявлен конфликт интересов. Закупочная комиссия может обнаружить конфликт интересов на всем протяжении закупки и даже после подписания протокола рассмотрения вторых частей заявок. Лишь после заключения контракта с победителем полномочия комиссии по выявлению конфликта интересов прекращаются. До подписания договора, комиссия обязана отстранить родственников при аукционе от участия. Но даже после подписания контракта имевший место конфликт интересов может сыграть свою роль. Государственным заказчикам предоставлена возможность в любой момент при исполнении контракта отказаться от него. Единственное и достаточное условие для отказа – конфликт интересов при проведении торгов. Суды однозначно признают такие отказы правомерными. При таком раскладе исполнитель должен будет возвратить все уплаченное заказчиком наперед.

Участвовать в закупках при конфликте интересов запрещено. В декларации, подаваемой участником аукциона, должно быть зафиксировано, что конфликта интересов нет. Это общее требование к любой закупке по закону № 44-ФЗ, даже если заказчик «забыл» запретить конфликт в своей аукционной документации, то есть родственники при закупке не допускаются никогда. Если аукционная комиссия, несмотря на декларирование отсутствия конфликта интересов при заключении контракта, все же выявит родственников при аукционе, заказчик обязан отстранить такого участника. Любой контракт с конфликтом интересов НИЧТОЖЕН. Ничтожность предполагает, что контракт не породил юридических последствий вне зависимости от признания его недействительным судом. При этом, любое третье лицо, чьи права затрагиваются заключением такого контракта (к таковым, безусловно, относятся все участники закупки) вправе требовать по суду реституцию, то есть чтобы заказчик и исполнитель вернули все, что передали друг другу по контракту. Срок исковой давности равен 3 годам с начала исполнения контракта.

Итак, изложенное выше касается закупок по закону № 44-ФЗ. Теперь рассмотрим, как родственники при закупке влияют на действительность торгов по закону № 223-ФЗ.

Здесь конфликт интересов определяется не через субъектов, а через влияние на конкуренцию:

– запрещаются соглашения (как в устной, так и в письменной формах) между заказчиком и участником с целью предоставления преимуществ этому участнику по сравнению с другими

– не допустимо расширенное по сравнению с другими участниками информирование отдельного участника закупки о ее условиях

– под запретом любое отклонение от регламента выявления победителя

– пресекается возможность участия в торгах самих заказчиков (организаторов) или их сотрудников

Все перечисленные нарушения могут быть вызваны конфликтом интересов. Доказав родственные связи, изложенные условия становятся более очевидными.

Итак, оставленный незамеченным конфликт интересов – это шанс отменить аукцион. Сделать это можно, подав жалобу в УФАС.

Мы не раз писали о том, как правильно писать жалобы в антимонопольный орган. Напоминаем, что порядок подачи жалоб различен в зависимости от того, по какому закону проводится закупка.

  1. Жалоба в УФАС по закону № 44-ФЗ

С 01.01.2022 внесены изменения в порядок обжалования нарушений заказчика – ст. 105 закона № 44-ФЗ в редакции ФЗ от 01.07.2021

Заявитель: только участник закупки (для случая с конфликтом интересов)

Срок подачи жалобы: на протяжении всего периода проведения закупки + 5 дней после составления итогового протокола

Способ подачи: письменная форма. Жалоба на электронный аукцион принимается только в электронной форме через ЕИС.

Содержание: обязательно укажите наименование территориального управления ФАС, свое наименование, код закупки, наименование и реквизиты «нарушителя», опишите нарушение.

Срок рассмотрения: 5 раб. дней.

Возможность приостановления закупки: есть

Результат: предписание; составление протокола или обращение в суд (при необходимости)

Важно! Нельзя подать одну жалобу на несколько нарушений заказчика при разных закупках.

  1. Жалоба в УФАС по закону № 223-ФЗ

Подобные жалобы изучаются в антимонопольном органе в порядке ст. 18.1 Закона о защите конкуренции. С 01.01.2022 эта норма также претерпела изменения.

Заявитель: только участник закупки (для случая с конфликтом интересов)

Срок на подачу жалобы: на протяжении всего периода проведения закупки + 10 дней после составления итогового протокола (в случае подписания договора). Если контракт не заключен или закупка не состоялась + 3 месяца

Содержание: наименование и реквизиты «нарушителя» и заявителя, данные о размещенной в интернете закупке, доводы жалобы со ссылками на закон

Способ подачи: любой (почта, электронная почта, нарочно и т.д.)

Срок рассмотрения: 7 раб. дней с возможностью однократного продления

Возможность приостановления закупки: есть

Результат: предписание, в том числе с требованием отменить аукцион

  1. Жалоба в УФАС о нарушении антимонопольного законодательства

Это общий порядок для любых нарушений без привязки к закону № 44 или № 223. Подобные дела возбуждаются в ФАС, если имеют место нарушения, ограничивающие конкуренцию. Безусловно, сюда попадает и конфликт интересов.

Самое важное, что жалоба в данном случае может быть подана даже спустя 3 года после выявления конфликта интересов.

УФАС изучает поступившую жалобу, и если описанная в ней ситуация говорит об ограничении прав лиц на свободную конкуренцию, то возбуждает административное дело. В определении о назначении дела сотрудник сразу прописывает, какие нормы предположительно нарушены.

Далее ведется антимонопольное дело с виду очень похожее на судебную тяжбу, только без госпошлины и в более сжатые сроки. Заявитель здесь может отстаивать свою позицию в заседаниях комиссии, а также представляя дополнительные документы.

Результатом разбирательства в случае успеха может быть выдача штрафа заказчику, предписание, обращение в суд или полицию.

Именно по такому порядку нами была подана жалоба в службу по защите конкуренции. О ней мы писали этим летом. В нашей практике конфликт интересов проявился в участии родственников при закупке. В одном из регионов Администрация проводила аукционы, в которых постоянно побеждало одно и то же муниципальное предприятие. Оказалось, что в этой Администрации работают мать и сын: мать заведует финансами, сын – начальник отдела закупок; а директором муниципального предприятия является отец. Такие тесные связи дают полное право говорить о конфликте интересов.

Теперь ознакомьтесь с нашей жалобой (здесь вы увидите, каким образом нужно ее оформлять):

И в конце прошлого года стало известно, что УФАС возбудило дело по нашей жалобе, так как признало ее доводы обоснованными. С текстом определения Вы можете ознакомиться ниже:

Вместе с тем, обращения в УФАС – не единственные инструменты борьбы с недобросовестными поставщиками в нашем арсенале. Мы также готовы написать жалобу в прокуратуру или передать информацию в правоохранительные органы, если нарушения настолько серьезные, что в них усматриваются признаки уголовных преступлений. Также мы эффективно будем отстаивать Ваши интересы в суде. Никто не запрещает параллельно подать жалобы в ФАС и в суд. Мы также имеем опыт в делах по отмене отказов ФАС в привлечении заказчиков к ответственности. Если Вы столкнулись с равнодушием ФАС к вашей жалобе, то не теряйте драгоценного времени и обращайтесь к нашим юристам. Нужно успеть подать жалобу на такой отказ в суд за 3 месяца.

Споры в ФАС и с ФАС – одна из наших успешных специализаций. На протяжении многих лет мы помогаем предпринимателям выигрывать тендеры на справедливых условиях.

ПОДРОБНЕЕ
Удалить статью в интернете

Запросов к юристам о том, как удалить статью в интернете с неблагопристойными и ложными сведениями о себе, с каждым днем становится все больше. Интернет – это огромная паутина, неконтролируемое пространство, где каждый может разместить что угодно, и это самое «что угодно» запутается в нитях сети, прилипнет к ним, и изъять без последствий это будет отнюдь не просто. Это не площадь, где каждый выкрикнувший в толпе лишь сотрясет воздух, Интернет все помнит. Для защиты граждан существует так называемое «право на забвение».

В статье мы расскажем о том, как удалить клевету из интернета, какие есть способы, как подать в суд за клевету, можно ли удалить негативные отзывы в интернете. Поговорим о нюансах, свежих нововведениях в законодательстве, а также о практике нашей компании по защите клиентов в области охраны персональных данных.

В последнее время в сети появилось множество новых возможностей для обывателей, в том числе по созданию сайтов. Сделать это неподготовленному человеку сейчас не так уж и трудно. А еще проще разместить на этом сайте статью. С любыми сведениями. И остаться при этом анонимным. Бывает, такие статьи размещают и на известных сайтах, пользующихся большой популярностью и набирающих множество просмотров.

Удалить статью в интернете можно, и сделать это возможно разными способами. Однако перед этим необходимо сказать, при каких условиях можно рассчитывать на изъятие информации из сети, а когда и вовсе удалить ее будет невозможно.
Вот, например, наш пост из Instagram по удалению отзывовов из 2ГИС.

У нас есть законы, защищающие честь, достоинство и деловую репутацию физических и юридических лиц. Среди них Гражданский кодекс, Уголовный кодекс и иные федеральные законы.

Если Вас интересует, как удалить клевету, тогда руководствоваться нужно УК РФ. Но не спешите. Для начала убедитесь, верно ли Вы распознаете признаки клеветы.

Итак, клевете присущи следующие конститутивные признаки:

  • Во-первых, лицо, распространяющее сведения в сети, должно быть убежденным в ложности, недостоверности этих данных, однако вопреки этим убеждениям осуществлять действия по распространению информации. Распространение порочащих сведений, имеющих место в реальности, не считается клеветой. Распространение ложных сведений в случае, если лицо уверенно в достоверности этой информации, также не будет признаваться клеветой.
  • Во-вторых, сведения должны быть доведены хотя бы до одного лица. Неважно, переданы ли были эти сведения в диалоге тет-а-тет с третьим лицом, либо же был опубликован пост с несколькими тысячами просмотров. Клевета имеет место быть в обоих случаях.
  • Сведения должны прямо или косвенно порочить честь, достоинство, репутацию потерпевшего. Для облегчения работы судов Пленум Верховного суда разъяснил в Постановлении от 24.02.2005, какие сведения должны пониматься как порочащие:

– информация, обличающая лицо в совершении нечестного поступка;

– данные о недобросовестном поведении в процессе осуществления лицом предпринимательской и иной хозяйственной деятельности;

– сведения о неэтичном поведении в разных сферах жизни, о нарушениях деловой этики, а также о нарушении лицом норм права.

Но одних только этих признаков недостаточно. Чтобы удалить статью в интернете, необходимо также убедиться в том, что:

в этой статье конкретно указано лицо, понятно, о ком идет речь, отсутствуют расплывчатые формулировки

– информация подана как утверждение о фактах, а не в форме выражения собственного мнения (если субъект-распространитель использовал такие хитрые формулировки, как «по моему мнению», «мне кажется» и проч., то признать такие сведения клеветой будет труднее, но все же их наличие не утверждает опубликованную информацию как субъективное суждение).

Удалить статью в интернете можно не всегда. Для этого Вам стоит самостоятельно проанализировать информацию по вышеуказанным характеристикам. Но и это не все. В Постановлении Пленума ВС «О защите информации» перечислены 4 категории сведений, которые могут быть удалены из сети:

  1. Информация, распространенная с нарушением законодательства (оскорбления, личные изображения и др.).
  2. Информация, являющаяся недостоверной.
  3. Неактуальная информация. Чаще всего к этой категории сведений относят отзывы на различных сайтах. Удалить отзывы в интернете возможно тогда, когда из сложившейся обстановки и времени следует, что отзыв устарел/не соответствует компетенции и степени подготовки специалиста. Бремя доказывания неактуальности информации возлагается на лицо, сведения о котором были размещены. Добавим, что ранее мы писали статью о том, как удалить негативные отзывы о себе из Интернета. Там же мы плюс ко всему затрагивали вопрос, как удалить сайт, на котором размещаются такие отзывы. На сегодняшний день сайты часто предпочитают обезопасить себя и указывают, что ответственность за отзывы несут их владельцы. Однако есть и сайты-мошенники, намеренно публикующие порочащие отзывы и удаляющие их лишь при условии уплаты определенной суммы. Наша компания смогла удалить один такой крупный сайт, подробнее можете ознакомиться здесь.
  4. Информация, утратившая значение для заявителя.

Удалить статью в интернете: этапы

 

Удалить клевету из информационного пространства можно несколькими способами:

  • Самостоятельно. Для этого нужно обратиться к администратору сайта или владельцу домена с просьбой удалить конкретные сведения.
  • Через суд. Лучше всего на вопрос о том, как подать в суд за клевету, ответят опытные юристы, поэтому советуем не пренебрегать помощью специалиста, особенно когда речь идет о защите чести и доброго имени.
  • С 01.07.2021 появилась возможность удалять статьи в интернете и клевету при помощи прокуратуры. Поскольку времени пока прошло не так много, говорить об эффективности этой меры еще трудно.

Зачастую люди на эмоциях сразу стараются прибегнуть к радикальным мерам, а именно обращаются в суд. Но иногда лишней волокиты можно избежать.

Порочащая информация чаще всего размещается в Google, Яндекс, в социальных сетях, таких как ВК, Facebook (ныне Meta), на отдельных сайтах. Гугл и Яндекс, например, имеют отдельные собственные руководства и статьи, помогающие разобраться пользователям в условиях, при которых информация подлежит удалению. У них есть отдельные формы-запросы, довольно удобные, с ячейками и столбцами, которые нужно заполнить, направить и ждать ответ. Нечасто он приходит удовлетворительный, но все же.

Нельзя не отметить тот важный факт, что поисковик может удалить не саму информацию, а лишь ссылку из строки поиска. Если у кого-то будет прямая ссылка на нежелательные данные, доступ к ним будет открыт. Возможно, когда-то этот пробел будет устранен, но когда это произойдет и произойдет ли, неизвестно.

Если Вы увидели, что кто-то написал о Вас недоброжелательный пост с порочащими сведениями, план действий таков:

  • Постарайтесь выявить источник информации. Если Вы знаете, что это за человек, свяжитесь с ним, попробуйте урегулировать ситуацию мирно.
  • Но не будем витать в облаках, вариант выше обречен на успех лишь в случае один на миллион. Поэтому попробуйте обратиться напрямую к администрации сайта. Спокойно, рассудительно изложите ситуацию, укажите, какие именно сведения Вы хотите удалить и почему. Также приведите в обоснование требований конкретные нормы права, докажите, почему определенные данные являются порочащими. Если «достучаться» до администрации не удалось, постарайтесь связаться с владельцем домена. О том, как его найти, мы писали здесь.

Если ответа нет или ответ отрицательный, обращайтесь в суд.

Но есть и еще один внесудебный способ решения проблемы, который появился относительно недавно. Благодаря поправкам к Закону «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», граждане могут обратиться в органы Прокуратуры с заявлением об удалении порочащей информации. Требование обязательно нужно мотивировать доказательствами, подтверждающими ложность указанных сведений. В ходе проверки Прокуратура рассмотрит заявление и в течение 15 дней даст ответ, есть ли основания для удаления информации. Если Вы получите удовлетворительный ответ, то дальше дело за малым: прокуратура самостоятельно направит запрос в Роскомнадзор с требованием удалить клевету.

Как подать в суд за клевету?

Необходимо составить заявление с описанием всех основных фактов. Сразу для себя уясните, с чем имеете дело: с клеветой (статья 128.1 УК РФ), с нарушением права на честь и доброе имя (статья 152 ГК РФ) или с оскорблением в сети (статья 5.61 КоАП РФ).

Конечно, лучше всего обратиться к специалисту, который проанализирует ситуацию, составит грамотное исковое заявление и сформирует четкую правовую позицию.

Наша практика

 

К нам за помощью обратился клиент, о котором была размещена порочащая недостоверная информация сразу на нескольких сайтах. Ситуация осложнялась тем, что ни нам, ни клиенту не был известен человек, который написал и опубликовал эти статьи, поэтому формально в нашем деле ответчик отсутствовал. Ввиду этого обстоятельства мы составили не исковое заявление, а заявление об установлении фактов, с которым Вы можете ознакомиться ниже. Но сути дела это не меняет, мы все равно получили положительное решение суда, которое является основанием для удаления данных с сайта.

В заявлении мы указали конкретные ссылки, в которых были размещены недостоверные данные. Также было обращено внимание суда на то, что в указанных статьях присутствуют персональные данные клиента, позволяющие с точностью установить лицо, о котором идет речь. Особое внимание юристы уделили доказыванию того, что сведения являются недостоверными и порочащими, никак не относящимися к действительности и нашему клиенту. Информация на сайтах была изложена не в форме собственного мнения, а как утверждение о фактах, что также отмечено в заявлениях.

В заявлении важно четко и емко сформулировать просительную часть, указать, что именно Вы требуете. В данном случае мы просили суд признать данные не соответствующими действительности и подлежащими удалению из сети.

В обоснование собственных требований мы ссылались на гражданское законодательство, Постановление Пленума ВС, а также на судебную практику. Отметили и тот важный факт, что распространитель сведений никак не подтвердил достоверность указанных данных.

Решением Красногорского городского суда требования заявителя были удовлетворены. Суд проанализировал ситуацию и согласился с доводами в заявлении о том, что сведения распространены незаконно, являются порочащими, ложными, а доказательств об обратном предоставлено не было.

Решение суда является основанием для удаления Роскомнадзором, в том числе путем блокировки доступа к этим ссылкам.

Получив положительное решение суда, мы направили соответствующие запросы в поисковики. Яндекс обработал наше заявление и без каких-либо проблем согласился изъять указанную информацию из общего доступа.

Если Вы тоже столкнулись с клеветой в сети и хотите удалить недостоверные сведения из интернета, наша компания всегда к Вашим услугам. Мы специализируемся на этом вопросе и уже успели помочь многим клиентам. Самостоятельно решить вопрос получается не всегда: администраторы затягивают с ответом или вовсе не отвечают, отказывают в требованиях, обращаться в суд обывателю самостоятельно тоже непросто. Но чем дольше информация находится в сети, тем выше риски ее дальнейшего распространения. Поэтому искренне советуем Вам не пренебрегать помощью профессионалов-юристов, которые помогут оперативно решить проблему.

ПОДРОБНЕЕ
Задаток или аванс при покупке квартиры

При покупке недвижимости приобретатели зачастую сталкиваются с необходимостью внесения предварительной суммы в определенном размере. Однако важно понимать, что передача одной и той же суммы при определенных условиях может иметь различную правовую природу. Нередко люди обращаются к юристам с вопросом, что лучше: задаток или аванс при покупке квартиры? Скажем сразу, что ответить однозначно на этот вопрос нельзя. Мы можем лишь разъяснить, в чем состоит сущность каждого из платежей, рассказать об отличиях задатка от аванса, а выбирать уже Вам. Конечно, у нас есть и кое-какие важные практические советы, с которыми рады будем Вас ознакомить далее в статье.

Казалось бы, нет ничего проще, чем открыть Гражданский кодекс РФ и черным по белому прочитать, что же такое задаток и что же такое аванс. Но невооруженный взгляд (а точнее, взгляд человека, не снабженного оружием в виде юридического образования) вряд ли сможет выявить разницу.

Согласитесь, выяснить из этих определений, что лучше, задаток или аванс, не представляется возможным. В обоих случаях мы видим, что вносится некий предварительный платеж, который засчитывается в счет обусловленной соглашением суммы.

Так в чем же сущностная разница, что выбрать: задаток иди аванс при покупке квартиры?

Задаток

Прежде всего стоит отметить, что задатку свойственна обязательственная характеристика, он носит обеспечительный характер, выполняет защитно-компенсационную и стимулирующую функцию.

Покупатель квартиры передает продавцу определенную денежную сумму в доказательство заключения договора, а также его обеспечения. Проще говоря, если Вы вносите задаток, то одновременно принимаете на себя обязанность выполнить действия по заключению договора. Задаток остается равнодушным к определению экономически слабой стороны, этот платеж одновременно защищает обе стороны договора (из этого, однако, есть некоторое изъятие, касающееся факта возврата задатка, но об этом чуть позже).

Важно отметить, что, выбирая такой способ обеспечения обязательств, как задаток, необходимо заключать отдельный договор задатка, в котором нужно четко установить сумму задатка, цену квартиры, в счет которой передается задаток, и прочие формальности (дата, подписи и т.д.).

NOTA BENE! Упоминание и использование в договоре формулировки «задаток» еще не придает платежу правового значения этой категории. Если из условий соглашения не следует, что воля сторон была направлена конкретно на передачу задатка, то такой платеж будет признаваться авансом. Об этом прямо указано в ГК. Это и логично, ведь задаток в каком-то отдаленном абстрактном смысле можно представить как наручники, которые одновременно сковывают и продавца, и покупателя. Неосведомленные в юридических тонкостях стороны договора могут не придавать значения используемым в соглашении формулировках, именно от этого отталкивался законодатель, вводя эту норму.

Мы составили и прикрепили для наших читателей форму договора задатка, рекомендуем Вам ознакомиться с этим документом.

Важное отличие задатка от аванса зиждется в условиях и форме его возврата.

При определении судьбы предварительного платежа должны быть приняты во внимание условия, по причине которых договор купли-продажи недвижимости был расторгнут.

  • Так, если сделка была прекращена по обоюдному согласию сторон, то сумма задатка в первозданном виде возвращается задаткодателю.
  • Если же сделку пришлось отменить по вине покупателя, то продавец сохраняет за собой право на задаток и может его не возвращать.
  • Но в случае же, если сделка была расторгнута по вине продавца, то последний обязан не только вернуть задаток, но еще и в двойном размере.

Такая вот нехитрая схема действия задатка. Если бы мы имели дело с авансом, то никаких разветвлений тут бы не было, аванс всегда подлежит возврату при расторжении договора (если иное не предусмотрено соглашением). Пожалуй, можно сказать, что именно это правило зачастую становится определяющим при выборе гражданином задатка или аванса при покупке квартиры.

⇒ Таким образом, задаток в первую очередь защищает как продавца, так и покупателя от недобросовестного поведения контрагента, то есть выполняет защитную функцию, иначе компенсаторную. Задаток призван компенсировать либо предоставить неблагоприятные последствия для кредитора, которые могут возникнуть вследствие неисполнения обязательства должником.

⇒Также задаток выполняет стимулирующую функцию, поскольку задаток побуждает должника исполнить обеспеченное обязательство надлежащим способом.

Подробнее об авансе

Как мы уже писали выше, аванс – это лишь предоплата, засчитываемая в счет суммы будущей покупки недвижимости. Важно понимать, что аванс не несет в себе ни обеспечительной, ни защитно-компенсаторной функции и оттого не дает никаких гарантий обеим сторонам. В этом и есть отличие задатка от аванса. Конечно, это необходимо учитывать при выборе между задатком или авансом при продаже квартиры, ведь, используя аванс, можно столкнуться с определенными финансовыми рисками.

Например, покупатель рассчитывал на покупку определенной квартиры, с определенным расположением, определенного метража. Закупил определенное количество строительных материалов для ремонта, возможно, успел даже устроить детей в садик или школу поближе к будущему дому. И вдруг продавец решает расторгнуть договор, просто возвращает аванс, и его не волнуют Ваши возможные убытки.

Конечно, и задаток не всегда мог бы решить проблему. Все зависит от суммы. Многие юристы советуют стараться договориться на уплату как можно меньшего размера предварительного платежа, чтобы лишний раз не рисковать. Это оправданно. Но если есть сомнения в добросовестности действий продавца, возможно, есть смысл договариваться уже о более внушительных суммах, ведь в случае вины продавца последнему придется возвращать Х2. Одним словом, ответить, что лучше, задаток или аванс, нельзя, нужно отталкиваться от обстоятельств.

Но есть и еще один инструмент. Позволим себе немножко выйти за рамки статьи 🙂

И название этого инструмента – обеспечительный платеж.

В чем состоит его суть? По своей природе он похож на задаток. Однако обеспечительный платеж, как мягкий пластилин в руках контрагентов, может формировать совершенно разные условия и формы его возврата. Отнюдь не обязательно продавцу возвращать двойную сумму платежа при отказе последнего заключить договор, равно как покупатель не всегда лишится всей предварительно уплаченной суммы. Стороны сами определяют эти размеры, самостоятельно «лепят» условия. Так, задаток используют в качестве рычага давления, гарантии заключения основного договора купли-продажи. Обеспечительный платеж же – инструмент более пластичный, подходит для регулирования выполнения всяких договорных обязательств.

Инструмент это действительно хороший. Так же, как и задаток, защищает обе стороны. Но вот используют его не так часто. В чем таится причина, неясно. Быть может, не все знают о его существовании или же просто не понимают природу этого платежа.

Итак, если перед Вами остро стоит вопрос, что выбрать, задаток или аванс при покупке квартиры, дадим следующий совет.

– Если сделка серьезно Вами обдумана, Вы к ней готовы, готов и контрагент, но Вы хотите обезопасить себя, установить обоюдную ответственность, выбирайте задаток.

– Если ситуация менее серьезная, и Вас не пугают возможные изменения, можно воспользоваться и предоплатой в виде аванса. Но помните – здесь никаких гарантий. Что лучше, задаток или аванс, решать Вам.

Форма договора задатка, риски, размер

Независимо от уплачиваемой суммы, договор задатка должен заключаться в письменной форме, будь то 5000 рублей или 200 000.

В договор необходимо включить подробное описание характеристик передаваемой недвижимости, сумму задатка, срок, на который он вносится, условия возврата, также подлежат внесению паспортные данные сторон, условие о неодобрении кредита банком, если квартира передается в ипотеку, и другие пункты.

Не бойтесь писать много. Чем четче, точнее, конкретней Вы распишете условия, тем безопасней.

Предостерегая возможные неприятности, сразу скажем Вам, что зачастую продавцы отказываются вернуть задаток в случае, если банк не одобрил ипотеку. Важно понимать, что решение банка не стоит в зависимости ни от поведения продавца, ни от поведения покупателя, поэтому отказ вернуть денежные средства будет считаться неправомерным. В таком случае вернуть задаток придется через суд.

Решая вопрос при выборе между задатком или авансом при продаже квартиры, в обоих случаях необходимо сохранять бдительность. Прежде всего это заключается в проверке на добросовестность своего контрагента. Если Вы покупатель, убедитесь, что продавец действительно является собственником жилья, например, попросите предоставить выписку из ЕГРН.

Иначе Вы рискуете не по собственной воле стать кредитором своего продавца. Мошенники иногда пользуются следующей схемой: берут аванс за квартиру, затем резко пропадают, покупатель идет в суд, суд встает на его сторону, обязует должника вернуть деньги, последний это требование соглашается выполнить лишь на условиях помесячной оплаты (при сумме аванса в 100 000 рублей обязуются выплачивать ежемесячно по 10 000 рублей под тем предлогом, что все остальное он уже успел потратить). То же самое и с задатком. При нынешних кредитных ставках мошеннику иногда проще частями вернуть двойной размер задатка, нежели чем долг в банк со всеми процентами.

Прибегая к задатку или авансу при покупке квартиры, не забывайте также составлять расписку о факте передаче денег. В ней укажите паспортные данные, сумму, природу и назначение передаваемой суммы, проставьте дату и подписи.

Мы кратко описали, в чем же состоит разница между задатком и авансом, также рассказали и про такой довольно полезный инструмент, как обеспечительный платеж. Ответить, что лучше, нельзя. Нужно отталкиваться от конкретных обстоятельств, от каждой определенной ситуации. Надеемся, что наша небольшая инструкция помо