Спор с государственным органом

Укрупнение лота – это ситуация, когда заказчик включает в предмет закупки либо не связанные товары (работы, услуги), либо однородные товары (работы, услуги), но в необоснованно большом объеме. Жалобы из-за укрупнения закупки подают в суд и в УФАС.

Нормативная база, запрещающая укрупнение закупки

статья 17 (часть 3) Закона о защите конкуренции: нельзя ограничивать конкуренцию на аукционе путем включения в один лот товаров (работ, услуг), технологически и функционально не связанных с товарами (работами, услугами), составляющими предмет закупки.

статья 33 (часть 1) Закона № 44-ФЗ и статья 3 (часть 6.1) Закона № 223-ФЗ: описание закупки включает функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара (работы, услуги). При этом, не должны включаться требования, влекущие за собой необоснованное ограничение количества участников закупки.

постановление Верховного Суда РФ от 24.11.2020 № 2-АД20-3: укрупнение лота создает дополнительные барьеры для предпринимателей, предлагающих специализированный товар (работу, услугу). Это приводит к ограничению круга потенциальных участников аукциона, а также к завышению цены контракта.

письмо ФАС России от 26.07.2023 N МШ/59508/23: в сфере закупок по содержанию автомобильных дорог в российских регионах антимонопольщики ограничили начальные цены контрактов. Например, для городов-миллиоников максимальная начальная цена контракта – 1,8 млрд рублей. Это требование мешает чиновникам увеличивать лоты.

Укрупнение закупки – это ограничение конкуренции

Чтобы лучше понять, когда укрупнение закупки является незаконным, рассмотрим реальные примеры из практики российских судов:

• Муниципалитет объединил в один лот работы по благоустройству трех парков в различных районах города Краснодара. Несмотря на то, что работы являются однородными, они независимы друг от друга из-за значительной удаленности объектов друг от друга. Включение их в один лот привело к возрастанию начальной цены контракта, а значит, и к увеличению задатка. В итоге участниками электронного аукциона могли стать только крупные игроки с большим капиталом, огромными материальными и трудовыми ресурсами. В результате закупка отменена антимонопольной службой, и суды с ней согласились (дело № А32-12728/2020).
• ОАО «РЖД» решило закупить электрооборудования для нескольких станций в разных субъектах РФ на сумму почти 2 млрд рублей. УФАС и суды отметили, что объединение нескольких территорий в один лот исключает участие предпринимателей, желающих работать только в одном административном округе. Также ограничивает доступ к участию в закупке малого бизнеса, не способного освоить такой крупный лот и внести заоблачный задаток (дело № А40-293915/22).
• В Хабаровске объявлен интересный двухэтапный аукцион на поставку угля для электростанций: на I этапе цена определялась исходя из общего объема поставки угля одним лотом для всех электростанций; на II — с разделением лотов по каждой электростанции. Суды разглядели искусственное укрупнение лота на I этапе с целью допуска к закупке только крупных предприятий либо тех, кому заранее известно о последующем дроблении лота (дело № А73-10579/2020).

Итак, укрупнение закупки может быть признано незаконным, если:

а) предмет закупки объединяет независимые лоты

б) ограничивает конкуренцию на аукционе (возрастание суммы задатка, повышение требований к материально-технической базе предприятия, увеличение количества персонала и т.п.)

Жалоба в УФАС на укрупнение закупки

Наверное, у вас возникал вопрос: «Могу ли я оспорить закупку с укрупнением лота, если я не подавал заявку на участие?». Ответ – да, можете. Закон позволяет обжаловать закупку по закону № 223-ФЗ или № 44-ФЗ как реальным участникам закупки, так и потенциальным игрокам. То есть предприниматели, которые заинтересованы поучаствовать в закупке, но из-за нарушений заказчика или организатора торгов не могут этого сделать, тоже вправе жаловаться в УФАС и в суд. Отсутствие заявки легко объясняется укрупнением закупки. Например, предприниматель из малого бизнеса не может внести задаток с 6-7 нулями, не может гарантировать трудоустройство рабочей команды в 100 человек и не имеет сеть филиалов по всей стране (актуально, когда в один лот объединяют работы в разных регионах). При укрупнении закупки заказчик ограничивает конкуренцию уже на этапе подачи заявок.

Перед подачей жалобы важно узнать, по какому закону проводится закупка — № 44-ФЗ или № 223-ФЗ. По Закону № 44-ФЗ заключаются контракты для государственных и муниципальных нужд, а заказчиками выступают – госорганы или местная администрация. Закупки по Закону № 223-ФЗ проводят компании с государственным участием – ГУПы, МУПы, бюджетные и казенные учреждения, монополисты (РЖД, ресурсоснабжающие организации).

Подача жалобы в УФАС приостанавливает закупку

Требования к жалобе в УФАС несколько различаются в зависимости от вида закупки – по закону № 44-ФЗ или № 223-ФЗ:

В интересах нашего клиента мы подали жалобу в УФАС на укрупнение закупки. С ней вы можете ознакомиться в нашей статье на Дзене. В данной ситуации укрупнение закупки выразилось в объединении трех независимых предметов в один лот, хотя можно поручить эвакуацию судов разным организациям. Укрупнение закупки приводит к ограничению конкуренции, поскольку не все предприниматели, имеющие возможность поднять судно, ранее заключали контракты на 13,5 млн, а вот на меньшие суммы – вполне. Не обошли мы вниманием и незаконные требования о наличии лицензии.

Подать в суд на УФАС

Если УФАС не рассмотрело жалобу либо отказала в отмене закупки, то можно оспорить решение антимонопольщиков по жалобе в суде.

Подача жалобы в УФАС не препятствует параллельному обжалованию закупки в суде

Требования к заявлению об оспаривании решения УФАС:

1.Оспариванию подлежит решение по жалобе заявителя, в том числе решение УФАС об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Если в возбуждении дела отказано, суд анализирует выводы антимонопольного органа о возможной квалификации нарушения, а также проверяет, все ли доводы заявителя оценены.

2. Заявление подается в арбитражный суд по месту нахождения УФАС.

3. Срок подачи заявления в суд – 3 месяца.

4. По общему правилу, к заявлению в суд можно приложить только те документы, которые направлялись в УФАС. Дополнительные доказательства приобщат к делу только в случае, если заявитель подтвердил невозможность их представления в УФАС по уважительной причине.

5. Подписать заявление может либо директор, либо сам предприниматель или же представитель по доверенности. При этом в доверенности необходимо специально оговорить право на подачу заявления о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений, действий (бездействия) органов власти незаконными. Также в этом случае нужно приложить диплом представителя о высшем юридическом образовании.

6. Госпошлина – 300 рублей (для предпринимателей) и 3 000 рублей (для организаций).

7. Заявление подается лично через окно приема суда, направляется по почте или через систему «Мой арбитр».

8. В заявлении указываются:

• наименование суда
• сведения о заявителе: для гражданина — ФИО, дата и место рождения, адрес, идентификатор (СНИЛС/ ИНН/ паспорт), телефон и email; для организации — наименование, адрес, ИНН, телефон и email
• наименование УФАС
• реквизиты решения
• в чем заключается нарушение прав
• каким нормам законодательства противоречит решение УФАС или его бездействие
• требования заявителя о признании оспариваемого решения УФАС недействительным или его бездействия – незаконным
• перечень приложений

9. К заявлению прикладываются:

• доказательства отправки заявления в УФАС
• документ об уплате госпошлины либо ходатайство об отсрочке
• текст оспариваемого решения
• документы, представленные в УФАС для проверки
• доверенность и диплом представителя

Суд отменит решение УФАС, если оно не соответствует закону либо принято за пределами полномочий и обязательно затрагивает права заявителя. При этом, доказывать соответствие решения закону должно само УФАС, а не заявитель.

Наши юристы помогут вам отменить незаконную закупку как в УФАС, так и через суд.

Недавно мы писали о типовых спорах по госконтрактам. В этой статье подробно остановимся только на одном виде таких споров, но самом популярном: в суд по муниципального контракту, если заказчик отказывается платить. Как в такой ситуации действовать подрядчику, чтобы выиграть спор по госконтракту?

1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга

В первую очередь, обратим внимание нашего читателя, что мы являемся сторонниками и амбассадорами досудебного мирного урегулирования споров по контрактам. Да-да, юристы могут не голосовать за суд! Причина простая: на первом месте у нас – доверитель, и уход от судебной процедуры позволяет сохранить его время, нервы и деньги. У нас много статей по поводу юридически грамотной претензионной работы, например, недавно писали про претензии в рамках гарантийного срока.

Чтобы взыскать по муниципальному контракту, соблюдение претензионного порядка обязательно. К иску прикладывается сама претензия, а также доказательства ее вручения заказчику. Если эти документы не направить в суд, то исковое оставят без рассмотрения.

В претензии зафиксируйте период и сумму задолженности, а также напишите, что вправе взыскать пени за просрочку. Что делать, если в претензии забыли написать про пени? Ничего страшного в этом нет, так как Верховный суд разъяснил: соблюдение претензионного порядка в отношении основного долга означает также соблюдение такого порядка в отношении неустоек. Поэтому даже если в претензии вы истребовали лишь сумму основного долга, все равно в иске можно прибавить пени.

2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ

Маркеры, по которым можно определить, что заказчик не собирается платить и придется идти в суд по муниципальному контракту:

• заказчик прислал вам претензию с указанием на недостатки со стороны исполнителя
• заказчик направил акт о выявленных дефектах
• заказчик вызывает на освидетельствование недостатков
• заказчик требует провести экспертизу сданного объекта на наличие недочетов

Получив такой месседж, нужно насторожиться, ведь заказчик не хочет оплатить из-за недостатков. В суде заказчик может заявить о дефектах с целью уменьшить сумму иска или вообще избежать взыскания. Поэтому напишите заказчику ответ на претензию по контракту, учитывая следующие принципы:

а) опишите свою версию событий, а юристы по строительному подряду помогут сделать это в контексте закона;

б) передвиньте границу ответственности за недостатки в зону самого заказчика: не вовремя передана техническая документация; дефект возник из-за некачественного давальческого материала; заказчик не соблюдал инструкции по эксплуатации объекта и т.д.

в) раскритикуйте процедуру выявления недостатков выполненных по контракту работ: заказчики грешат тем, что не вызывают исполнителей на совместное освидетельствование недостатков, а это противоречит закону и делает акт о фиксации недостатков недействительным.

г) если подрядчик реально виноват и в его работе есть дефекты — устраните их по доброй воле, а в ответе на претензию сообщите заказчику, когда проведете ремонт.

Помните, что ответ на претензию – это практически отзыв на потенциальный встречный иск госзаказчика. Поэтому подойдите к этому серьезно, в том числе при помощи юристов по строительному подряду.

3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства

Перед тем как обращаться в суд по муниципальному контракту, необходимо иметь четкую картину происходящего. Эта картина должна сформироваться на основании письменных документов, а не с чьих-то слов. Чтоб было легче понять, как это сделать, расскажем, как это сделали наши юристы. К нам обратился предприниматель, потому что заказчик не заплатил по муниципальному контракту. Мы выяснили все обстоятельства дела и сформировали пакет документов:

Итак, перед нами полная картина обстоятельств дела, и каждый свой довод мы можем подкрепить письменным доказательством.

4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга

У нашей команды юристов есть свой подход к составлению исковых заявлений. Мы делим содержание иска на 4 блока:

1. Описание фактов. Если качественно подойти к выполнению третьего этапа, у вас будет готов один блок искового заявления – «Описание фактов».

2. Позиция истца. Напишите в 2 словах, почему считаете иск подлежащим удовлетворению.

3. Основания требований. Это правовые нормы, подтверждающие вашу позицию.

4. Требования истца. Это просительная часть иска; обычно ее формулируют также, как хотите, чтобы суд изложил резолютивную часть решения.

5. Список приложений. Это документы об обстоятельствах дела (правая часть таблицы), а также платежное поручение на госпошлину, почтовая квитанция о направлении иска ответчику, претензия и расчет исковых требований.

Можете ознакомиться с текстом искового заявления, когда не заплатили по муниципальному контракту.

Не забывайте, что за просрочку оплаты, заказчик обязан уплатить пеню. Она рассчитывается по формуле:

Сумма долга * к-во дней просрочки * 1/300 ключевой ставки

Размер ключевой ставки определяется на день уплаты долга (если долг оплачен добровольно) или на день вынесения судебного решения (если долг взыскивается в судебном порядке). В наше время предугадать рост ключевой ставки Банка России крайне сложно: она то резко падает (первое полугодие 2023 года ставка стабильно держалась на уровне 7,5 %), то непрерывно растет (с июля 2023 года ставка выросла до 15 % в настоящее время).

5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.

Сначала разберемся, что такое некачественный результат контракта:

— нарушены обязательные требования (СНИПы, ГОСТы)

— объект не пригоден для использования по назначению

В качестве доказательства некачественности используются:

 — переписка сторон, где подрядчик признает недостатки, обязуется их устранить

— двусторонний акт приемки с указанием дефектов

— односторонний акт заказчика, если подрядчик вызывался на приемку

— отрицательное заключение государственной экспертизы

Не является доказательством некачественности:

Х односторонний акт заказчика, если он составлен без вызова исполнителя

Х заключение досудебной экспертизы, если она проводилась без привлечения подрядчика

В строительных спорах очень часто назначается судебная экспертиза, так как для выявления недостатков нужно специальное техническое образование. Ходатайство об экспертизе может заявить как заказчик, так и подрядчик. К ходатайству необходимо приложить согласие эксперта на проведение исследования, документы о квалификации эксперта, платежное поручение о внесении денег в депозит на экспертизу.

Тем не менее, в нашем деле экспертиза не проводилась. Хотя суд настоятельно нам рекомендовал заявить такое ходатайство и неоднократно предупреждал, что риск его не заявления ложится на стороны. Мы от лица подрядчика по госконтракту однозначно возражали против экспертизы. Заказчик не оплатил из-за недостатков. Это он на них ссылается. Значит, он и должен предоставить доказательства существования недостатков. Однако сам заказчик против экспертизы не возражал, но и деньги для проведения на депозит не внес. В итоге, у суда не было оснований назначить строительную экспертизу.

Вы скажете: «Ведь заказчик представил акты, фиксирующие недостатки!». Напомним, что все акты заказчик составлял в одностороннем порядке, без вызова представителей подрядчика. В судебной практике по строительным спорам давно сформировалась позиция на это счет:

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Применительно к нашей ситуации, это означает, что односторонние акты заказчика являются отказом от приемки работ, и суду нужно проверить обоснованы ли замечания заказчика.

Почему суд признает односторонние акты заказчика недействительными:

• нет фото- и видео- фиксации дефектов
• нет конкретных характеристик дефектов (размер, площадь, расположение)
• отдельно представленные фотоснимки не позволяют установить, где и когда они сделаны
• некоторые дефекты невозможно установить на глаз (например, как у нас — несоответствие фракции щебня)

Также можно возразить: «Из хронологии событий видно, что подрядчик выполнил работы с просроком». Но по закону просрок не дает заказчику право отказаться от муниципального контракта. Единственное исключение – если в результате позднего выполнения работ результат уже не представляет интереса для заказчика. Яркий пример – арт-объекты, которые возводятся к Новому году.

В нашей ситуации интерес к работе у заказчика не пропадает. Он об этом и не заявлял. Более того, изначально сроки сдвинулись из-за заказчика. Поэтому про просрочку не ему говорить.

В нашей позиции был еще один козырь. Заказчик не оплатил из-за недостатков, НО ИСПОЛЬЗОВАЛ ОТРЕМОНТИРОВАННЫЙ ДЕТСКИЙ САД. Мы подтвердили перед судом, что в садик с 01 сентября пошли дети. Заказчик сам ничего дополнительно не ремонтировал, в другие организации за ремонтом не обращался. То есть отремонтированный объект может использоваться по назначению, и заказчик это сам своими действиями подтверждает.

В соответствии со статьей 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Основанием для полного отказа в оплате является выполнение работ настолько некачественно, что требуется их полная переделка. А в настоящем деле таких доказательств нет.

Более того, нам удалось отбить нападки заказчика в части уменьшения цены контракта. А это не много, не мало – 1 млн рублей. Мы убедили суд подойти критически к актам заказчика, в которых он описал недостатки, вот с помощью каких приемов:

— недостатки описаны «в общем и целом», не даны никакие их характеристики и параметры (длина и глубина трещин, их месторасположение).

— не раскрыта методика определения стоимости этих мифических дефектов: заказчик на глазок сказал, что это стоит миллион.

Суд встал на нашу сторону и указал, что подобные недостатки могут быть зафиксированы только специалистами с обязательным указанием их параметров и с расчетом их стоимости. Заказчик от экспертизы уклонился как в досудебном порядке, так и в суде.

6. Необходимо защититься от включения в РНП

Суд по муниципальному контракту нередко сопровождается параллельным процессом: заказчик подает жалобу в УФАС на подрядчика, чтоб последнего внесли в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Попасть в РНП можно, если:

1) победитель уклоняется от заключения контракта, в том числе в установленный срок не подписал контракт либо не перечислил деньги в счет обеспечения своих обязательств по контракту,

2) в ходе исполнения контракта подрядчик существенно нарушает условия выполнения работ.

Внесение в РНП влечет запрет на участие в закупках в течение следующих 2 лет. Кроме того, если подрядчик специализируется на муниципальных контрактах, он фактически теряет источник своего заработка, а также проседает его репутация.

В марте 2022 года принято Постановление Правительства РФ, которое помогло исполнителям избежать РНП в случаях, когда муниципальный контракт не исполнен из-за введенных санкций.

В нашем случае, заказчик как раз обратился в антимонопольную службу, и УФАС начало проверку. Однако нам удалось защитить предпринимателя от включения в РНП. Как мы это сделали, читайте здесь. Ответ УФАС о невключении в РНП можно использовать как весомое доказательство в суде по муниципальному контракту.

7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.

Результатом нашей работы над делом предпринимателя стало решение о полном удовлетворении иска. С бюджетного учреждения взыскали 5,5 млн рублей:

После того, как решение вступит в законную силу, а это месяц после его принятия в полном объеме или день вынесения апелляционного постановления, нужно взыскать по муниципальному контракту реальные деньги, которые появятся на счете предпринимателя. Когда речь идет о бюджетных средствах, стандартный порядок исполнения через суд или банк не работает. Исполнительный лист предъявляется в финансовый орган администрации (обычно это департамент финансов). К заявлению приложите:

— оригинал исполнительного листа

— оригинал доверенности

— заверенные судом копии судебных актов с отметкой о вступлении в законную силу

Деньги поступят в течение 2 месяцев.

8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом

Победитель судебной баталии может компенсировать понесенные судебные издержки:

— уплаченная госпошлина

— стоимость экспертизы

— вознаграждение юриста по строительному подряду

Иногда это немалые деньги – в районе миллиона рублей. Чтобы их взыскать, необходимо в течение 3 месяцев после вступления в силу последнего судебного акта направить в суд заявление о взыскании судебных расходов.

Выигравшая сторона доказывает факт несения издержек (договор юр.услуг + акт приемки + платежное поручение), а проигравший вправе заявить о чрезмерности судебных издержек. Суды, особенно в спорах с органами власти, очень жестко определяют разумные пределы судебных расходов. Зачастую их существенно занижают.

Вместе с тем, отказать во взыскании оплаченных сумм в полном объеме суды не вправе. Муниципалитеты очень любят ссылаться на дефицит бюджета или на то, что такая строка расходов на плановый год не закладывалась. Данный довод не имеет юридического значения.

Подведем итог.

Чтобы взыскать по муниципальному контракту, придерживайтесь такого плана:

1. Необходимо соблюсти претензионный порядок, иначе суд не примет иск;
2. Отвечайте на письма и претензии заказчика — это поможет вам защищаться в суде от нападок муниципалитета за недостатки работ;
3. Разработайте стратегию дела и соберите все доказательства, чтобы иметь полную картину происходящего;
4. Подайте иск в арбитражный суд с соблюдением требований АПК РФ;
5. Занимайте активную позицию в процессе, особенно если заказчик «давит» на мифические недостатки вашей работы
6. Имейте в виду, что возможно придется защищаться в УФАС от включения в РНП; зато отрицательный ответ антимонопольщиков вы сможете использовать в суде в свою защиту
7. Предъявите исполнительный лист о взыскании долга к исполнению с соблюдением особого порядка обращения взыскания на муниципальную казну
8. Не забудьте взыскать судебные издержки за счет муниципалитета, если привлекали к делу юристов или проводили экспертизу

Наши юристы будут всегда рады вам помочь, ведь мы имеем большой опыт успешного ведения споров с госорганами и муниципалитетами!

Сегодня мы поговорим о защите исполнителя и о том, что делать, если заказчик не платит и надо идти в суд, чтобы взыскать по муниципальному контракту. Мы все прекрасно знаем как тяжело спорить с заказчиками, фактически с представителем органов власти. Но это вполне реально.

Как известно, государственные и муниципальные контракты заключаются на основании федерального закона номер 44. Ввиду того, что такие соглашения строго регламентированы законом и за ними осуществляется пристальный контроль, создается множество поводов для конфликтов, которые возникают между сторонами. И если, например, спор между двумя предпринимателями может решиться посредством переговоров, то муниципальные предприятия или организации обязаны обеспечивать своевременную реализацию контрактов и взыскание задолженности (даже в случае, если нарушение было незначительным). При этом хотим отметить, что даже при отсутствии каких-либо нарушений может иметь место спор, который приведёт стороны в суд.

Не заплатили по муниципальному контракту: защита исполнителя

Когда речь идёт о муниципальном контракте, то стоит помнить, что, в случае возникновения спора заказчиком, исполнители рискуют не только получить неоплаченную работу, но и попасть в список тех контрагентов, которые являются недобросовестными. В дальнейшем этот, так называемый, чёрный список помешает исполнителю претендовать на заключение иных муниципальных контрактов.

Ввиду этого, очень важно не только исполнять взятые на себя обязательства надлежащим образом, но и, в случае возникновения каких-либо спорных ситуаций, привлекать к делу юриста по строительному подряду. Он сможет решить за исполнителя следующие задачи:

1. Внимательно проанализирует заключённый договор, рассмотрит положения, касающиеся и защищающие интересы исполнителя (который в данном случае является клиентом), проанализирует имеющиеся риски и составит собственную позицию по всем вышеперечисленным вопросам, которую представит клиенту.

2. Рассмотрит и оценит шансы на досудебное урегулирование спора.

3. Представит интересы исполнителя перед заказчиком, осуществит переговоры с последним.

4. При необходимости обращения в суд по муниципальному контракту, составит все необходимые документы и будет представлять интересы исполнителя контракта в судебных органах.

5. В случае направления заказчиком отзыва на иск иск, составит соответствующее возражение.

6. При необходимости обжалует включение исполнителя в реестр тех, чьи действия являются недобросовестными, а также проконтролирует реализацию исполнительного производства с целью оперативного взыскания долга с заказчика.

Не оплатили из-за недостатков: случай из практики

Наши юристы в суде представляли интересы исполнителя муниципального контракта. Нам удалось выиграть это дело без проведения судебной экспертизы, но обо всём по порядку.

Мы обратились в суд по муниципальному контракту, заключённым между индивидуальным предпринимателем (нашим клиентом) и детским садом. По договору необходимо было произвести ремонтные работы детского дошкольного учреждения. Однако детский сад решил в одностороннем порядке расторгнуть и взыскать задолженность по муниципальному контракту, в связи с чем мы пошли в суд. В исковом заявлении мы попросили признать незаконным соответствующее действие. Вскоре мы получили отзыв на поданный иск. Ниже представим ключевые доводы заказчика (ответчика), на которые нам необходимо было подготовить аргументированные ответы.

Позиция/аргументы ответчика (детский сад):

1. «Заказчик имеет право задержать оплату выполненных работ Подрядчику в следующих случаях…- не устранение выявленных ранее недостатков в работе, представленной к оплате; — причинение ущерба Заказчику; выполнение работ с отступлением от объемов работ, установленных локальным сметным расчетом»;

2. «не представлено Заказчику документов, подтверждающих, что при выполнении работ использовались материалы, предусмотренные Техническим заданием и локальным сметным расчетом, а именно Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа – 2(м3)..»;

3. «…в нарушение указанных требований Подрядчиком акты скрытых работ по выполнению работ, предусмотренных пунктом 12 локального сметного расчета — Ремонт отмостки: бетонной толщиной 15 см при выполнении которых используется Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа – 2(м3) не предоставлены Заказчику…»;

4. «Подрядчику 27.09.2023 года на адрес электронной почты было направлено уведомление, о том, что Заказчиком будет проведена проверка хода и качества работ…», «В дальнейшем Подрядчику так-же направлялись уведомления с просьбой обеспечить присутствие представителя для составления необходимых документов, в том числе по приемке выполненных работ и т.д., но Подрядчиком присутствие представителя не обеспечивалось, что подтверждается ранее направленной перепиской и телефонограммами»;

5. «Заказчику причинены убытки, а именно Заказчик вынужден нести финансовые затраты на выполнение ремонтных работ по устранению недостатков работ по муниципальному контракту на ремонтные работы в сумме 976 755 рублей 53 копейки, что подтверждается локальным сметным расчетом «Работы по устранению недостатков работ по муниципальному контракту, дефектной ведомостью ремонтных работ по устранению недостатков работ по муниципальному контракту;

6. «Ввиду выполнения ремонтных работ в дошкольной образовательной организации, которая является социально значимым объектом, образовательная организация не была своевременно и надлежащим образом подготовлена к новому учебному году.»;

7. «В настоящее время Подрядчиком по Контракту выполнены работы на сумму 4 005 388,80 рублей, что подтверждается локальным сметным расчетом фактически выполненных работ по муниципальному контракту, но предусмотренных Контрактом оснований для оплаты выполненных работ у Заказчика не имеется, а именно — не устранены выявленные ранее недостатки в работе, представленной к оплате, причинен ущерб Заказчику в сумме 976 755 рублей 53 копейки, работы выполнены с отступлением от объемов работ, установленных локальным сметным расчетом.

Ниже документы, которые предоставил ответчик для подтверждения приведенных аргументов:

Уведомление о том, что будет осуществлена проверка выполненных по муниципальному контракту работ:

Составленный на основе проведённой проверки акт о допущенных нарушениях:

Решение комисии: подрядчику необходимо устранить все допущенные нарушения.

Также заказчиком была подготовлена дефектная ведомость:

Что хотел сказать заказчик в двух словах?

Исполнитель (наш клиент) не доработал на сумму 1 миллион рублей, в связи с чем мы (детский сад) не оплатили из-за выявленных недостатков.

Вот сам отзыв на иск:

Наш юрист по строительному подряду подготовил возражение на отзыв. Нам важно было показать суду убедительные контраргументы. Однако отзыв заказчика был не единственной «проблемой». Перед нами была еще пара трудностей:

1. детский сад хотел взыскать по муниципальному контракту один миллион рублей, что означает, что «сражаться» необходимо с муниципалитетом (суды, как правило, придерживаются стороны государственных или муниципальных органов), да еще и доказать, что миллион — необоснованная претензия со стороны сада.

2. суд настаивал на проведении экспертного исследования. Однако мы отказались: были уверены в своей правоте, да и к тому же экономили время нашего клиента, так как экспертиза — это всегда дополнительное время (достаточно длительное). Отметим, что выиграть дело без экспертизы крайне сложно. Однако, используя практические навыки и опыт ведения споров с государственными и муниципальными органами, нашим юристом по строительному подряду было составлено «тяжеловесное» возражение на отзыв. Устоял ли суд перед ним? Узнаете ниже.

В суд по муниципальному контракту: наше возражение на отзыв:

Позиция/аргументы истца (индивидуальный предприниматель — наш клиент):

1. Недостатков в работе нет, а если Ответчик утверждает, что они есть, то недостатки несущественны, это исходит из самих недостатков, из того, что детский садик работает, Ответчик не стал никого нанимать, чтобы что-то доделать и переделать, ему ничего не мешает работать. Иначе бы он, наверное, заказал (объявил конкурентный способ закупки) доделку. То есть, если бы это были существенные недостатки, то детский садик не смог бы работать, даже, если бы Ответчик хотел. Его бы закрыли проверяющие органы. Ответчик должен был принять, оплатить, и уже потом требовать доделки того, что является, по его мнению, недоделками, либо требовать соразмерного уменьшения цены, делать экспертизу, доказывать, что недостатки есть. Но Ответчик просто не заплатил по муниципальному контракту.

2. Истец не принял ни один «дефект» и «недостаток», писал об этом Ответчику много раз. Это все наглая ложь, не соответствует действительности. Акт Ответчика ничем кроме подписей зависимых людей не подтвержден. Он ни на чем не основан. Акт сделал специально, чтобы иметь формальное право расторгнуть Контракт и не платить:

• как Ответчик определил отсутствие щебня, выковыривал бетон? Истец использовал щебень, который указан в Техническом задании. Документы на щебень есть, представлены суду. Ответчику, чтобы определить наличие щебня надо делать экспертизу, это не определяется визуально. Есть специальная процедура по проверке использования щебня, но никак не визуально это определяется.
• трещины возникают фактически моментально – это особенность здания, на момент проведения работ их не было, невозможно сделать работу с трещинами, их можно еженедельно устранять. Никаких трещин не было на момент осуществления работ, это ложь, фотографии этих трещин появились только сейчас, спустя полгода, и даже они недостоверны;
• никаких отверстий нет, это тоже ложь. Их просто нет, это выдумки;
• никакой кабель не был смещен, все передано в том состоянии как и было.
• учитывая какой объем работ предусмотрен Техническим заданием, то стоимость вышеуказанных «недостатков» составляет 1-2% от стоимости Контракта. Это выглядит издевательством, это выдуманные утверждения, акт подписали зависимые от Ответчика люди, он недостоверный. Даже, если бы они соответствовали действительности, то они являются незначительными, Ответчик обязан был принять работы. «Недостатки» указаны, чтобы иметь право расторгнуть Контракт и попытаться внести Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

Итог: имеется два мнения:

мнение Ответчика, которое говорит, что есть недостатки, но ничего кроме подписи не доказывает это;

мнение Истца, который говорит, что недостатков нет (а ему не оплатили из-за недостатков), и УФАС ЧАО это зафиксировало своим решением.

А еще есть логика, которая говорит, что нельзя установить фракцию щебня на глаз, а учитывая, что Истец дал и документы на щебень, то, наверное, он использовал этот щебень (ведь у Ответчика должны быть хотя бы какие-то доказательства того, что щебень не тот, а не только его зоркий глаз). Получается, что с щебнем все хорошо, раз не доказано обратное. Остается решить вопрос с трещиной, отверстием и неправильно лежащим кабелем. Кабель – вообще вне зоны ответственности Истца, он его не трогал. И по итогу остаются трещина и отверстие. Фотографий этого несчастного отверстия тоже нет, следовательно, есть только мнение Ответчика, что там отверстие. А есть одно «доказательство» – фото трещин, которое уже стыдно было не показать. Отлично, и это Ответчик оценивает в 1 000 000 – 1 500 000 рублей. Но Ответчик при этом еще настаивает в отказе удовлетворения иска в полном объеме.

3. Ответчик пишет, что «Заказчик имеет право задержать оплату выполненных работ Подрядчику в следующих случаях…- не устранение выявленных ранее недостатков в работе…». Но Ответчик не задержал оплату, а просто ее не произвел, просто не платит и все. То есть Ответчик нашел трещину какую-то, выдумал про щебень, спокойно работает, садик функционирует (иначе бы его прокуратура и МЧС закрыли бы), а Истцу не будет платить и доделывать ничего не будет, потому что и так там все хорошо.
Согласно п. 7.10 Контракта, в случае отказа Подрядчика от устранения выявленных недостатков (дефектов) работ или в случае неустранения недостатков (дефектов) работ в установленный срок Заказчик вправе привлечь третьих лиц с возмещением расходов на устранение недостатков (дефектов) работ за счет Подрядчика. Это же самый логичный выход – если есть недостатки, закажи их устранение, и потом предъяви это Подрядчику. Но Ответчик не собирается ничего делать, потому что нет там никаких недостаток и доделывать ничего не надо.

4. Ответчик пишет, что «не представлено Заказчику документов, подтверждающих, что при выполнении работ использовались материалы, предусмотренные Техническим заданием и
локальным сметным расчетом, а именно Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа- 2(м3)..». Так Истец и не должен был это предоставлять этого согласно Контракту. Нет таких обязанностей. Ответчик у него не просил этого, как только запросил Суд – Истец предоставил.

5. Помимо прочего, контракт не предусматривает никакой связи между оплатой и передачей комплекта исполнительной технической документации (акты на скрытые работы, акты гидравлического испытания). Это не основание для неоплаты.

• Ответчик никогда не запрашивал акты скрытых работ и иную документацию, это было неважно, сейчас пытается просто вывернуться, указывая, что это основание не платить;
• видно, что пункт о том, что должны быть акты скрытых работ и гидравлических испытаний просто остались с технического задания по другому контракту т.к. сам Контракт не содержит такое условие и суть работ также не предполагают наличие акта гидравлического испытания, там нечего испытывать.
• Истец предоставил в материалы дела документа на щебень, который он использовал, представил бы и Ответчику, если бы тот запросил;
• судебная практика показывает, что отсутствие части исполнительной документации, в том числе актов скрытых работ, не может являться основанием для отказа в приемке и оплате выполненных работ. При приемке работ в связи с расторжением договора проверка факта выполнения работ, в том числе скрытых, проводится именно по проектной и исполнительной документации (акты скрытых работ, паспорта, сертификаты на материалы и оборудование). Без таких документов провести качественную приемку работ фактически невозможно.

6. Ответчик пытается показать, что Истец не присутствовал при составлении документов. Хотя для чего он это делает – непонятно. Да, это так. Но это же право Истца быть или не быть там. В сентябре шли еще работы, и представители Истца всегда были на объекте, но Ответчик утверждает, что якобы 07.10.2022 отправил Истцу уведомление, где указал «На основании вышеизложенного, необходимо обеспечить присутствие представителя Подрядчика во время проведения приемки выполненных работ по Контракту…». Ответчик не уведомлял Истца когда будет приемка, когда будет составлен акт, фактически сделал это в одностороннем порядке, не обеспечив возможность присутствия. Зачем Истцу присутствовать на спектакле Ответчика? Незачем. На каждую рисованную бумажку Ответчика Истец всегда отвечал.

7. Ответчик также указывает, что «Заказчику причинены убытки в сумме 976 755 рублей 53 копейки, что подтверждается локальным сметным расчетом.». Во-первых, эти финансовые затраты могут быть приняты, если это экспертиза, во-вторых Суд уже высказывался относительно этого расчета, где указал , что «В связи с чем, выполненный ответчиком расчет, при помощи услуг специализированной организации, не может быть признан экспертным заключением по рассматриваемому делу». В-третьих, неужели Ответчик реально думает, что это стоит почти 1 млн. рублей, неужели можно этому поверить? Расчету, который сделан фактически по заказу и в интересах Ответчика и их же сотрудником? Тут не спор про стоимость недостатков, спор по поводу того, есть они или нет.

8. Ответчик пишет, «образовательная организация не была своевременно и надлежащим образом подготовлена к новому учебному году». Да, да, конечно. Может еще Истец разрушил садик? Ответчик освободил помещение 22.06.2023, чему есть все доказательства, поэтому и сроки сдвинулись, из-за действий Ответчика Истцу пришлось работать в ужасных условиях, при дожде. Освободили бы помещение вовремя – было бы сделано всё вовремя. В данном случае, у нас не спор относительно сроков сдачи, а в связи с выдуманными недостатками.

9. Ответчик приобщает два документа. Расчет фактически выполненных работ (4 005 388,80 рублей) и расчет работ по устранению недостатков (976 755 руб.53 коп). Но и тут какое-то
несоответствие. Если мы вычитаем из стоимости Контракта стоимость по устранению недоставок, то получаем долг размере 4 489 290 руб. 47 (5 466 046 руб. 00 коп — 976 755 руб.53 коп). А если брать расчет фактически исполненных работ от Ответчика, то долг равен 4 005 388,80 рублей.

Вот наше возражение:

К исковому заявлению мы приложили доверенность на представителя.

Возвращаясь к вопросу о том, устоял ли суд перед нашим возражением, отвечаем выдержкой из решения арбитражного суда:

Обращаясь в суд по муниципальному контракту, мы ожидали именно такого решения. Итогами работы наших юристов стали:

1. победа над муниципальным учреждением;

2. возврат стоимости выполненных по муниципальному контракту работ;

3. победа в суде без проведения экспертизы;

4. доказательство отсутствия недостатков работ на 1 миллион рублей.

Мы готовы работать для вас, придем на помощь. При этом неважно, являетесь ли вы исполнителем или заказчиком по муниципальному контракту. В любом случае деятельность юриста в таких довольно сложных контрактах просто необходима.

Суд по выкупу помещения или как легально и без особых потерь приобрести в собственность недвижимость муниципалитета. Субъекты малого и среднего предпринимательства довольно часто арендуют помещения у города, района ( любого муниципалитета). Скажем сразу, что это неудобно для многих бизнесменов: собственник помещения может ограничивать аренду, всегда необходимо уточнять о возможности ремонта или смены назначения арендуемого здания. К слову, у собственника помещения таких проблем не возникает вовсе. Для того, чтобы им стать, законодатель закрепил за предпринимателями право выкупа арендуемого помещения (или официально — преимущественное право на приобретение арендуемого имущества). То есть тот бизнес у которого есть деньги на приобретение этого помещения, может это сделать (причем даже в рассрочку).

Для того, чтобы разобраться в теме, ответим на несколько вопросов:

• Что такое выкуп помещения у города, когда возникает такое право?
• Какой бизнес имеет возможность выкупить арендованное помещение?
• Каким образом реализуется на практике право выкупа арендуемого помещения?
• Как определяется цена?
• Какие споры чаще всего рассматривает суд по выкупу помещения?
• Зачем нужен юрист по выкупу помещения?
• Какие самые частые причины отказа чиновников по выкупу помещения у города?

Преимущественное право, то есть право выкупа арендованного помещения, регулируется многими нормативными актами, основным из которых является ФЗ 159 «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»

Статья 3 обозначенного закона:

Субъекты малого и среднего предпринимательства, за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства, указанных в Федеральном законе «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ», и субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих добычу и переработку полезных ископаемых (кроме общераспространенных полезных ископаемых), при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Для того, чтобы выкупить помещение у администрации необходимо соответствовать ряду условий, которые тоже указаны в законе, который был назван выше:

• арендуемое помещение находится в пользовании предпринимателя два и более года непрерывно;
• нет никакой задолженности по арендным платежам, штрафам или пеням (вы — добросовестный арендатор);
• сведения о предпринимателе не исключены из единого реестра субъектов предпринимательства на день заключения соглашения;
• недвижимое имущество (помещение) не предназначено для передачи во владение и пользование субъектами малого и среднего бизнеса.

Таким образом, осуществить выкуп помещения у города сможет малый или средний предприниматель, который вовремя платит за арендуемое помещение, состоит в реестре субъектов предпринимателей и более двух лет арендует недвижимость у муниципалитета (либо у государства).

Разберем на примере Москвы.

Как выкупить арендованное помещение у ДГИ (Департамент городского имущества Москвы)?

Любой предприниматель малого или среднего бизнеса для того чтобы выкупить помещение у администрации должен разработать и подать заявление. Интересно, что инициатором может быть не только арендатор, но и собственник помещения. Он направляет бизнесмену предложение о выкупе помещения у города. При такой ситуации процедура будет выглядеть следующим образом:

1. предпринимателю направляют предварительный договор купли-продажи, который следует подписать в течение месяца;
2. в случае, когда все условия соглашения устраивают бизнесмена (в том числе условие о выкупной цене), тогда сделка реализуется также в течение месяца;
3. после оплаты (либо установления рассрочки) документы подают в Росреестр, где удостоверяют переход права собственности.

Есть и второй случай. Когда инициатором является сам предприниматель, то процедура будет иной:

• разработка и подача заявления в Департамент городского имущества Москвы. Если по данному обращению будет принят положительный результат, то помещение будет занесено в перечень объектов, которые предназначаются для отчуждения. Здесь важно отметить, что ДГИ Москвы или иной подобный орган может отказать в осуществлении льготной приватизации. Подобное может произойти из-за того, что предприниматель не соответствует условиям, которые перечислены в 159 законе. Отказ оформляют письменно и направляют бизнесмену. Уполномоченный субъект предоставляет ответ в течение месячного срока.

• реализация оценки собственником в течение двух месяцев;
• разработка  проекта соглашения, в котором будут содержаться все условия сделки;
• заключение договора и оформление права собственности.

На подписание и отчуждение имущества дается две недели, которые начинают течь с момента проведения рыночной оценки недвижимости.

Иногда, по независящим от арендатора обстоятельствам, он не может воспользоваться правом выкупа арендованного помещения. В этом случае он может не подписывать договор, заявить об отказе от сделки, после этого соглашение будет считаться расторгнутым в одностороннем порядке. В случае нарушения существенных условий контракта уполномоченный орган имеет возможность прервать дальнейший ход сделки.

Право выкупа арендованного помещения: как определить цену недвижимости?

Цена в данном случае будет рыночной, а ее размер будет определен на основании независимой оценки. У арендатора, желающего выкупить арендованное помещение, есть выбор: либо сразу оплатить всю сумму полностью, либо получить рассрочку платежа сроком на семь лет. Кроме этого, покупатель сам определяет период оплаты — можно вносить деньги каждый месяц, а можно раз в квартал.

Выкуп помещения у города: что делать, если ДГИ завышает цену?

Как правило, именно этот вопрос чаще всего вызывает спор между сторонами. Разрешить его можно в суде (в который желательно пригласить юриста по выкупу помещения). Но это не единственный способ. Еще можно решить все в досудебном порядке (но, к сожалению, в 90 процентах случаев он не является эффективным). Так, после того, как арендатор получит на руки проект соглашения от ДГИ, следует разработать проект разногласий, в котором написать действительную рыночную цену недвижимости. Для этого, как вы уже могли догадаться, необходимо провести самостоятельную оценку, обратившись к квалифицированным оценщикам. Важно отметить, что оценку надо провести после получения проекта договора, а не до того, как подать заявление в ДГИ (или любой другой уполномоченный субъект).

Если ДГИ не идет навстречу, отказывая в изменении стоимости помещения, то арендатор идет в Арбитражный суд по выкупу помещения. Окончательная стоимость заключаемой сделки будет установлена именно этим органом. Поэтому в такой сложной ситуации лучше довериться юристу по выкупу помещения.

Выкуп помещения у города: судебные споры

Конечно муниципалитет не всегда в восторге о того, что надо продавать помещение, что вообще у предпринимателя есть право выкупа арендованного помещения. Чаще всего хочется сдавать недвижимость, поэтому он всеми правдами и неправдами пытается препятствовать этому. Так происходит не всегда, но количество судебных споров по выкупу помещения у города говорит о многом.

Вот самые частые причины отказа для предпринимателей: 

• нельзя выделить помещение, а, следовательно, и продать;
• помещение входит в реестр объектов недвижимости, продажа которых запрещена;
• фактически у нас договор не действовал, да мы получали арендую плату, не возражали, но соглашение считаем незаключенным.

Начнем говорить о практике, ознакомившись с делом, станет все ясно (в том числе и то, зачем нужен юрист по выкупу помещения).

Между предпринимателем, который и является нашим клиентом и Управлением финансов, экономики и имущественных отношений субъекта РФ (будем так его называть) был заключен договор аренды нежилого здания, площадью 582, 0 кв. 

Предприниматель является добросовестным, ввиду чего ни раз не допускал просрочек платежей. При этом арендуемое помещение принадлежит Управлению на праве собственности. А земля, на которой расположено помещение, принадлежит муниципалитету.

Мы указали, что у предпринимателя имеет место право выкупа арендуемого помещения.

В правовом обосновании своего искового мы сослались и использовали нормы 159 закона. Важно было указать, что на принятый акт позволяет участникам малого и среднего бизнеса осуществить выкуп арендуемых у государства или муниципальных образований нежилых помещений (зданий) без проведения торгов, объект недвижимости выкупается по рыночной стоимости, которая определяется независимым оценщиком.

Кроме этого, мы указали, что предприниматель соответствует всем условиям, на основании которых можно претендовать на то, чтобы выкупить помещение у администрации.

И еще прикрепили норму о проведении указанной процедуры (статья 4 ФЗ 159).

В завершении своего заявления мы попросили суд по выкупу помещения предоставить нам такую возможность.

Как вы думаете, был ли ответ от Управления? Конечно, да. Итак, через некоторое время поступает отзыв на наше исковое, в котором указано, что предприниматель обращался и в Управление, и в Администрацию, но положительного ответа так и не получил. Управление в отзыве просит суд отказать в удовлетворении заявления, так как запрашиваемое имущество находится в перечне муниципального имущества, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства менее 5 лет. Соответственно, Управление считает, что предоставить преимущественное право выкупа недвижимого имущества невозможно.

А после этого ответчик представил еще и дополнение к отзыву. Вот, что он указал:

• сообщили, что ответ на заявление ИП о намерении выкупить объект недвижимого имущества, был направлен, а доказательство направления заявителю прилагается»;
• постановление Администрации было размещено на сайте в разделе — район/экономическая основа/ малое и среднее предпринимательство/ Имущественная поддержка субъектам МСП, так как данное постановление регулирует вопросы по предоставлению имущества субъекту малого и среднего предпринимательства;
• информацию о размещении документации на сайтах можно узнать в различных программах, которые находятся в открытом доступе в сети Интернет. По данным сайта вышеуказанная информация была размещена».
• кроме этого, ответчик указал, что направил вышеуказанную информацию в ООО, членом которого является истец (но по другому делу).

Наши юристы по выкупу помещения представили ответ — возражение на отзыв Управления и дополнение к нему. Мы позицию клиента отстаивали в высшей степени убедительно. Привели следующие контраргументы:

• мы указали, что те почтовые квитанции, которые представлены в материалах дела не содержат описи вложений, и, следовательно, невозможно установить, что именно отправлял ответчик, учтивая, что межу сторонами десятки споров — это может быть все что угодно. Ответчик тем самым хочет сказать, что на этот раз ответил за неделю, хотя обычно тянет время до последнего и отвечает в последний день;
• ответчик деликатно молчит о том, что все документы, принятые им, должны публиковаться в Информационном Вестнике, а указанного им постановления нет на этой сайте, хотя другие есть. Стоит отметить, что это единственный официальный способ публикации. И все его «отмазки» выглядят надуманными;
• в рамках другого дела, на которое ссылается ответчик, он тоже ничего не высылал истцу, ответчик как обычно отправил письменные пояснения, а приложения к ним не отправил. Ответчик так делает всегда, чтобы не дать истцу возможность увидеть, какие там приложения. Ответчик приложил почтовые квитанции, которые никак не показывают, что именно было отправлено. Более того, если ответчик приложил данное постановление в суд по абсолютно аналогичному делу по выкупу, а суд не счел его основанием для отказа, то почему ответчик снова поступает аналогичным образом;
• помимо этого, мы указали, что арендуемое истцом помещение включено (якобы включено, хотя совсем не включено, а документы, вероятнее всего, подделаны) в Перечень муниципального имущества после опубликования Федерального закона № 159-ФЗ, что нарушает права и законные интересы предпринимателя, создает ему препятствия в реализации им преимущественного права выкупа спорного имущества, предоставленного законом. Причем указанный нами довод основан на уже вступивших в силу решениях арбитражных судов по аналогичным делам.

Мы снова поддержали те требования, которые были изложены в исковом заявлении.

Ну и чтобы закрепить суть спора и дать вам понять, как можно бороться с администрацией, ДГИ и иными органами, мы сделали таблицу:

Решение суда еще неизвестно, но мы рассчитываем только на положительный результат. О завершении этого дела можно будет узнать в следующих наших статьях.

А пока перейдем к делу № 2, у которого уже подведен счастливый итог (а вы еще думаете, нужен ли юрист по выкупу помещения, конечно да).

Ситуация заключается вот в чем: между Управлением (арендодатель) и ООО (арендатор) был заключен договор аренды нежилого помещения площадью 906 кв. м. Потом ООО как субъект малого и среднего предпринимательства обратилось в Администрацию с заявлениями о намерении выкупить объект недвижимости (гараж). А Администрация в ответ что сделала? Правильно, промолчала. Согласно ее пояснениям, ответ на заявление о намерении выкупить объект недвижимости не давался в связи с отсутствием подписи на заявлении. Во исполнение определения суда (которое было представлено в прошлом 2021 году) Администрацией доказательства получения заявления от без подписи заявителя не представлены.

А еще Администрация сообщила, что поскольку срок действия договора аренды установлен с 08.12.2015 по 07.11.2016, то заявитель не подходит под условия, установленные статьей 3 ФЗ-159.

А потом наш клиент — ООО также обратилось в Управление с заявлениями о намерении выкупить объект недвижимости (гараж). Ответным письмом ему указали, что прогнозный план приватизации муниципального имущества на 2021 год не утверждался, в связи с этим продажа муниципального имущества не представляется возможной (каждый орган решает эту проблему как может, как видите). Суд предложил Управлению представить доказательства направления ответа в адрес заявителя, на что Управление ответило, что письмо вернулось ему ввиду отсутствия ООО по указанному адресу.

ООО разумно предположило, что бездействие Администрации в части принятия решения об отчуждении гаража и бездействие Управления в части совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества являются незаконными и обратилось сначала к юристам по выкупу помещения, ну а потом уже и в суд.

Что требовало ООО:

• признать незаконным бездействие Администрации в части принятия решения об отчуждении арендуемого ООО гаража и бездействие Управления в части совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации истцом преимущественного права на приобретение арендуемого имущества; 
• обязать Управление обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества в двухмесячный срок со дня вступления решения суда в законную силу; 
• обязать Администрацию принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета об оценке; 
• обязать Управление направить ООО проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества.

Ответчики (Администрация и Управление) направили ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителей, дело рассматривалось без их участия.

Спустя время, Администрацией был представлен отзыв на исковое заявление, выражающий несогласие с заявленными исковыми требованиями: Администрация указала, что спорный договор аренды заключен на срок с 08.12.2015 по 07.11.2016, учитывая указанные нормы права, срок действия договора истек 07.11.2016, в связи с чем, у истца не возникло преимущественное право на приобретение арендуемого спорного имущества. Кроме того, Администрация указывает, что требование о бездействии не подлежит удовлетворению, в обоснование прикладывает копии ответов на заявления истца. 

Управление тоже не осталось в стороне и оставило отзыв на исковое заявление. Указало, что спорное нежилое помещение находится в собственности муниципального образования. Указали, что на момент обращения истца с заявлением о намерении выкупить объект недвижимости между сторонами договорные отношения отсутствовали, в связи с чем, в адрес заявителя был направлен мотивированный ответ о невозможности реализовать имущество. 

Ну а после этого в суд поступили еще и дополнения к отзывам.

Суд решил возникший между сторонами спор следующим образом:

Во-первых, это самое важное — в пользу ООО (то есть в нашу). Ну а во-вторых теперь сами выводы судебного органа.

Довод относительно того, что договор аренды был заключен на год, а арендатор должен более двух лет непрерывно арендовать спорное помещение:

Закон № 135-ФЗ предоставляет преимущество арендатору на заключение договора аренды государственного и муниципального имущества на новый срок перед другими лицами (наряду с иными, указанными в ней условиями) только в том случае, если предшествующий договор аренды был заключен в порядке, предусмотренном частями 1 и 3 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции, то есть по результатам конкурса или аукциона. 

Согласно разъяснениям, приведенным в ППВАС РФ от 17.11.2011 № 73 для заключения договора аренды на новый срок без проведения торгов стороны должны достичь соглашения о новых условиях договора о сроке и арендной плате с соблюдением положений части 9 статьи 17.1 Закона о конкуренции.

По смыслу части 10 статьи 17.1 Закона о конкуренции, если до истечения срока аренды арендодатель не уведомил арендатора о принятии им в установленном порядке решения, предусматривающего, что арендуемое имущество не будет передаваться в аренду по истечении срока договора, при отсутствии иных возражений с его стороны арендатор, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, вправе продолжать пользоваться арендованным имуществом. В этом случае договор аренды в силу пункта 2 статьи 621 ГК РФ считается возобновленным на прежних условиях вплоть до заключения договора аренды на новый срок. 

На основании статьи 622 ГК РФ любая из сторон договора вправе обратиться с заявлением о прекращении аренды, представив при этом документы, подтверждающие фактическое прекращение арендных отношений. Таким документом может являться уведомление, направленное одной стороне другой, о прекращении арендных отношений в связи с истечением срока аренды, о прекращении договора, заключенного на неопределенный срок. 

Материалами дела подтверждается, что спорное имущество фактически не выбывало из владения и пользования заявителя в период действия договора и после истечения срока его действия. 

Управлением в адрес Общества направлялись уведомления об оплате арендной платы в рамках договора от 08.12.2015 за период с 01.01.2017 по 31.03.2021.

Таким образом, в связи с тем, что Управлением не представлено доказательств прекращения договора аренды 08.12.2015, суд указал, что договор возобновлен на прежних условиях на неопределенный срок в порядке статьи 621 ГК РФ. 

Довод относительно того, что истец не соответствует требованиям, указанным в статье 3 ФЗ-159:

В пункте 1 Информационного письма разъяснено, что при применении положений статьи 3 Закона арбитражным судам следует иметь в виду, что субъект малого или среднего предпринимательства пользуется правом на приобретение только при условии, что он является арендатором по договору аренды недвижимого имущества (заключенному как с указанием срока аренды, так и на неопределенный срок), действующему на момент принятия соответствующим органом решения о приватизации данного имущества (в том числе и по договору аренды, действие которого возобновлено на неопределенный срок по правилам пункта 2 статьи 621 ГК РФ). 

После истечения срока действия договора аренды заявитель продолжал пользоваться спорным помещением, регулярно вносил арендную плату. 

В свою очередь, доказательств совершения Управлением в дальнейшем каких-либо действий, направленных на прекращение арендных отношений и доказательств возврата помещений арендодателю не имеется. 

На основании вышеизложенного, суд пришел к выводу о том, что заявитель не утратил преимущественное право приобретения спорного имущества, поскольку на момент подачи заявления о выкупе и на настоящий момент договора аренды является действующим. 

Материалами дела подтверждается и ответчиками не оспаривается, что ООО относится к категории субъектов малого предпринимательства, а задолженность по арендной плате за арендуемое имущество у ООО отсутствует. 

Доказательств включения арендуемого имущества в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Закона No 159-ФЗ перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства на день обращения заявителя с соответствующим заявлением, материалы дела не содержат. 

Арендуемое заявителем недвижимое имущество на момент подачи заявления находилось во временном владении и пользовании Общества непрерывно в течение двух и более лет по состоянию на момент подачи заявления. 

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что все условия соблюдены ООО.

И вот сам результат:

Таким образом, необходимо понимать, что администрация может придумывать каждый раз абсолютно разные поводы для продолжения спора. Однако есть закон, внимательно и тщательно изучая который можно опровергнуть доводы ответчика. Исследование и анализ норм — это работа юриста (как и участвовать в судебных заседаниях). В этой связи важно найти квалифицированного специалиста, работа с которым даст реальный результат. Об итогах нашей работы мы не говорим голословно, мы показываем реальные документы и решения судов. Выбирая верный путь, выбирайте специалистов. А мы всегда на связи с вами.

Мы часто пишем о том, как отменить постановление администрации. Действительно, выигрышные дела против муниципалитетов – это наш конёк в спорах с государственными органами. В наших предыдущих статьях вы найдете большое количество подсказок, чтобы успешно оспорить постановление администрации.

Мы с ответственностью заявляем, что выиграть спор с администрацией можно.  Это сложно, но мы это делаем постоянно.

В этой статье мы расскажем о том, как нашим юристам удалось оспорить постановление администрации. Этот фундаментальный случай из нашей практики, действительно, заслуживает внимание читателя. Адвокаты нашей компании приложили неимоверные усилия, прошли, что называется огонь, воду и медные трубы, но в итоге убедили антимонопольную службу и суд, что администрация не проводит аукцион незаконно.

Фабула дела: Местная администрация ежегодно объявляла аукционы на обслуживание дорог. Наш клиент решил поучаствовать в таком аукционе. В 2020 году у него не получилось победить. В 2021 году он снова решил поучаствовать, чтоб получить муниципальный контракт на содержание и ремонт автотрассы. «Решил поучаствовать» — это значит, что клиент не только подал заявку, но и подвез технику, нанял рабочих. И как гром среди ясного неба прозвучало заявление администрации, мол, аукцион в этом году проводить не будем, а обслуживать дороги будет созданное самой администрацией муниципальное предприятие (МАП) за счет субсидий на ремонт дорог.

Естественно, такой расклад не устроил нашего клиента, и он обратился к нашим юристам, чтобы обжаловать постановление района.

I. Первым делом, мы написали жалобу в УФАС.

Антимонопольное управление встало на нашу сторону, посчитав что заключение контракта с муниципальным предприятием в обход конкурентных процедур (аукцион и конкурс) нарушает антимонопольные требования. Администрации выдано предупреждение «о необходимости прекращения указанных действий путем принятия нормативного документа о порядке отбора организации для предоставления преференции связанной с финансированием затрат на ремонт и содержание межселенных дорог в срок до 02.06.2021».

II. Одновременно мы подали иск в суд на Порядок предоставления субсидий для содержания и ремонта дорог

Как видно из фабулы, муниципальное предприятие должно было обслуживать дороги за счет субсидий, выделенных из местного бюджета. Другими словами, за счет налогоплательщиков. Порядок предоставления субсидий, утвержденный администрацией, «подстроился» под нужды МАП: данным порядком МАП наделялся исключительным полномочием на обслуживание местных дорог и, соответственно, исключительным правом на субсидирование в этих целях.

Мы обратились в суд с иском о признании указанного Порядка частично незаконным (именно в части наделения МАП полномочием на обслуживание муниципальных дорог) – дело № А80-133/2021.

Заявление подано нами в порядке главы 24 АПК РФ как оспаривание ненормативного правового акта. Однако Администрация заявила, что оспариваемый Порядок – это нормативный акт, так как принят по правилам принятия нормативных актов. Следовательно, по мнению муниципалитета, спор должен рассматриваться в порядке КАС РФ в районном суде. Спор о подсудности был разрешен в пользу нашего клиента по следующим причинам. Главным признаком нормативного акта является его обязательность для неопределенного круга лиц. А оспариваемый Порядок используется лишь при определении субсидии, получаемой МАП из бюджета. Поскольку главный признак отсутствует, то постановление администрации не может рассматриваться в качестве нормативного документа.

По существу спора суд также согласился с позицией наших адвокатов, констатировав противоречия порядка предоставления субсидий ст. 72 Бюджетного кодекса. Данная статья предусматривает определенный порядок удовлетворения муниципальных нужд – закупки по Закону № 44-ФЗ. В нарушение этих правил оспариваемый Порядок субсидирования направлен на реализацию схемы по выделению бюджетных денег заранее выбранному лицу – МАП, без проведения конкурентных процедур. Субсидия в данном случае вообще не могла быть предоставлена, так как а) по закону муниципальные предприятия не могут претендовать на субсидии (ст. 78 и ст. 69 БК РФ); б) Бюджетный кодекс не позволят субсидировать работы по обслуживанию дорог.

Администрация также заявила, что наш доверитель все равно не может претендовать на получение контракта, так как не имеет лицензию на обслуживание дорог. Но суд справедливо подчеркнул, что для этой деятельности лицензия не нужна.

В итоге суд полностью удовлетворил наш иск, признав Порядок предоставления субсидий МАП незаконным.

III. Когда наши адвокаты выиграли дела, администрация придумала еще один трюк. В ответ нами вновь подано заявление о признании действий местных властей незаконными.

Вы удивитесь, какую изобретательность проявила администрация, чтоб обойти предписание ФАС и решение суда. МАП было реорганизовано в муниципальное бюджетное учреждение (МБУ). Для чего? Разгадка в статье 69 Бюджетного кодекса, которая позволяет выделять субсидии бюджетным учреждениям для оказания муниципальных услуг. Одновременно с этой метаморфозой утверждается муниципальная программа, благодаря которой МБУ получает субсидию на ремонт дорог, и муниципальное задание.

Что ж, на каждое действие найдется противодействие. И в юридической деятельности это особенно работает. Юристы нашей компании никогда не сдаются, а без лишних эмоций отстаивают интересы доверителя до тех пор, пока не будет достигнут реальный результат, а не только на бумаге.

Нами без промедления подано заявление в арбитражный суд на незаконные действия администрации. Вы можете ознакомиться с полным текстом нашего документа:

Рекомендации по подготовке заявления в суд на незаконные действия органов власти и дальнейшему ведению дела:

1. Предмет оспаривания: незаконные действия и/или бездействие и/или ненормативный правовой акт.

В нашем случае пришлось оспаривать сразу несколько нарушений, и требования нашего иска выглядели так:

На основании вышеизложенного и руководствуясь нормами гл. 24 АПК РФ Заявитель просит суд:

признать действия Администрации по предоставлению на основании муниципального задания МБУ права на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильных дорог, незаконными;

признать бездействие Администрации, выраженное в неприменении конкурсных процедур для определения хозяйствующего субъекта, готового выполнять работы по ремонту и содержанию автомобильных дорог, незаконным.

признать Постановление Администрации от ___ «Об утверждении Муниципальной программы «Развитие транспортной инфраструктуры в 2021-2023 годах» недействительным полностью;

признать Постановление Администрации от ___ «Об утверждении Муниципального задания на 2021 год муниципальному бюджетному учреждению» недействительным полностью.

2. Чтобы отменить постановление администрации, докажите его несоответствии закону или подзаконному акту вышестоящего органа.

В нашей ситуации утвержденные администрацией муниципальная программа и муниципальное задание противоречит Бюджетному кодексу, так как не содержит требований к ремонтным работам, а также цены этих работ. Кроме этого, муниципальное задание противоречит ФЗ «О некоммерческих организациях», потому что работы по обслуживанию автомагистралей по своей сути не являются муниципальной услугой.

Бездействие администрации по необъявлению аукциона на заключение муниципального контракта не соответствует Закону № 44-ФЗ.

3. Обязательным условием для удовлетворения заявления является нарушение прав обратившегося в суд лица.

Нарушение прав нашего доверителя связано с тем, что он лишен возможности получить контракт на обслуживание дорог. При этом есть реальные доказательства намерения заявителя выиграть тендер (например, участие в закупке 2020 года, успешное оспаривание других взаимосвязанных постановлений).

4. Срок обжалования постановления муниципалитета – 3 месяца. Счет начинается с момента информирования о незаконных действиях или постановлениях.

Этот момент отражен в отдельном пункте нашего заявления. По истечении разумного срока после вынесения судебного акта, указанного в разделе II нашей статьи, наш доверитель направил запрос в местную администрацию. Только получив ответ администрации, доверитель узнал о создании МБУ, муниципальном задании и отсутствии намерения проводить торги. Поэтому 3-месячный срок исчисляется с даты получения ответа чиновников.

5. Госпошлина равна 300 рублей – для граждан и ИП, а для компаний в 10 раз больше – 3 тысячи.

6. Особые обеспечительные меры – приостановление спорного акта.

Хотя в нашем случае не было потребности истребовать обеспечение иска, стоит рассказать об этой превентивной мере. Для того, чтобы приостановить постановление администрации нужно заявить в суд ходатайство. Оно должно быть мотивированным, то есть содержать достоверную информацию о причинении существенных убытков заявителю или невозможности исполнения судебного акта в случае непринятия этой меры. Но в отличие от обычных обеспечительных мер ходатайство о приостановлении ненормативного акта не облагается пошлиной. Экономия 3 тысячи!

7. Срок обжалования вынесенного судебного решения по результатам рассмотрения вашего заявления в апелляцию – один месяц.

8. Можно взыскать судебные расходы на оплату юриста.

Если предприниматель побеждает в споре, он может в общем порядке потребовать от госоргана компенсировать его издержки на ведение дела (юрист, дорога, почтовые расходы и т.п.). Срок для этого ходатайства – 3 месяца после вступления в силу последнего акта по существу дела. Последним таким актам будет считаться даже отказное определение Верховного суда (такие разъяснения дал Пленум ВС в новом обзоре № 1 за 2022 год).

Честно говоря, не стоит рассчитывать на золотые горы, даже если работа проведена, действительно колоссальная. Все-таки суды несколько занижают юридические расходы, когда на другой стороне орган власти.

Но зато в случае проигрыша бояться кругленькой суммы по судебным расходам от выигравшего госоргана не нужно. На процессы приходят «штатные» юристы, а юридические расходы на работника не взыскиваются.

От рекомендаций вернемся к нашей истории, как обжаловать постановление района.

В наше дело был привлечен прокурор, так как дело касалось местного бюджета. В итоге нам пришлось противостоять сразу трем государственным представителям – администрации, прокурору и бюджетному учреждению. Чиновники заняли следующую позицию: а) обслуживание автодорог – это муниципальная услуга, для которой законодательством предусмотрено выделение субсидий; б) истец-предприниматель зарегистрирован в другом регионе; в) администрация, принимая муниципальное задание и программу, исполняло решение, о котором мы писали в пункте I  этой статьи.

На днях завершился этот долгий судебный процесс победой наших адвокатов. Вы можете самостоятельно ознакомиться с решением АС Чукотского автономного округа от 2 июня по делу № А80-500/2021 на сайте «Картотека арбитражных дел». А в этой статье мы дадим только главные выдержки из этого решения.

— нужно видеть грань между муниципальной услугой и муниципальной нуждой, потому что формирование муниципального задания и предоставление субсидий осуществляется только на муниципальные услуги. Различие следующее. За муниципальными услугами обращаются граждане и предприниматели в собственных интересах (наглядный пример — те услуги, за которыми мы идем в МФЦ). А вот удовлетворение муниципальной нужды – это выполнение работ в интересах муниципалитета в целом, чтобы местные власти могли исполнять полномочия, возложенные на них законом.

— ремонт и обслуживание дорожного полотна квалифицировано судом как муниципальная нужда.

— удовлетворение муниципальных нужд происходит только через закупки по Закону № 44-ФЗ. Причина простая: бюджетные деньги должны расходоваться эффективно, а это лучше всего получается на аукционе, организованном по принципу «снижение цены без вреда для качества».

— если муниципалитет сам создает учреждение под выполнение конкретного муниципального задания, а потом сам же выделяет из казны неограниченные субсидии, такая ситуация расценивается как создание преимуществ хозяйствующему субъекту без проведения конкурентного отбора.

— несмотря на то, что бюджетное учреждения не является коммерческой организацией, в данном случае на него распространяются антимонопольные запреты, так как это учреждение получает доход (субсидии).

— муниципальная программа не может сама порождать расходные обязательства; расходные строки предусматриваются законами. Тем более программа не может определять конкретных лиц для финансирования. А в нашем споре администрация прямо указала на субъекта субсидий – свое учреждение.

— нет такого закона, который бы не разрешал предпринимателям вести свою деятельность вне места своей регистрации. В данном случае предприниматель (истец) доказал свое намерение обслуживать местные дороги, еще когда в 2020 году заявился на аукцион против МАП.

— реорганизация МАП в МБУ ничего существенно не поменяла, так как предмет контракта остался прежним – дорожные работы.

А это резолютивная часть судебного акта:

Вот такое решение вынес арбитражный суд в ответ на наш иск. Согласитесь, что этот судебный акт – кладезь правовых позиций для споров с госорганами.

Результат для нашего доверителя замечательный – сломлены административные барьеры, и он может получить крупный контракт на обслуживание дорог.

Выводы, которые можно сделать из этой истории:

1. ОСПОРИТЬ ПОСТАНОВЛЕНИЕ АДМИНИСТРАЦИИ РЕАЛЬНО.
2. Чтобы признать незаконным постановление администрации, нужно «наступать по всем фронтам»: жалоба в УФАС, заявление в суд в порядке главы 24 АПК РФ, другие способы в зависимости от ситуации.
3. В заявлении нужно обосновать, каким законам и почему противоречат действия или документы администрации. Только так получится отменить постановление администрации. Обратите внимание, что суд воспроизвел в решении наши рассуждения о квалификации дорожных работ в качестве муниципальной нужды.
4. Презумпция законности действий госорганов – миф. Не нужно думать, что государственные служащие знают закон лучше, чем юристы из частной практики. Если подозреваете, что ваши права нарушаются, обратитесь к профессионалам. Они помогут выиграть спор с госорганом.

Споры с ФАС – это та сфера, о которой мы пишем часто, потому что в нашей практике много успешных дел по защите от недобросовестной конкуренции. Сегодняшняя статья посвящена тому, как отменить решение ФАС в суде. Мы постараемся охватить все аспекты судебного обжалования актов антимонопольной службы. На основе этой инструкции вы сможете составить полноценную жалобу на антимонопольщиков. Хотя мы рекомендуем все-таки пользоваться квалифицированной юридической помощью наших специалистов, ведь это экономит ваше время, ресурсы и, как ни странно, деньги.

Заказать услугу можно по ссылке.

Итак, какие обязательные шаги нужно сделать, чтоб написать качественное заявление на отмену решения ФАС?

1. Выбрать суд

В данном случае нельзя руководствоваться общим правилом о том, что предприниматели судятся в арбитраже, а граждане – в районных судах. Споры с ФАС при любом раскладе рассматриваются региональным арбитражным судом. Не важно, является заявитель физическим лицом или коммерческим субъектом (организация или ИП). Вытекает такое правило из самой сути антимонопольного регулирования: оно направлено на поддержание здоровой конкуренции в предпринимательской среде. А значит несогласия, связанные с применением такого регулирования, также являются экономическими.

Для наглядности можно зайти на сайт любого районного суда и указать в качестве ответчика УФАС. Вы увидите, что попытки оспорить акт ФАС в общей юрисдикции приводят к одному из следующих вариантов:

— отказ в принятии иска

— прекращение судебного производства

— передача дела в арбитраж

Определить территориальную подсудность просто, ведь в отличие от общей юрисдикции, в каждом регионе только один арбитражный суд первой инстанции. Подаем заявление в арбитражный суд субъекта, где находится УФАС, принявшее обжалуемый документ.

2. Определить порядок обжалования

Не секрет, что судебные процессы не проходят по одному сценарию. В зависимости от сути иска параллельно существуют различные виды судопроизводства: приказное, упрощенное, общее, особое, банкротное, корпоративное и так далее. Нужное нам для того, чтобы обжаловать решение ФАС в суде, — оспаривание ненормативных правовых актов (глава 24 АПК РФ).

Кстати, наше видео по этой же теме.

При подаче заявления на ФАС необходимо руководствоваться правилами именно главы 24 АПК РФ. В ней содержатся специальные требования как по форме заявления, так и по его содержанию. Ниже обратим внимание на важные процессуальные моменты из главы 24 АПК РФ.

Срок на подачу жалобы в суд – 3 месяца. Это общее правило. В зависимости от вида акта срок может быть более коротким. На специальные сроки мы обратим внимание в третьем пункте нашей статьи.

Госпошлина – 300 рублей для граждан и 3000 – для юридических лиц. Здесь также действуют правила об отсрочке, рассрочке и зачете госпошлины.

К заявлению прикладываются только те доказательства, которые представлялись во время разбирательства в ФАС. Это правило – следствие недопустимости повторного рассмотрения антимонопольного дела в суде. А если заявитель, равно как антимонопольщики, приносит новые документы, которые ФАС не видела, то как раз и получается новое рассмотрение. Но преодолеть это правило все-таки можно, пояснив причины несвоевременного представления документов.

В заявлении обязательно разъясняется, каким образом затрагиваются права заявителя. Потому что для того, чтобы отменить решение ФАС в суде нужно не только сослаться на незаконность, но и обосновать нарушение именно своих прав.

3. Проанализировать документ, который вы намерены признать незаконным

Арбитражный кодекс требует, чтоб в заявлении были обязательно указаны полные реквизиты обжалуемого решения: дата, номер, название. Но заявителю помимо этой поверхностной информации о документе нужно знать его вид и правовую направленность. Это поможет понять, имеется ли в принципе возможность обжаловать ваш документ и по каким основаниям его можно отменить.

Управление ФАС по итогу рассмотрения заявления о нарушении антимонопольного законодательства издает следующие документы, которые можно обжаловать:

а) решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Довольно часто такие решения принимаются в тех случаях, когда заявитель руками ФАС хочет решить гражданско-правовой спор со своим контрагентом. То есть через административную процедуру пытаются взыскать деньги, компенсировать убытки, понудить заключить обычный договор. ФАС мотивирует свой отказ в возбуждении дела возможностью передать разногласия сторон в суд. Единственным субъектом, который может отменить решение ФАС в суде – это лицо, по заявлению которого отказались возбуждать дело.

б) предписания. Данным документом ФАС предписывает прекратить незаконные действия/ устранить последствий своих незаконных действий/ восстановить положение, существовавшее до нарушения/ о перечислении денег в бюджет.

Отдельный подвид предписания – это предписания, выданные организаторам торгов или заказчикам из-за нарушений при проведении аукционов и конкурсов. В этих предписаниях обычно содержатся следующие требования: отменить протокол закупки/ изменить аукционную документацию/ аннулировать торги.

Из судебной практики можно вывести критерии законного предписания. Оно должно:

 — по форме и содержанию отвечать требованиям Закона о защите конкуренции

— быть исполнимым

— содержать только законные и обоснованные требования

— быть ясным, не содержать неопределенностей

— не нарушать права заявителя как предпринимателя

— требования должны быть соразмерными. Принцип соразмерности раскрыт в пункте 54 Постановления Пленума № 2 от 04.03.2021: предписание должно содержать только необходимые требования; если предписание влечет для предпринимателя весомые убытки и есть иной способ устранить последствия нарушения, то предписание не отвечает критерию соразмерности.

Пример из практики: Нередко предприниматели ставят под сомнение законность предписания ФАС со следующей формулировкой: «продолжить торги с последней предложенной цены – СУММА». Такое дело попало на рассмотрение АС Республики Татарстан (№ А65-8947/2021). Суд первой инстанции посчитал, что такая формулировка незаконна и отменил предписание ФАС. Но все вышестоящие инстанции вплоть до Верховного суда такой подход не поддержали. Действительно, ФАС отменила протоколы торгов, но обязала продолжить аукцион с последней предложенной цены. В этом нет никакого противоречия. Несмотря на отмену протоколов, заявки участников не отозваны. Поэтому новому участнику придется предлагать большую цену. Продолжение торгов с последней цены позволяет продать имущество должника дороже, что соответствует как интересам должника, так и требованиям о поддержании конкуренции. Вывод – предписание ФАС законно.

Пример из практики: АС Пермского края в деле № А50-7408/2019 анализировал на предмет законности не предписание ФАС, а торги во исполнение этого предписания. Антимонопольщики выдвинули в адрес Заказчика требование «вернуть заявку единственному участнику». В этом деле суд подчеркнул, что решение ФАС было незаконным, так как отзыв заявки связан исключительно с волеизъявлением участника торгов. Организатор не может вернуть заявки участникам.

в) предупреждение. Особенность этого документа следующая: УФАС дает только предварительную оценку действиям предпринимателя, но факт нарушения не считается установленным. Поэтому можно только предложить добровольно ликвидировать возможные нарушения. Если в предупреждение включена мера гос.принуждения, оно незаконно.

г) предостережение должностным лицам.

д) постановление о назначении административного наказания. ФАС выполняет надзорные функции по отношению ко многим субъектом экономического рынка. Например, это «естественные» монополии – ресурсоснабжающие организации, сетевики. В отношении таких организаций ФАС может проводить проверки и накладывать штрафы.

 Чтобы отменить решение ФАС в суде, надо уложиться в сокращенные сроки оспаривания – 10 дней после того, как получили постановление.

Обжаловать решение ФАС в суде рекомендуется по нижеперечисленным основаниям (хотя поле креатива здесь не ограничивается):

— истекли сроки давности

— неверно применены норма права

— имеются основания для замены штрафа на предупреждение (ст. 4.1.1 КоАП РФ)

— возможно снизить штраф ниже минимальной санкции в половину (ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ)

— малозначительность (в этом случае факт нарушения не отрицается, но наказание не назначается).

е) решение. Решение выносится по результатам полноценного дела о нарушении антимонопольного законодательства. Решение содержит вывод о признании жалобы обоснованной или необоснованной, а также пункт о (не)выдаче предписания.

Решение управлений ФАС можно оспаривать не только в суде, но и в коллегиальном органе ФАС. Жалоба в комиссию ФАС подается не позднее одного месяца с даты принятия решения УФАС. Заметьте, что этот срок можно восстановить по аналогии с восстановлением пропущенных сроков в суде.

При подаче жалобы в комиссию ФАС следует учесть, что после этого подать жалобу в суд можно будет только в течение 1 месяца с даты вступления в силу решения комиссии ФАС.

ж) приказ о возбуждении дела. На первый взгляд, это ведомственный документ, не затрагивающий заявителя. Но приказ ФАС можно оспаривать, если истекли сроки давности.

з) приказ о назначении проверки. Этот документ никаких нарушений предпринимателя не устанавливает, но все-таки может быть оспорен, если: ФАС не уполномочен проверять компанию; нарушена периодичность плановых проверок; не было оснований для внеплановой проверки, включая несогласование с прокуратурой, когда это требуется.

и) акт проверки. Логичным продолжением предыдущего пункта является акт проверки. Отменить акт ФАС тоже можно, в чем мы убедились на собственном опыте.

Пример из нашей практики. Наш клиент долгое время осуществлял услуги нецентрализованного водоотведения в поселении. Но затем муниципальный заказчик сообщил, что больше в услугах нашего клиента не нуждается, потому что заключил контракт с другим поставщиком. Выяснилось, что закупка проводилась у единственного поставщика. На наш вопрос, что за критерий избрал заказчик, что под него подходит только единственный поставщик – МУП, мы получили простой ответ: только у МУП есть лицензия на обслуживание МКД. Ответ нам показался странным: причем же тут лицензия на МКД; у МУП также, как у нашего клиента нет лицензии на нецентрализованное водоотведение. Мы обратились в УФАС, чтоб оно провело проверку легитимности действий заказчика. В результате мы получили вот такой «внушительный» акт проверки, в заключении которого указано, что нарушений у заказчика не выявлено:

Мы решили оспорить акт ФАС в арбитраже. Это заявление вы можете использовать в качестве образца:

И буквально на днях суд полностью удовлетворил наши требования отменить акт ФАС (дело № А80-485/2021). Незаконность акта выразилась в поверхностном подходе УФАС к заявлению нашего клиента; суд отметил, что антимонопольная служба лишь продублировала письменные пояснения заказчика, а вот доводы нашего клиента даже не анализировала. УФАС обязали еще раз провести проверку, но уже на совесть:

4. Заявить ходатайство об обеспечительных мерах.

Для подобных заявлений в главе 24 закреплены специальные обеспечительные меры, которые не могут быть поданы в других делах. Это приостановление действия оспариваемого акта. Для этого заявитель должен написать ходатайство, где он указывает почему приостановление необходимо (в будущем решение суда может быть не исполнено или есть риск значительных убытков). Госпошлина по такому ходатайству не платится.

Но наличие специального механизма не исключает принятие других мер. Например, УФАС выдало предписание изменить аукционную документацию и назначить новые торги. К моменту, когда заявитель собрался обжаловать предписание, оно фактически уже исполнено: документация изменена, торги назначены. Тогда смысла в приостановлении предписания нет. Но можно попросить приостановить торги, оформив это как ходатайство о принятии обеспечительных мер. В этом случае пошлина оплачивается в размере 3 тысячи рублей.

Если обжаловать решение ФАС в суде, принятое по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного закона (пункт е), то никакого отдельного ходатайства не нужно. Действие решения автоматически приостанавливается на все время судебной тяжбы (ст. 52 Закона о защите конкуренции).

Чего, кстати, не скажешь о решениях по нарушениям в торговых процедурах. ФАС в 2019 году объяснило, что решения УФАС, принятые по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ,  обжаловать, конечно, можно. Но судебное обжалование не будет приостанавливать исполнение этого решения. Для приостановления надо подать ходатайство в суд.

Надеемся, наша статья и другие материалы по этой теме помогут Вам отстоять свои права на равенство в экономической сфере!

Администрация не проводит аукцион – нарушение или право местных властей?

Давайте разбираться.

Новостями о коррупции в России, к сожалению, уже давно никого не удивишь. Хотя бы раз в неделю в сводках новостей появляются такие новости. Однако люди считают, что с коррупцией невозможно бороться, так как «все давно куплено» и «там уже давно все без нас решили».

Однако у граждан, знающих законы нашего государства, все же есть такой шанс. И в этой статье мы вам это докажем. Нет, мы не будем рассказывать о деле, где очередного чиновника поймали «за руку» на большой взятке, мы расскажем вам о случае, когда администрация не проводит аукцион, хотя по закону обязана это сделать.

Обо всем по порядку.

Не думаем, что вы не знакомы с понятием «аукцион». Наверняка, при прочтении этих строк у вас всплыла в голове картина из какого-то крутого американского фильма, где богатые люди поднимают таблички с солидными цифрами и выигрывает тот, у кого цифра оказалась наибольшей. В российских реалиях выглядит это не так круто, как в фильме, однако по бумагам проводится.

С понятием «аукцион» в законодательстве можно столкнуться на уровне Гражданского кодекса РФ и ФЗ №44. В ГК РФ аукцион признается одной из форм торгов, а выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

Но когда аукцион проводится для государственных муниципальных нужд, то понятие аукцион значительно отличается от привычного нам.

В ФЗ №44 закреплено: победителем аукциона признается участник закупки, заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, и который предложил по результатам проведения процедуры подачи предложений о цене контракта или о сумме цен единиц товара, работы, услуг наиболее низкую цену контракта.

Однако в нашем практическом примере администрация вовсе не объявила аукцион.

Так, к нам обратился индивидуальный предприниматель, у которого было намерение принять участие в аукционе по ремонту и обслуживанию дороги муниципального значения. Он обладает всеми ресурсами для этого и готов принимать участие в конкурсном отборе. При этом наш клиент специально завез технику для того, чтобы иметь возможность оказывать такие услуги. Однако предпринимателем было замечено, что аукциона по ремонту дороги в 2021 году не проводилось.

Да, конечно, как вы могли догадаться, по документам муниципальные власти попытались сделать все свои действия законными. Было вынесено Постановление, согласно которому субсидия предоставлялась некому муниципальному учреждению, учредителем которого как раз и выступала местная администрация. Прикрытием этих действий выступала некая муниципальная программа субсидирования.

Основной вопрос, который у вас наверняка возник – что же делать?

Главное – добиться отмены постановления администрации и доказать, что в ее действиях присутствуют нарушения действующего законодательства.

Шаг 1. Обращаемся с запросом в администрацию

Предприниматель обращался в Администрацию с запросом, в котором требовал сообщить причины, по которым не был объявлен и не проводился указанный аукцион, а также сведения о лице, выполняющем работы по содержанию названных автомобильных дорог.

Кроме этого, наш клиент требовал незамедлительно провести аукцион по ремонту дорог.

После этого мы получили письмо от Администрации, в котором она сообщила предпринимателю о том, как орган местного самоуправления, Администрация вправе выбирать способ решения вопросов местного значения (ага, конечно!), и что в данном регионе существует муниципальная организация, осуществляющая содержание автомобильных дорог общего пользования, наделенная для этих целей муниципальным заданием.

Формально, все было сделано верно, однако намерено упущен тот факт, что предоставление субсидий бюджетным учреждениям производится в случае выполнения ими муниципальных заданий по оказанию услуг или выполнению работ физическим и юридическим лицам, а не в отношении тех услуг (работ), которые оказываются для органа местного самоуправления в целях обеспечения муниципальных нужд.

Шаг 2. Обращаемся в территориальное подразделение УФАС (опционально, не обязательно, но лучше делать).

Основание для обращения в нашем случае — заинтересованное лицо без проведения конкурентного способа закупки передало работы по ремонту и содержанию Автомобильных дорог своему муниципальному предприятию и вместо того чтобы провести конкурентный способ закупки, просто реорганизовал муниципальное предприятие в муниципальное учреждение и приняло кучу правовых актов, чтобы прикрыть свои действия.

В итоге УФАС вынес постановление о необходимости устранении нарушений.

Однако в действительности ничего не поменялось, автомобильные дороги как обслуживались хозяйствующим субъектом, учрежденным Администрацией без проведения аукциона, так и обслуживаются.

Шаг 3. Обращаемся в суд для отмены Постановления администрации

У нас, кстати, есть на этот счет и пост в инстаграм.

https://www.instagram.com/p/CWV-PU3syvy/

Нами было принято решение подать исковое заявление о признании недействительным ненормативного правового акта в арбитражный суд.

Для того, чтобы подать в суд на администрацию, необходимо составить грамотно исковое заявление, а также приложить все необходимые документы.

Для начало определяем стороны, которые будут принимать участие в судебном процессе.

В нашем случае Истцом будет выступать индивидуальный предприниматель, а ответчиком – Администрация округа. Так как наш клиент заказал нашу услугу, то в иске мы сразу указали сведения о представителе, так как мы ценим время нашего клиента и считаем, что взаимодействие суда с представителем более эффективно. Но это еще не все участники процесса. В качестве лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, считаем целесообразно привлечь то самое муниципальное предприятие. Это необходимо, так как судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

Со сторонами разобрались. Далее основной задачей будет верно структурировать исковое заявление для того, чтобы суду была понятна ситуация.

Мы неоднократно рекомендовали вам включать в исковое заявление пять основных пунктов:

1. Описание основных фактов (укажите как можно подробнее, но при это «без воды» основные события, которые привели вас в суд)
2. Позиция Истца (выразите свое несогласие со сложившейся ситуацией, начиная со слов «истец считает…»)
3. Основания иска (здесь необходимо указать конкретные пункты закона, на которых основаны ваши исковые требования, не лишним будет привести похожую судебную практику)
4. Требования Истца (четко и ясно изложите «чего вы хотите от суда», ведь зачастую неверная формулировка требований приводит к отказу в удовлетворении требований)

Например, в нашей ситуации неверно будет требовать провести аукцион, так как перед этим нужно отменить постановление администрации.

5. Приложения (не забываем про основные документы, о которых говорится в ст. 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

В нашей ситуации очень важно было не забыть предоставить на обозрение суда следующие документы:

— Постановление Администрации;

— Порядок предоставления субсидии из бюджета на финансовое обеспечение (возмещение) затрат в связи с содержанием и ремонтом межселенных дорог;

— Запрос Истца, отправленный в Администрацию;

— Ответ Администрации на запрос Истца.

— Аукционная документация за 2020 год.

Если вы не предоставите основные документы вместе с исковым заявлением, то суд оставит ваш иск без движения и даст срок на устранение недочетов. А это все драгоценное время!

С полным текстом нашего искового заявления вы можете ознакомиться ниже.

И еще одним из важных моментов является правильный выбор суда. О подсудности такого рода дел мы подробно писали в одной из наших статей.

В нашем случае выбор был очевиден – арбитражный суд, так как Истцом являлся индивидуальный предприниматель и в исковом заявлении затрагивались отношения, вытекающие из предпринимательской деятельности.

При этом на этапе рассмотрения поданного нами искового заявления прокурор выразил свое мнение о неподсудности спора арбитражному суду. Он полагал, что дело необходимо передать на рассмотрение в суд общей юрисдикции. Прокурор аргументировал свою позицию тем, что оспариваемое постановление является нормативным правовым актом.

И это тоже очень интересный вопрос, в связи с которым на практике зачастую возникают разногласия. То ли от незнания теории юристами, то ли от того, что в некоторых ситуациях действительно разграничение между нормативным и ненормативным правовым актом действительно затруднительно.

Сразу же обращаемся к Постановлению ВС №50, в котором закреплены три основных признака нормативно-правового акта:

1) Издание в установленном порядке;

2) Обязательность для неопределенного круга лиц;

3) Нацеленность на неоднократное применение.

В юридической литературе авторы выделяют и другие признаки нормативно-правого акта, например, его иерархизированность; общеобязательность; неперсонифицированность.

В отличие от нормативно-правового акта ненормативный обладает следующими отличительными признаками:

1) не устанавливает общих норм поведения, носит индивидуальный характер.

2) властное предписание, содержащееся в ненормативном акте, направлено на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей определенных лиц;

3) обязательность исполнения властного предписания;

4) ненормативные акты принимаются государственными органами в инициативном порядке, поэтому носят односторонний характер.

В наглядной форме с вопросом разграничения нормативно-правого акта от ненормативного можете ознакомиться в прикрепленной нами таблице.

Казалось бы, все просто, но нет!

На практике действительно возникают многочисленные проблемы при их разграничении. Например, в Постановлении не говорится о том, будет ли акт считаться нормативным, если будет отсутствовать один из трех признаков. Анализ судебной практики показывает, что отсутствие неоднократности применения правового акта еще не говорит однозначно о его ненормативном характере.

Впрочем, надеемся, что в общих чертах, вам теперь понятны основные отличия.

В нашем деле суд попросил дать пояснения и выразить наше мнение по вопросу: каким актом является Постановление Администрации – нормативным или ненормативным?

Юристы нашей компании подготовили еще один документ – дополнения к исковому заявлению. В нем мы изложили свою позицию по указанному выше вопросу, а также ходатайствовали о приобщении нового документа к делу —  предупреждения Управления федеральной антимонопольной службы, вынесенное в отношении Администрации. В нем УФАС требовало прекратить действия, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. По мнению УФАС, данный документ не регулирует ситуации, при которых на предоставление субсидии на возмещение затрат при выполнении дорожных работ претендуют два и более хозяйствующих субъекта. Следовательно, предоставление субсидии на возмещение затрат, связанных с проведением дорожных работ, происходит вне конкурентной борьбы и на безальтернативной основе.

Наша позиция в Дополнении к исковому заявлению выглядела так:

При этом в качестве правового обоснования мы использовали Постановление №50, а также позицию Верховного суда РФ.

Суд принял нашу позицию и отказал в передаче дела на рассмотрение суда общей юрисдикции.

Кроме этого, суд подчеркнул, что каждый гражданин или организация имеют право на подачу заявления о признании ненормативного акта недействительным. При этом важным условием является факт нарушения этим актом наших прав, а именно права на принятие участия в конкурсном отборе для строительства дороги местного значения. Также стоит не забывать про срок, в который может быть подано такое заявление – три месяца, с момента, когда вам об этом стало известно. Указанный срок нами был соблюден.

Более того, судом был сделан вывод о том, что Администрации не предоставлены полномочия по установлению порядка финансирования выполнения работ, оказания услуг для муниципальных нужд, а также установлению категории хозяйствующих субъектов для поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг для муниципальных нужд. В данном случае Администрацией не принято во внимание, что необходимо различать субсидирование государственных (муниципальных) учреждений и субсидирование прочих юридических и физических лиц.

Бюджетным законодательством разрешено предоставление субсидий бюджетным и автономным учреждениям, включая субсидии на финансовое обеспечение выполнения ими государственного (муниципального) задания. Однако муниципальные предприятия исключены из числа субъектов указанного субсидирования.

Следовательно, суд полностью поддержал нашу позицию и пришел к выводу о том, что порядок, утвержденный Постановлением, направлен на реализацию схемы по выделению бюджетных денежных средств конкретной организации без проведения аукциона. Субсидирование, предусмотренное оспариваемым постановлением, незаконно.

Резолютивную часть решения прикладываем для того, чтобы вы могли с ней ознакомиться.

К слову, таких администраций в регионах нашей необъятной Родины очень много. Зачастую сами граждане позволяют себя обманывать. И дело не только в незнании законов, а в боязни бороться с противозаконием.

Да, конечно, дело, о котором мы вам рассказали достаточно сложное и времязатратное. Но ведь справедливая победа стоит того, чтобы за нее бороться.

В случаях, когда вам необходимо отменить постановление администрации, конечно же не обойтись без помощи специалиста. В каждом муниципалитете свои «порядки», с которыми непременно нужно ознакомиться перед обращением в суд. Специалисты нашей компании давно специализируются на похожих делах и успешно их завершают (эта статья – наглядное подтверждение наших слов!).

Таким образом, бороться с произволом местных властей можно и нужно. Отменить Постановление Администрации и пойти в суд на Администрацию вполне реально, если заручиться помощью грамотного специалиста.

Судебные заседания, связанные с недвижимым имуществом, можно смело сравнивать с ожесточенными поединками в “Колизее”. Одним из подобных баталий является суд с Департаментом городского имущества. Отсюда напрашивается вопрос: что делать, если ДГИ подал в суд, и как защищаться? В этой статье, мы постараемся максимально грамотно ответить на волнующий вас вопрос, для этого мы рассмотрим следующие крайне важные аспекты: нормативно-правовую базу, основные понятия и методы защиты. Мы, кстати, и ранее писали про ДГИ, полезная статья доступна по ссылке.

Приступим.

В спорах с ДГИ применяется широчайшая нормативно-правовая база, поскольку этот государственный орган регулирует огромное количество правовых сфер, но о компетенциях чуть позже. В этой статье мы посмотрим на суд с ДГИ через призму наследственного права и основополагающих принципов гражданского права.

В Гражданском Кодексе нас интересует следующее:

1. Положения из 5-ого раздела “Наследственное право” — статьи 1151 и 1152, которые устанавливают понятие “выморочное имущество” и сроки, а также правила принятия наследства соответственно. Именно эти статьи являются основным спонсором судов с Департаментом городского имущества;

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 года “О судебной практике по делам о наследовании” №9, в котором разъясняются ситуации, когда возможно восстановить сроков принятия наследства, а когда это действие осуществить невозможно. Здесь же и причины, согласно которым пропуск срока давности приятия наследства является уважительным ;

3. Статья 205 ГК РФ, в которой указаны обстоятельства для восстановления сроков исковой давности;

4. Принципы гражданского права, то есть его основополагающие правила, которые являются фундаментом для остальных норм вышеупомянутого кодекса. В этой статье мы затронем такой принцип, как “Свобода договора”.

Разобравшись с основными нормативно-правовыми актами теперь нам необходимо обозначить и разобрать 2 ключевых понятия, которые нам понадобятся для формирования базы противодействия в ситуации, когда ДГИ подаст в суд.

Начнем, пожалуй, с термина из наследственного права. Нас интересует такое понятие, как “выморочное имущество” – тот вид наследственного имущества, на который никто из наследников ни по закону, ни по завещанию не претендует.

Именно такое имущество является одной из причин, почему ДГИ подаёт в суд, однако это мы разберём чуть позже.

Определение данного понятия более точно сформулировано законодателем в части 1 статьи 1151 ГК РФ.

Следующий интересующий нас термин – это принцип “свободы договора”, то есть каждая из сторон заключает договор (запомните эту важную деталь, она пригодится) по своей воле. Как ни странно, но огромное количество споров с ДГИ и по этому вопросу, поскольку в этом принципе существует крайне хрупкая грань, по которой мы пройдёмся, но чуть позже.

Итак, выяснив нормативную базу и ключевые понятия выясним, каким образом департамент государственного имущества вообще связан с наследственным и прочим имуществом.

Департамент городского имущества – это орган власти, отвечающий перед Правительством, который обеспечивает надлежащее проведение имущественной политики, в нашем случае, города Москвы. В полномочия ранее упомянутого органа входит:

1. Приватизация;

2. Изъятие земель и имущества (чуть позже выясним какого именно);

3. Взимает плату за пользование имущественным благом.

Только из приведенных нами компетенций становится понятно, почему существует огромное количество нормативно-правовых актов, регулирующих эту сферу и существование огромного количество практики судов с Департаментом городского имущества. А теперь перечислим наиболее распространенные причины суда с ДГИ, которые мы с вами подробно и разберём.

К вышеуказанным причинам относятся следующие споры:

1. Спор об отказе в заключении аренды;

2. Иск со стороны ДГИ о взыскании долгов по договору аренды;

3. Споры, связанные с наследуемым имуществом;

Суд с ДГИ из-за отказа заключения аренды – это не единичный случай в судебной практике. Дело вот в чем: Департамент городского имущества выступает арендодателем, а субъект малого или среднего бизнеса – арендатором. В один из прекрасных дней, без видимых на то оснований арендодатель по завершению срока договора аренды перестает её перезаключать с арендатором. Арендатор ссылается на статью 621 ГК РФ, согласно которой он имеет преимущественное право на заключение договора при надлежащем исполнении своих обязательств.

Однако, порой ДГИ просто отказывается заключать его. Тут возможно следующее: либо получится доказать, что государственный орган пытается заключить договор с 3-им лицом на более выгодных условиях или “по блату”, либо в противном случае суд признает это деяние как осуществление принципа “свободы договора”. Помимо этого, ДГИ может подать в суд и за просроченную арендную плату.

В случаях, когда идёт спор с ДГИ о невыполненном обязательстве, то есть оплаты со стороны арендатора, важно помнить следующее:

1. Обязательно в суде необходимо заявить о сроках исковой давности, который установлен законом в 3 года. Крайне важно осознавать, что суд без заявления ходатайства не применит это правило, которое может существенно сократить исковые требования;

2. Неустойка, начисленная за период неисполненного обязательства, должна быть соразмерной наступившим последствиям для арендатора, что устанавливает п.1 статьи 333 ГК РФ. То есть, условно, она не может быть в 5 раз больше основного долга.

То есть в споре с ДГИ даже при, казалось бы, безвыходном положении возможно сделать так, чтобы иск удовлетворили частично.

Что касается наследства, так это намного интереснее.

Представим, кстати, не единичную в практике ситуацию: никто не принимает наследство наследодателя в течение полугода и со временем наследство приобретает титутл “выморочного имущества”. То есть, вероятный наследник пропускает сроки принятия наследства и по сути дела теряет его. Но нет, на самом деле, это не так.

Наследник имеет право подать в суд на ДГИ о восстановлении сроков принятия наследства. Возникает естественный вопрос: а в каких ситуациях? Перечень причин нет, но применяется такое понятие “уважительная причина” пропуска сроков, которая указана в постановлении Пленума Верховного Суда РФ, о котором мы говорили ранее. К ней относятся те обстоятельства, когда должник не знал или вовсе не должен был знать о наследстве, а также те случаи, которые перечислены в статье 205 ГК РФ (беспомощность, болезнь и другие). Внимание, в этом же постановлении и указано еще одно условие: потенциальный наследник должен обратиться в суд в течение полугода с избавления от “уважительной причины”. Например, наследник выздоровел и после этого обратился в течение полугода в суд с встречным иском к ДГИ о принятии наследства по закону. Как показывает практика, иск будет удовлетворён.

Таким образом, напрашивается вывод: спор с Департаментом городского имущества довольно непростая задача для человека не владеющего опытом в подобного рода дел, которая по силам только юристам. Наши юристы имеют огромный багаж опыта в решении типовых казусов, можете смело обращаться к нам.

Слышали ли вы о том, что можно выкупить арендуемое помещение?

Какой вы бы не дали ответ на этот вопрос, мы советуем вам ознакомиться с нашей публикацией, в которой мы расскажем вам о законных основаниях этого, а также поделимся нашим опытом в написании заявления о выкупе недвижимости.

Для начала вспомним, а что вообще представляет собой договор аренды?

Заключая этот договор, вы приобретаете право временного владения и пользования. Но, естественно, у вас нет права распоряжения, так как им обладает только собственник вещи.

Для того, чтобы стать собственником необходимо купить то, что вы арендуете. А всегда ли это возможно?

Нет, не всегда. Так, на практике в договоре аренды обычно прописывают право выкупа. Эти пункты формулируют по-разному. Иногда можно встретить – право выкупа спустя определенное время, или после выполнения каких-либо встречных обязательств.

А что, если собственником имущества, которое вы арендуете, является государство?

Как раз на этом мы остановимся поподробнее.

Существует закон, принятый на федеральном уровне, который называется «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества …» (далее — Закон N 159-ФЗ). Этот закон содержит особый режим для лиц, относящихся к малому и среднему бизнесу, по которому они могут приобрести в собственность недвижимость от государства.

Для таких лиц государство предоставляет следующие возможности:

Во-первых, они имеют право выкупить арендуемое у государства или муниципальных образований нежилые помещения без проведения торгов. Стоимость определяется независимым оценщиком по действующим ценам на рынке.

Во-вторых, указанные лица могут заплатить за имущество всю сумму сразу или в же «оформить рассрочку» и платить за него каждый месяц или квартал.

Для реализации того, чтобы арендатор смог выкупить помещение, должны присутствовать в совокупности все условия:

— в день заключения договора о покупке арендуемого имущества информация об арендаторе включена в специализированный реестр;

— лицо владело или пользовалась имуществом, которое оно хочет выкупить непрерывно более двух лет. Это должно подтверждаться договором;

— лицо не имеет задолженности по аренде и штрафам;

— имущество, которое подлежит выкупу, не должно быть включено в утвержденный перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование лицам, относящимся к малому и среднему бизнесу.

Теперь рассмотри порядок выкупа арендуемого имущества.

1. Уполномоченный орган закрепляет в своем в решении условия приватизации имущества, находящегося в государственной собственности, а также преимущественное право лиц, относящихся к малому и среднему бизнесу, на приобретение имущества, переданного им в аренду.
2. В течение десяти дней орган направляет копии своего решения лицам, а также предложения о заключении договора.
3. Если лицо, которому было сделано такое предложение, согласно на сделку в течение 30 дней со дня получения субъектом предложения, договор должен быть заключен.

Но эта картинка кажется идеальной только в теории. На практике же все складывается гораздо плачевнее. Зачастую данная процедура не соблюдается, не направляются никакие документы по условиям приватизации арендуемого имущества и приобретатель не получает предложения о заключении договора.

Наш случай.

К нам обратился клиент (если быть точнее, то представитель от организации), которому было необходимо выкупить арендуемое помещение. Мы с радостью согласились ему помочь.

Начнем, как обычно, с описания основных фактов нашей практической ситуации.

В 2015 году Между Организацией и Администрацией был заключен договор аренды муниципальной собственности на нежилое помещение, которое представляло из себя Гараж (для удобства так и будем его называть далее в тексте статьи). Заключенный шесть лет назад договор аренды действует по настоящее время. Все договоренности со стороны нашего клиента всегда исполнялись вовремя, он пользовался Гаражом в соответствии с его назначением и не нарушал требований законодательства. И, конечно, самое главное – вовремя осуществлял оплату за предоставленное во временное владение и пользование имущество.

Позиция нашего доверителя заключается в следующем:

• Он считает, что имеет право на выкуп Гаража.
• Клиент утверждает, что Администрация нарушила процедуру, предусмотренную законом и не предоставила ему право выкупа арендуемого помещения.                                                                                    Для подтверждения позиции нашего клиента мы составили для него заявление о выкупе недвижимости. Стоит отметить, что это далеко не первое дело, в котором мы представляем интересы лица, желающего выкупить арендуемое помещение. Учитывая наш богатый опыт в разрешении подобных вопросов, советуем вам при составлении заявления о выкупе недвижимости особое внимание обращать на нормативно-правовую базу, которая обязательна должна быть использована в вашем обращении. Как вы могли догадаться, в каждом конкретном случае ее подбор необходимо осуществлять индивидуально. Нормы закона, которые мы использовали для нашей ситуации, вы можете видеть ниже.

Мы утверждали, что наш доверитель имеет право выкупа арендуемого помещения и требовали:

— предоставить все документы, подтверждающие право Заявителя на выкуп Гаража: решение об условиях приватизации, предложение о заключение договора купли-продажи, проект договора купли-продажи и иные документы;

— предоставить Заявителю право выкупа арендуемого помещения, положенное ему в силу закона.

Помимо этого, мы предупредили Администрацию о том, что в случае непредставления ответа, а также предоставления ответа не по существу Заявитель будет вынужден обратиться в суд с требованием о заключении договора купли-продажи.

Мы отправили заявление о выкупе недвижимости в Администрацию. Однако Администрация по сей день не дает никаких ответов.

Прошло большое количество времени с момента поступления предъявления наших требований. Поэтому мы, как и обещали, собираем документы и подаем их в суд. Суд о выкупе недвижимости – стопроцентный вариант добиться права выкупа арендуемого помещения.

Важной составляющей этого этапа будет правильное составление искового заявления.

Мы достаточно часто даем рекомендации для составления процессуальных документов. Эта статья не станет исключением.

Итак, для того, чтобы выиграть суд о выкупе недвижимости, необходимо грамотно составить исковое заявления.

Грамотно составленный процессуальный документ – это документ, в котором учтены все детали. Это правильно определенная подсудность, выбор надлежащего ответчика, соблюдение требований о структуре документа, правильно определенный список приложений и многое другое.

Чтобы достичь этого, у вас есть два пути.

Первый — изучить огромный пласт законодательства, просмотреть судебную практику, изложить всю прочтенную информацию в документе. Далее – ознакомиться с порядком подачи искового заявления и его рассмотрения. Определиться, в какой суд необходимо подавать составленный вами документ. Отслеживать на постоянной основе ход движения дела. Ни пропустить заседание (а может быть и не одно!).

Второй – обратиться за помощью к специалисту, потратив относительно небольшую сумму денег (особенно по сравнению с количеством нервных клеток, которые придется потратить на осуществление всей вышеназванной процедуры).

Выбор, конечно же, за вами, но надежнее все же – второй вариант, так как юристы, специализирующиеся на делах, связанных с выкупом арендуемого имущества, занимаются этим на постоянной основе.

Таким образом, обязать выкупить арендуемое имущество можно как в досудебном порядке, так и в судебном. В любом случае, для установление вашего права необходимо идти до конца!

При проведении закупок для муниципальных нужд нередко допускаются нарушения. Эффективный способ защитить свои права – жалоба в ФАС на администрацию. В данном случае на ту администрацию, которая и объявила аукцион.

В целом, можно выделить три закона, за нарушения которых пишется жалоба в ФАС на муниципалитет: Закон № 44-ФЗ, Закон № 223-ФЗ, Закон о защите конкуренции. Мы проанализируем вашу закупку на предмет соответствия указанным законодательным актам. Наши юристы имеют большой опыт составления жалоб в антимонопольную службу. Например, о нарушениях по Закону № 223-ФЗ мы уже писали здесь, а о порядке обжалования здесь. В данной статье подробно поговорим о том, как бороться за правду по Закону № 44-ФЗ через антимонопольную службу. Также в нашем блоге вы можете прочитать, как обжаловать действия заказчика в суде.

Закупки проводятся по Закону № 44-ФЗ, если они обеспечивают «жизнедеятельность» гос. органов или преследуют общественно полезные цели. Заказчиками в таких закупках зачастую выступают бюджетные и автономные учреждения, унитарные предприятия. К таким закупкам предъявляется большое количество требований. Это объясняется тем, что оплата контрактов происходит за счет бюджетных денег, а также тем, что зачастую контракты заключаются в общественно значимых целях (например, строительство и ремонт дорог).

Различают конкурентные и неконкурентные закупки. В первую группу входят такие процедуры, как конкурс, аукцион, запросы предложений и котировок. К конкурентным закупкам применяются все правила, установленные Законом о защите конкуренции. Чаще всего муниципальные контракты заключаются на аукционе. В аукционе выигрывает тот, кто согласился на наименьшую цену. К примеру, заказчик хочет через аукцион заключить контракт на строительство здания новой школы. Контракт заключат с тем, кто предложит самую низкую стоимость выполнения своих работ по строительству.

Наш подкаст на тему «Как правильно жаловаться в ФАС, чтобы оспорить торги?» → 

Многочисленность аукционов обуславливает и большое количество жалоб на проведение аукционов. Порядок рассмотрения антимонопольной службой таких жалоб регулируется ст. 105 — 106 Закона № 44-ФЗ. А вот ст. 18.1 Закона о защите конкуренции не применяется, только если торги не нарушают ст. 17 этого закона. На этот нюанс обратил внимание Пленум ВС РФ в пункте 45 нового постановления.

04 марта 2021 года Верховный суд РФ издал Постановление Пленума № 2, где разъяснил многие вопросы в антимонопольной сфере.

Жалобу на проведение аукциона может направить участник закупки. Не нужно думать, что участником закупки признается только тот, кто участвовал в аукционе, то есть хотя бы подал заявку. Здесь закон подразумевает вообще любое лицо, которое потенциально могло принять участие в закупке, т.е. любая компания или физическое лицо. Такой вывод следует из того, что в части 3 ст. 105 нашего закона наряду с участником закупки выделяется участник закупки, подавший заявку на участие в аукционе. Второму, по сравнению с первым, предоставлена дополнительная привилегия в обжаловании действий заказчика.

Каждый участник (как подавший, так и не подавший заявку) может пожаловаться на заказчика в УФАС. Но действия, которые заказчик совершил после вскрытия конвертов конкурсантов или после рассмотрения их заявок, могут быть обжалованы исключительно теми участниками, которые подали заявки. Жалоба в ФАС на муниципалитет подается в течение всей процедуры закупки, то есть до размещения в ЕИС протокола рассмотрения и оценки заявок, а также в течение следующих 5 дней. Отдельный срок есть для жалобы на аукционную документацию: до конца подачи заявок. Если нарушения допущены на электронном аукционе в ходе рассмотрения вторых частей заявок, то жалобу можно подать вплоть до подписания контракта с победителем. Сроки не продляются и не восстанавливаются; если они истекли, то жалобу на проведение аукциона можно подать только через суд.

Кстати, жалобу может подать не только проигравший участник закупки, но и победитель аукциона. Победитель вправе подать жалобу только до заключения с ним контракта. Впоследствии он не вправе ссылаться на допущенные нарушения.

Итак, если укладываемся в эти сроки, то пишем жалобу и отправляем ее в УФАС в своем регионе. На сайте ФАС размещена информация, как можно отправить жалобу в службу:

Если жалоба подана, когда описанные выше сроки истекли, или с иными недостатками, то она возвращается заявителю без рассмотрения. О  возвращении жалобы из УФАС вы узнаете достаточно быстро — всего через два рабочих дня после получения надзорным органом. Если жалоба составлена правильно, то в течение тех же двух рабочих дней ФАС принимает ее к рассмотрению. О принятии жалобы вы оперативно можете узнать в ЕИС.

Также о принятом решении заявитель узнает из письменного сообщения ФАС, а также из реестра жалоб. Данный реестр является открытым и размещен на сайте ФАС.

Жалоба в ФАС на администрацию рассматривается за 5 рабочих дней с момента ее регистрации в УФАС (по сравнению с судом, где производство ведется в течение минимум 2 месяцев, антимонопольная служба действует гораздо оперативней). При рассмотрении жалобы вправе участвовать заявитель и «ответчики», а также их представители (доверенность представителя должна содержать полномочие на представительство интересов в административном органе). Они могут давать пояснения, задавать вопросы, представлять документы. При этом заявитель жалобы не обязан представлять документы, которые есть в распоряжении гос. органов. Например, если понадобилась выписка из ЕГРН, то должностное лицо УФАС само запросит выписку у Росреестра. Всю закупочную документацию также представляет не заявитель, а представитель заказчика.

Подача жалобы в ФАС на муниципалитет позволяет запустить механизм приостановления торгов. Когда в ФАС поступает жалоба, есть вероятность, что комиссия ФАС примет решение приостановить определение поставщика. В период приостановления торгов запрещено заключать контракт.

Результат обжалования действий администрации в ФАС – решение о признании жалобы обоснованной. Одновременно заказчику выдается предписание. Предписание обязывает заказчика исправить выявленные недостатки аукциона, вплоть до аннулирования торгов. Пока предписание не будет исполнено, нельзя заключать муниципальный контракт. Если жалоба в ФАС на администрацию признана необоснованной, а заявитель считает, что нарушения были допущены, то решение ФАС может быть обжаловано в суде. Для судебного обжалования у заявителя есть 3 месяца.

Теперь расскажем о двух ситуациях из нашей практики, когда были допущены нарушения при заключении контрактов.

Первую ситуацию условно можно назвать «Свои да наши». Организация на постоянной основе не просто участвует в аукционах, а всегда их выигрывает. Это объясняется тем, что директор организации и заместители руководителя администрации – близкие родственники. Однако проведение аукционов при наличии конфликта интересов исключено, так как конфликт интересов несовместим с честной конкуренцией. В интересах нашего доверителя мы подали жалобу в ФАС на администрацию, в которой сделали акцент как раз на конфликте интересов. В жалобе мы обратили внимание на разъяснения Пленума ВС РФ, согласно которым родственные связи должны учитываться не только по отношению к руководителям, но и к любым должностным лицам администрации, которые могут влиять на результаты аукциона. Речь здесь идет, в том числе о замах.

Вторая ситуация – «Наши деньги, как хотим, так и распоряжаемся». Суть следующая. Ежегодно администрация объявляла аукционы на содержание автомобильной дороги. Но в 2021 году решила определить подрядную организацию без аукциона. Администрация считает, что она самостоятельно может решить, как выбрать подрядчика – конкурентным или неконкурентным способом. Безусловно, это заблуждение. Создание преимуществ для отдельных компаний, в том числе путем выбора поставщика без проведения честных торгов, признается дискриминацией в экономическом смысле. В нашем случае администрация заключила контракт с лицом, которого выбрала по непонятно каким критериям (читайте – «понятно по каким критериям»). Отсутствие конкуренции при выборе поставщика, как правило приводит, к завышению цены и некачественным работам. Обратите внимание, что в данном случае нарушается основной принцип конкуренции — запрет на дискриминацию, поэтому обжалование происходит не в порядке, описанном в настоящей статье, а по правилам Закона о защите конкуренции.

Когда разгорается строительный спор, на помощь приходит юрист по строительным спорам. Уж простите за тавтологию, но так оно и есть. Не бывает юристов «общего назначения», как, например, врачей-терапевтов в медицинской практике. Настоящая статья – ёмкое обозрение нашей юридической практики по строительным спорам. Адвокаты нашей компании имеют огромный опыт.

Наш подкаст на тему «Строительные споры в суде» → 

Во избежание каких-либо противоречий, проясним, что строительные споры – это не только споры, где разгорелся конфликт вокруг какой-либо постройки. Следует понимать широко: это и ремонт чего-либо, и реконструкция объектов (недвижимости, дорог); это и заключение договоров долевого участия на покупку будущей квартиры, их оспаривание; это многие споры по госконтрактам, где сторона муниципальный или государственный орган; это и споры по ремонту и строительству дорог; это и споры по сносу объектов. Список почти бесконечный.

Мы с соцсетях:

Строительные споры – штука сложная, без профессионального юриста почти никак, так как повсеместно требуется знание не только правовых норм, но и технических. Плюс по таким спорам почти всегда большие цены иска, а значит обойтись без должной юридической помощи – собственноручно оставить почти без шансов возможность вернуть потраченное или незаконно выбывшее. В общем, себе дороже. Вот как думаете, знает ли среднестатистический адвокат что такое кирковка, а каковы  требования к высоте дороги на Чукотке, какие требования к дамбам? А мы знаем.

НАШ ОПЫТ

Например, в одном из споров у нашего клиента разгорелся конфликт вокруг ремонта и реконструкции автомобильной дороги. Это был гос. контракт. Юрист по строительным спорам разработал качественное исковое заявление о расторжении контракта с МУПом. Наш клиент был подрядчиком по договору.

В чем соль?

Ключевые обстоятельства дела:

На промежуточном этапе работ произошли следующие события:

В приложениях к договору были зафиксированы определенные цифровые показатели, за пределы которых стороны не могли выходить, и, соответственно, техническое задание для подрядчика, в котором были отражены поставленные цели, способы выполнения работ, промежуточные сроки и иные сведения.

Приостановка работ

На определенном этапе работ наш клиент вынужден был приостановить работы в связи с тем, что им был использован весь строительный материал. Со стороны МУПа для выполнения работ по ремонту и прокладке дороги было предоставлено 5000 кубических метров гравийного материала, все это, конечно же, было документально зафиксировано. И предполагалось, что расчет таких показателей производился профессионалами своего дела с применением разработанных нормативов. А получилось так, что весь материал закончился, когда даже и половины работ не было сделано. Скажем больше – наш клиент дополнительно приобрел за свой счет 1000 кубических метров строительного материала, чтобы довести работу хотя бы до безопасного состояния, в ином случае нашему клиенту бы грозила уголовная ответственность. Таким образом, 6000 кубических метров гравийного материала было использовано только лишь на промежуточном этапе работ!

Уведомление Подрядчика

Подрядчик направил уведомление МУПу (Заказчику) с целью получения дальнейших указаний для исполнения приостановленных работ. Простой ведь не оплачивается! Да и вообще уже тёмным запахло. В ответ на поступившую информацию Заказчик направил письмо уже в Администрацию Чукотской области для уточнения объемов материалов, так как сам не знал, что делать и параллельно направил Подрядчику акт проверки, где отобразил якобы выявленные в месте проверки нарушения, допущенные Подрядчиком. В общем, разгорелся спор вокруг объема качества выполненных работ. Но при этом в своем письме Заказчик признавал объем выполненных работ, а значит должен их оплатить. Но при таком раскладе закономерное следствие – суд по госконтракту.

На что обратил внимание юрист по строительным спорам при изучении данного кейса?

Такой акт был составлен в отсутствие представителя Истца, что является грубым нарушением гражданского законодательства, так как фиксация недостатков произведенных работ должна быть осуществлена с участием обеих Сторон железно. Только лишь в случае добровольного неучастия одной из Сторон допускается составить односторонний акт. Каждый понимает, что при одностороннем осмотре результатов работ в итоговый акт проверки может быть занесена любая информация. Такой акт минимум не будет иметь юридической силы. Причем расчеты, которые производились Заказчиком при проверке результатов работ, были произведены непонятно кем и непонятно с применением каких средств, таким образом корректность отраженных данных тоже оставалась неисследованной. Разгорелся строительный спор. Адвокаты сразу же принялись за формирование правовой позиции, так как было ясно, что без суда не обойтись.

Действия Заказчика-МУПа

Так как Заказчик посчитал, что работы были выполнены некачественно, он игнорировал просьбы Исполнителя о предоставлении дополнительных строительных материалов для продолжения работ и настаивал на исправлении выявленных недостатков, с которыми Подрядчик, разумеется, не согласился. Очевидно, что услуги не будут оплачены в срок.

Так и произошло впоследствии. Заказчик отказался оплатить тот объем работ, который был произведен Подрядчиком. Значит нужно взыскать по госконтракту.

Наш юрист обратился в Арбитражный суд Чукотской области, где посредством направления искового заявления об оплате стоимости выполненных работ последовательно изложил существенные моменты спора. Ведь мало того, что наш клиент не получил обусловленную плату, он еще и понес убытки, так как был вынужден приобрести строительные материалы для приведения участка дороги в безопасный вид. И небезосновательно, ответственность же на нем.

Фактически, все действия Заказчика были направлены на то, чтобы не платить по госконтракту. Односторонний незаконный акт проверки, некорректный объем строительного материала, уклонение от предоставления дополнительного материала для возобновления работ – все это не что иное, как недобросовестное уклонение от своих обязательств. Наш клиент теряет время, он мог бы уже заключить другой контракт и получить законную прибыль, но вместо этого приходится идти в суд по госконтракту.

Какой итог?

Нам удалость отсудить у муниципального органа законную плату по договору. Но мы на этом не остановились и отсудили еще все причитающиеся бонусы за просрочку: проценты по 395 статье, судебные расходы. В общем, полный набор.

Вот пример иска

Другой спор тоже был не менее сложный. Обошлось без гос. сектора, но были свои плюшки. Нужно было до конца довести оформление права собственности, так как застройщик-банкрот по известным причинам не успел!

Заключение договора долевого участия (далее – ДДУ) сегодня один из самых популярных способов приобретения недвижимости среди граждан и организаций. Но что делать с правом собственности при банкротстве застройщика, когда тот не успел его оформить? Оно-то оно есть, но без юридического оформления Вы не сможете распоряжаться законной и оплаченной квартирой, нежилым помещением или машино-местом. Но слава богу недвижимость была достроена!

Стратегия юристов по строительным спорам была в следующем:

Подготовить качественный иск о признании права собственности. К сожалению, если застройщик не успел сам, то последующее признание возможно уже только в судебном порядке. А так при благоприятном стечении обстоятельств все просто: когда дом готов, сдан в эксплуатацию, есть соответствующее решение и передаточный акт, застройщик самостоятельно направляет от лица всех дольщиков заявление о регистрации права собственности.

Есть свои особенности. Так как дело банкротное, нужно подавать иск в рамках дела о банкротстве. Наши юристы все сделали своевременно и качественно, и наш клиент был доволен.

Это, кстати, один из споров, когда на стороне физическое лицо – дольщик. В подавляющем большинстве строительные споры возникают между юридическими лицами, а значит потенциальный спор будет рассматриваться в арбитражном суде, а значит нужна будет юридическая помощь при разрешении строительных споров. Адвокат для восстановления прав здесь уже обязательное условие для рассмотрения дела судом. Вот такая непростая площадка арбитражный суд. Но в упрощенке можно обойтись и без юриста, так как там не нужно участие Сторон, а какая разница, кто писал иск или отзыв, верно ведь?

Наши юристы работают как на стороне истца, так и на стороне ответчика. С равной вовлеченностью разрабатываем процессуальные документы: иски, отзывы, заявления и др., участвуем в судебных заседаниях, контролируем исполнение решения суда (один из болезненных вопросов).

На основе нашего случая из практики мы подготовили материал о том, как оспорить постановление администрации. Вы узнаете:

? можно ли обжаловать постановление района

? порядок обжалования: сроки, пошлина, подсудность, оформление заявления

? основания отменить постановление администрации

Споры с госорганами – это наша специализация. Мы уже писали о спорах с ФАС (см. статью «Жалоба на документацию аукциона»), с ГИБДД (см. статью «Ответ на предписание ГИБДД»), с приставами (см. статью «Подать в суд на пристава за бездействие»), а также с госзаказчиками (см. статью «Не платят по госконтракту»). И еще пару сотен в разделе Блог нашего сайта.

Если вам необходима юридическая помощь в споре с госорганом, заполните форму, и мы обязательно с вами свяжемся.

Можно ли оспорить постановление администрации?

Да, это возможно.

Но сначала нужно определить, что представляет собой конкретное постановление администрации – нормативный акт, ненормативный акт, разъясняющий нормативный акт. Критерии для разграничения этих понятий отсутствуют в процессуальных кодексах, но приведены в постановлении КС РФ от 31.03.2015 № 6-П:

В этой статье мы будем рассматривать только НЕНОРМАТИВНЫЕ постановления администрации, поскольку случай, о котором мы хотим рассказать, касается ненормативного постановления.

Мы оспариваем постановление администрации муниципалитета, которым прекращен статус гарантирующей организации в сфере водоотведения в отношении нашего доверителя, а функции гарантирующей организации возложены на МУП «А». Поскольку данный акт адресован конкретному лицу (МУП «А»), он относится к ненормативным правовым актам.

Подробнее о правовом регулировании гарантирующих организаций в сфере водоотведения читайте в нашей статье.

Администрация может издавать и другие ненормативные акты, которые можно оспорить:

— решения по самовольным постройкам. С июля 2015 г. закон (п. 4 ст. 222 ГК РФ) дал органам МСУ право признавать объекты самовольными постройками и принимать решения об их сносе. В Москве местные власти активно использовали такое полномочие, в результате чего многие НТО в Москве снесли («ночь длинных ковшей» в 2016 году).

— отказ в выдаче разрешения (на установку рекламных конструкций, на ввод объекта в эксплуатацию, на строительство)

— отказ предоставить земельные участки в собственность/ аренду

— отказ изменить вид разрешенного использования земельных участков

— отказ от перевода помещения из жилого в нежилое

— предписания об устранении нарушений

— другие.

Порядок действий при обжаловании ненормативного акта

Подсудность. Если постановление администрации затрагивает ваш бизнес и вы являетесь ИП/ компанией, то обжаловать постановление района нужно в арбитражный суд. Если нарушаются ваши права как гражданина, то оспорить постановление администрации нужно в районном суде. Иски предъявляются по месту нахождения администрации.

В районном суде заявление будет рассмотрено по правилам гл. 22 КАС РФ. Арбитраж руководствуется  гл. 24 АПК РФ.

В нашем случае постановление администрации касается законного интереса предпринимателя и препятствует ему в осуществлении деятельности по извлечению прибыли. Поэтому мы обратились в Арбитражный суд Чукотского АО.

Срок:  3 месяца с момента, когда заявителю стало известно о нарушении его прав изданным администрацией постановлением.

Акты ненормативного характера направляются лицу, в отношении которого они приняты. Поэтому в данном случае срок считают с момента вручения акта.

Если документ официально опубликован на сайте администрации, то трехмесячный срок начинает течь с момента такой публикации (Определение ВС РФ по делу № А40-95240/2019 от 22.10.2020).

В остальных случаях определяющее значение имеет момент, когда заявитель реально узнал об издании оспариваемого постановления (Определение КС РФ от 02.12.2013)

Если срок пропущен, то необходимо вместе с заявлением направить ходатайство о восстановлении срока. Суд восстановит срок, пропущенный по уважительной причине, т.е. по причине которая находится вне области контроля заявителя. Например,

— техническая ошибка в ЕГРЮЛ в адресе заявителя и, как следствие, неполучение им корреспонденции

— случаи, когда заявитель пытался оспорить постановление администрации в ненадлежащем порядке (например, подал заявление в арбитраж вместо районного суда), а после возвращения заявления сразу обратился в надлежащем порядке

— тяжелая болезнь, нахождение в экстремальных условиях

Оформление заявления: к заявлению об оспаривании ненормативного акта предъявляются как общие требования для любых исковых заявлений, так и особенные.

Общие требования:

Указать:

— наименование суда

— сведения об истце (ФИО гражданина, адрес, дата и место рождения / наименование, адрес фирмы; контакты)

Приложить:

— оригинал платежного документа об уплате пошлины в размере: 300 рублей (для гражданина при обращении как в районный суд, так и в арбитраж), 3 000 рублей (для организаций при обжаловании в арбитражном суде), 2 тысячи рублей (для организации при оспаривании постановления в районном суде).

— почтовую квитанцию о направлении заявления заказным письмом ответчику,

— свидетельство ОГРН/ ОГРНИП,

— выписку из реестра ЮЛ,

— документы – основания требований,

— решение об избрании директора,

— доверенность и диплом (если заявление подписывается представителем).

Особенные требования:

Указать:

— наименование администрации

— реквизиты оспариваемого постановления

— какие права заявителя нарушены

— законы, которым не соответствует постановление администрации

— требование о признании постановления администрации недействительным

Приложить:

— оспариваемое постановление

ОБРАЗЕЦ ЗАЯВЛЕНИЯ ОБ ОСПАРИВАНИИ ПОСТАНОВЛЕНИЯ АДМИНИСТРАЦИИ

Обеспечительные меры: действие постановления по ходатайству заявителя может быть приостановлено до рассмотрения дела в суде.

Основания отменить постановление администрации

Для того, чтобы отменить постановление администрации, необходимы одновременно два условия:

а) постановление администрации не соответствует закону

б) постановление администрации нарушает права заявителя

В нашем примере есть оба этих условия.

Во-первых, оно нарушает положения Закона о водоснабжении и водоотведении. Этот закон определяет критерии определения гарантирующей организации для системы водоснабжения (водоотведения). Для ЦЕНТРАЛИЗОВАННОЙ системы их два:

— эксплуатация сетей водоснабжения/ водоотведения;

— подключение к этим сетям наибольшего числа абонентов.

Для НЕЦЕНТРАЛИЗОВАННОЙ системы эксплуатационные сети не нужны, что не учтено администрацией.

Администрация также не определяла, какое количество абонентов присоединено к сетям МУП «А», то есть вообще не исследовала второй критерий.

Еще одно нарушение мы обнаружили в том, что нет никаких сведений об инвентаризации сетей водоснабжения (водоотведения). А это обязательный этап, предшествующей определению гарантирующей организации (ст. 42 Закона о водоснабжении и водоотведении).

Во-вторых, в пункте 3.1.4 нашего заявления мы объяснили, чем нарушаются права заявителя. Нарушение состоит в том, что наш клиент неправомерно лишен статуса гарантирующей организации в муниципальном образовании, а соответственно и всех преимуществ, которые предоставляются такой организации законом.

Мы надеемся, что суд, в отличие от ФАС, встанет на сторону нашего клиента и защитит его законные права. Наш доверитель столкнулся с недобросовестной конкуренцией, когда администрация создает преимущества для подконтрольного ей унитарного предприятия.

Итак, оспорить постановление администрации возможно. Но для этого понадобятся хорошие знания законодательства. Обратиться к нам за юридической помощью вы можете, заполнив заявку.

Споры с госорганами – уже заслуженно самостоятельная рубрика на нашем сайте, которая демонстрирует положительную практику в отношении менее защищенной стороны – частной компании. Не всегда госорганы добросовестно себя ведут.  Сегодня рассмотрим еще один случай, связанный с иском об обязании заключить договор. Главная мысль – можно поспорить с госорганом и остаться в плюсе. Можно взыскать по госконтракту, а можно понудить к заключению контракта, обязать заключить договор в суде.

Цель статьи не разбор теоретических основ, сложностей и нюансов взаимодействия с госорганами. Говоря откровенно, цель статьи — показать, что мы умеем оказывать такую юридическую услугу и делаем это качественно. Поделимся случаем из нашей юридической практики, прикрепим иск в качестве примера (не исключено, что Ваш случай похожий), дадим полезные советы. Покажем, что не нужно бояться спорить с госорганами. Возможно всё.

Информация об услуге по ссылке, по этой ссылке можно ее заказать.

Наш случай

Итак, вся проблема вертелась вокруг заурядного, всем нам известного договора аренды, но с небольшой поправочкой – договора аренды мусоровоза. Наш оппонент (ответчик, или МУП) – тот самый субъект, который должен бдеть, утилизировать и собирать, контролировать уровень мусора в своем субъекте. Наш клиент уже состоял в правоотношениях с ответчиком в 2020 году. Между ними был заключен договор со сложным названием на оказание услуг по аренде специализированных транспортных средств с водителем для сбора и вывоза мусорных отходов в сельском поселении. И все прошло гладко, обе стороны были довольны исполнением договора, и ни у кого не было претензий.

Вы можете спросить, почему у МУПа нет своего мусоровоза с таким функционалом. Ну вот просто нет, приходится ему постоянно арендовать мусоровозы для утилизации мусора. Этакий кабриолет без мотора.

Но проблема в том, что такой мусоровоз вы мало у кого найдете в принципе, не говоря уже о том, что спор разгорелся в сельском поселении, где вероятность найти нужную специализированную машину стремится к нулю. Скажем больше – нужный мусоровоз был и есть только у нашего Клиента. Тем не менее, вопреки закону (наш клиент единственный поставщик в этом сельском поселении), МУП отказывался заключать сделку и организовал аукцион, чтобы найти другого арендодателя (того, кто дешевле возьмет). Поэтому собственно было принято решение подавать иск об обязании заключить договор.

Однако и это было незаконным: при организации аукциона (нужен был тот, кто организует сбор и вывоз мусора) Ответчик даже не указал, с помощью какого транспорта нужно это сделать. В аукционе участвовали те, у кого даже не было мусоровоза – специализированного транспортного средства, не говоря уже о том, что такие могли выиграть. И если бы такие выиграли, то налицо было бы нарушение закона со стороны МУПа как единственного регионального оператора по утилизации мусорных отходов в сельском поселении.

В связи с этим, перед тем, как обязать заключить договор с поставщиком, нужно было сначала признать аукцион незаконным. Для этого было инициировано обращение в УФАС, по итогам которого  последний обязал нашего ответчика «свернуть» аукцион и вернуть деньги, внесенные в качестве задатка участниками, так как МУП действительно нарушил закон.

Что еще более показательно, даже после предписания ФАС ответчик не среагировал и не заключил контракт с нашим Клиентом. Значит нужно было действовать радикально – подавать иск об обязании заключить договор

Итак, что нужно делать?

Нужно иметь в виду следующие обстоятельства при оспаривании:

• Ответчик является единственным Поставщиком услуги по сбору и вывозу мусора. Ему присвоен статус регионального оператора, и именно на нем лежит обязанность по сбору и утилизации мусора;
• Без специализированной машины он не вправе исполнять свои обязанности. Однако аукцион был проведен без данного условия;
• Наш клиент (единственный собственник мусоровоза в своем сельском поселении) по сути является единственным лицом, которое может предоставить мусоровоз, однако МУП, чтобы найти что-нибудь подешевле (не устраивала цена) решил на конкурентной основе подобрать себе другого партнера;
• Фактически сейчас в сельском поселении простой: мусор не вывозится, обязанности не исполняются, хотя наш клиент готов их исполнить. При этом аукцион ФАСом признан уже незаконным.

Таким образом, на базе данных фактов юристы из нашей компании в Москве подготовили качественный иск с хорошей защитой – иск об обязании заключить договор. Представим его здесь.

Возможно, не вовлеченному в юриспруденцию читателю покажется странным, что есть правовая возможность обязать заключить договор в суде. Мол, если не хочет заключать сделку, почему его должны принуждать к этому. Но при определенных обстоятельствах это действительно рабочая схема. Поясним этот момент.

В правоотношениях с госорганом при заключении какого-нибудь контракта есть такое понятие, как «Единственный поставщик». Просто так его не получить, для этого нужны условия. Давайте разберемся что это за субъект.

Есть конкретные случаи, когда Исполнителем по контракту должен быть единственный поставщик (ст. 93 ФЗ № 44)

• Если предмет договора относится к сфере деятельности естественных монополий;
• Цена контракта не превышает 300 000 рублей;
• оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению; по подключению к сетям инженерно-технической коммуникации (п. 8 ч. 1 ст. 93);
• закупки конкретных товаров, работ, услуг, которые понадобились вследствие возникновения аварии, чрезвычайных ситуаций природного или иного техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной или в неотложной форме (п. 9 ч. 1 ст. 93);
• случаи, когда открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, повторный конкурс, электронный аукцион, запрос котировок, запрос предложений признаны несостоявшимися (п. 25-25.3 ч. 1 ст. 93).

Последнее основание – это, собственно, конкурентные способы определения Поставщика, к которым и прибегнул наш ответчик. Но сделал это с нарушением.

Куда подавать иск, чтобы обязать заключить договор в суде?

Подаем иск в арбитражный суд. Если Ответчик из Москвы, то подаем в Арбитражный суд г. Москвы. Наш Ответчик находится в г. Анадырь, поэтому наши юристы подавали иск в Арбитражный суд Чукотского автономного округа. Даже несмотря на то, что наши юристы находятся в Москве и Московской области, нам ничего не помешало оказать юридическую помощь на другом конце России.

При подаче иска действуют общие требования к содержанию и форме иска (ст. 125 АПК РФ). Не придержитесь их, потеряете время, так как иск вернут или обездвижат.

1. наименование арбитражного суда;
2. наименование истца и ответчика, их адрес (ОГРН, ИНН)
3. требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные НПА;
4. обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
5. цена иска, если иск подлежит оценке;
6. расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
7. сведения о досудебном порядке (если в силу договора или закона нужна претензия);
8. сведения о предпринятых стороной действиях, направленных урегулирование спора мирными путями (ошибочно предполагать, что это факультативный элемент, арбитражный суд будет обращать внимание на это, так как в цель всего судопроизводства – решить спор мирным путем);

Всегда есть шанс обязать заключить договор с поставщиком, шансы поднимаются вдвое если в процесс вовлечен профессиональный юрист.

Необходимо учитывать, что сейчас все суды размещают свои документы на сайте кадарбитра. И именно с даты размещения начинают исчисляться сроки, поэтому нужно постоянно мониторить сайт сайта, чтобы ничего не упустить.

Функционал наших юристов:

• Изучаем ситуацию и формируем правовую позицию для суда, органа, контрагента;
• Разрабатываем нужный документ (это может быть иск, заявление, договор);
• Собираем нужный пакет документов (доказательства для суда, документы для использования государственной услуги и тд);
• Консультируем на каждом из этапов;
• Отчитываемся о результатах работы.

Есть опыт и в судебной работе, и по взаимодействию с гос органами. Наша задача восстановить права клиента минимальными затратами, поэтому при изучении любой правовой ситуации погружаемся максимально, предоставляем качественный результат. Тема статьи «иск об обязании заключить договор» один лишь случай из нашей юридической практики.

Как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков за расторжение контракта? С подобным вопросом наши юристы сталкиваются довольно часто, в последнее время даже слишком часто. Итак, контракт расторгнут не по взаимному согласию,  заказчик уведомил Прокуратуру (должен по закону, бюджетные же деньги), а она в свою очередь обратилась в региональный ФАС. Все закрутилось, завертелось и вот уже ФАС уведомляет Вас о рассмотрении вопроса включении вашей компании в реестр недобросовестных поставщиков (последствия Вы понимаете). И у Вас есть только три дня (срок установлен законом), чтобы ко всему этому подготовится: написать пояснение в ФАС, подать, принять участие в заседании.

Стоимость наших услуг  — 20 000 рублей.
Составим возражение, примем участие в заседании.

Наши специалисты помогут вам, подготовив возражения по включению в реестр недобросовестных поставщиков. Данная тема становится все более актуальной, однако разъяснений по ней совсем немного. В этой связи мы решили поделиться с вами своим практическим опытом и представить ответы на следующие вопросы:

1. как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков?
2. как составлять возражения по включению в реестр недобросовестных поставщиков?
3. каким образом происходит обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков?
4. может ли заказчик расторгнуть государственный контракт в одностороннем порядке в ситуации внесения исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков за расторжение контракта?

Итак, как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков?

Предлагаем представить следующую ситуацию: были заключены два государственных контракта (например, выполнить определенные работы). Однако в связи с возникшими обстоятельствами подрядчик не смог должным образом осуществить свои обязательства. В результате один из заключенных контрактов был расторгнут по решению суда либо по причине одностороннего отказа заказчика (данное право предусмотрено статьей 104 закона «О контрактной системе в сфере закупок». Возникает естественный вопрос: что будет со вторым контрактом? Формально, ничего. Вам дадут его исполнить. Реестр имеет значение при заключении контракта, при исполнении это ничего не значит.

Ролик смежную тематику — рассказываем как обжаловать электронный аукцион

Как избежать включения в реестр недобросовестных поставщиков?

Рассмотрим теорию и представим следующие пояснения по включению в реестр недобросовестных поставщиков.

Предлагаем проанализировать признаки законности или противоправности действий заказчика по отказу от выполнения условий контракта. Знание подобных условий поможет исполнителю договора избежать внесения сведений в соответствующий реестр. Для этого данному субъекту необходимо доказать неправомерность отказа заказчика.

1.Отказ заказчика от выполнения условий контракта является законным. Для признания правомерным подобного решения заказчик должен осуществить ряд следующих условий:

а) Возможность отказаться от контракта должна быть закреплена в самом договоре. В ином случае такое решение будет неправомерным. Несмотря на это, заказчик может обратиться в арбитражный суд с тем, чтобы расторгнуть договор в соответствии со статьей 450 ГК РФ.

б) В одностороннем порядке заказчик может отказаться от контракта в случаях, которые закреплены гражданским законодательством, а также в случае существенного нарушения условий договора исполнителем. Например, отказ заказчика от договора подряда осуществляется в случае нарушения существенных условий: срок выполнения работ.

2. Отказ заказчика от выполнения условий контракта является незаконным. Необходимо отметить, что не каждое нарушение стороной условий контракта влечет обозначение его в качестве недобросовестного. Именно в этой связи существует обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков. Например, если будет доказано, что исполнитель не выполнил свои обязательства вследствие просрочки кредитора, то вина должника отсутствует.

Даже в ситуации, когда исполнитель нарушил существенные условия договора, у него есть возможность избежать внесения в реестр недобросовестных поставщиков. Для этого, в соответствии с законом, ему необходимо устранить допущенные нарушения, которые стали основанием одностороннего отказа.

Законен ли отказ заказчика от госконтракта по основаниям, которые не предусмотрены Гражданским кодексом, но указаны в самом договоре?

Нет. И вот почему. Существует общее правило: односторонний отказ от исполнения взятых обязательств не допускается, кроме тех случаев, которые указаны в ГК РФ и другими законами.

Обзор судебной практики в сфере осуществления государственных закупок позволяет сделать следующие умозаключения:

1. Стороны контракта (не важно государственный он или муниципальный) имеют право указывать в договоре признаки, которые будут являться существенными нарушениями взятого обязательства. Совершение последнего выступает основанием одностороннего отказа.

Стороны вправе указать признаки, обозначенные выше, однако это не значит, что возможно разработать признаки, которые не предусмотрены гражданским законодательством (ГК РФ).

Случай из нашей практики:

Мы приняли участие в заседании ФАС по вопросу включения нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков.

Итог — интересы клиента защищены.

Суть дела в нескольких словах: наш клиент (ИП) исполняет государственные и муниципальные контракты, осуществляет многие виды деятельности (например, ремонт дорог, зданий, коммунальные услуги и т.п.). Но одно из муниципальных предприятий, с которым заключен контракт у нашего ИП, решает расторгнуть контракт (якобы недовольны услугами).

Одно повлекло за собой другое: муниципальное предприятие расторгает контракт, теперь уже Прокуратура пишет заявление в ФАС, чтобы нашего клиента включили в реестр недобросовестных поставщиков (таков обязательный порядок).

Подобная ситуация влечет серьезные последствия: при включении в этот реестр компания или индивидуальный предприниматель 2 года фактически не может заключать новые госконтракты, а в случае с нашим клиентом — это фактически банкротство. Иных заказов у него нет.

Позиция нашего клиента была следующая:

а) Подрядчик (ИП) предпринял все возможное, чтобы исполнить контракт, а также закупил материал за свой счет.

б) Подрядчик выполнил больший объем работ, чем предусматривает контракт.

в) Подрядчик выполнил работу качественно, формальности на которые указывает заказчик, не соответствуют действительности, указание на эти «недостатки» направлено только на то, чтобы не оплачивать контракт.

г) Подрядчик запросил, но не получил разъяснения относительно дальнейших действий по контракту.

д) Подрядчик имел право приостановить исполнение работ по контракту.

Основные статьи Гражданского кодекса, на которые мы ссылались:

Согласно нормам статьи 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

Согласно нормам пункта 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Все прошло успешно. Мы доказали ФАС, что вины нашего клиента нет.

Уведомление, полученное нами:

Прикладываем подготовленные нами материалы:

Чем мы можем помочь вам:

Если вы задались вопросом «как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков?», тогда вам обязательно необходим специалист в данной области. Подготовить качественное обоснование — дело непростое. Проще доверить его юристу, чем потерять заработок или и вовсе стать банкротом. Наши специалисты предварительно расскажут, каким образом проходит заседание по включению в реестр недобросовестных поставщиков, ответят на все ваши вопросы. Уверяем Вас, что наше участие в споре повысит шансы на успех. Кроме этого, не забывайте о следующей процедуре:обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков в суде. Наши юристы занимаются  этим.

Вывод.

Исполнитель контракта может не допустить внесения сведений в реестр недобросовестных поставщиков в следующих случаях:

а) в случае, когда возможность отказа в одностороннем порядке не предусмотрена в контракте;

б) в ситуации, когда допущенные исполнителем нарушения не являются существенными, то есть не связаны, например, с нарушением срока оказания услуги, качеством работы.

в) в случае, когда нарушение существенных условий произошло не по вине исполнителя, а из-за просрочки заказчика.

г) в ситуации, когда заказчик не соблюдал процедуру отказа от выполнения контракта, которая предусмотрена законом.

Мало кто думает, что госорганы не платят по госконтракту. В сознании большинства людей государство – один из самых благонадежных партнеров по сделке. И это действительно так: усложненный порядок заключения договора, строгое регулирование цен и сроков вселяют уверенность, что деньги будут получены в срок, а в разработке нормативов участвуют профессионалы. Однако никто не отменял человеческий фактор, и лицо, занимающее государственную должность, может и оступиться, и намеренно не выплачивать деньги. Это только одна из причин по которой Вы можете не получить свои деньги.

Заказать услугу можно по ссылке.

Наш случай из практики – яркая тому иллюстрация.

Спор по госконтракту был следующего содержания:

Наш клиент заключил контракт на совершение работ по ремонту автомобильной дороги.

В контракте все было строго регламентировано, начиная от сроков, в том числе промежуточных, заканчивая порядком совершения работ, объемами материалов, и, конечно, же размером вознаграждения Подрядчика. Наш клиент, как вы уже поняли, являлся подрядчиком, а контракт был заключен с муниципальным унитарным предприятием.

Что примечательного в данном споре по госконтракту?

К основному контракту прилагались самые разнообразные документы (одна из особенностей таких сделок – множество дополнительной документации):

• Техническое задание (далее – ТЗ), где оговаривается порядок выполнения работ, используемый объем и вид материалов, результат. Один из самых важных документов для изучения юристом;
• Сметная документация, где отражается строгий расчет цены;
• Рабочий проект.

И вот здесь самое интересное

В техническом задании было оговорено использование материалов (грунта и щебня) в размере 3926 кубических метров (запомните эту цифру). Наш Клиент, думая, что имеет дело с надежным контрагентом, не заподозрил при заключении договора неладное. Ведь никто из нас не подумает, что расчет объема необходимого материала может быть произведен некорректно и без учета реального состояния дороги, в равной степени, никто и не подумает, что могут не платить по госконтракту.

Однако всё именно так и произошло. Муниципальный орган отказался выплатить денежные средства нашему Подрядчику. Юрист с нашей компании, изучив все досконально, выделил следующие важные для суда факты взыскивать по госконтракту уже в судебном порядке. Представляем наш иск, а после иска перейдем к разбору ключевых фактов.

Приостановление работ

Когда наш Подрядчик понял, что того объема грунта, который был предоставлен, не хватит, ему пришлось за свой счет приобретать новый материал для того, чтобы завершить участок дороги с соблюдением всех необходимых требований законодательства. Нельзя оставить огромные трещины и углубления на дороге, рядом с которой проезжают машины, наш Клиент это понимал, и в целях безопасности вынужденно вложился, чтобы проделать всю работу корректно. Позднее Заказчик работ (госорган) заявит, что это исключительно инициатива нашего Клиента, и он не обязан возмещать ему потраченные денежные средства.

Уведомление госоргана

Проделывая работу на одном из участков дорог, затратив уже 6000 кубических метров грунта и щебня (самое время вспомнить оговоренную в контракте сумму), наш Клиент оказался в ситуации, когда весь материал исчерпался, ремонтировать дорогу было уже не из чего, а дополнительно вкладываться рискованно, поэтому было принято решение направить уведомление Заказчику, чтобы понять, что делать дальше. На тот момент у нашего клиента еще не было мыслей идти в суд по госконтракту. Предполагалось, что муниципальный орган даст указания по дальнейшей работе и предоставит дополнительный объем строительного материала.

Как выяснилось позднее – госорган сам не знал, что делать, поэтому направил письмо в администрации МО Чукотской области с целью уточнения объемов строительного материала (с чукотскими судами мы тоже работаем, так как оказываем услуги по всей России, и для нас это нормальная практика, но, конечно, больше ориентированы на Москву и Московскую область). И в ответном письме приложил промежуточный акт проверки, где отразил все, якобы, выявленные недостатки.

• Присутствовал ли наш Клиент при фиксации недостатков? Нет.
• Анализ проделанных работ производился с участием специалиста? Нет.
• Расчеты производились с помощью специальных технических средств? Остается большой вопрос.

Уклонение от уплаты

Очевидно, что данный маневр был в сторону того, чтобы уклониться от выплаты вознаграждения и возмещения затраченных средств на грунт, поскольку фиксация недостатков работ производится исключительно в присутствии обеих Сторон. Фактически, госорган в лице муципалитета самым грубым образом нарушил закон.

Незаконным оказался и изначальный расчет сметных показателей: общая протяженность дорог, подлежащих ремонту, согласно договору, составляла 1800 м, а весь необходимый материал исчерпался на 750 м, это даже меньше половины.

Более того, как таковых указаний Клиент в итоге и не получил. Содержание ответного письма сводилось к следующему – затраченный материал ваша инициатива, необходимо устранить недостатки работ, затем будут даны дальнейшие указания, но очевидно, что «по-доброму» данный спор уже не разрешится.

Некорректные показатели в проектно-сметной документации – упущение государственного органа, именно на нем лежит по договору обязанность предоставить все необходимые сведения и материалы для ремонта дорог. Вопреки этому, Заказчик еще и понуждал нашего клиента исправлять недостатки за собственный счет, что противоречит не только гражданскому законодательству, но в вообще всем принципам добросовестности.

По итогам изучения данной ситуации, с целью взыскать по госконтракту, юрист с нашей компании составил качественное исковое заявление, где оговорил все ключевые моменты спора. Теперь уже в суде по госконтракту будут взысканы все причитающиеся суммы и дополнительно к этому еще и убытки Подрядчика.

Контракты с госорганами полны разнообразных особенностей. Как правило, на практике встречаются контракты на поставку или подряд для государственных и муниципальных нужд. Это самые распространенные сделки, и их особенность состоит в том, что определение поставщика/подрядчика осуществляется с помощью конкурсов или аукционов, но федеральным законом безусловно предусмотрено гораздо больше способов. Соответственно, мало кто задумывается о том, что госорганы, у которых наверняка есть деньги, не заплатят по госконтракту.

Соответственно, и юрист должен специализироваться в данной сфере и иметь опыт оспаривания таких сделок. Наш опыт в данной статье – возможность ознакомиться с нашей деятельностью. Никто не хочет брать кота в мешке, и мы это учитываем.

У нашей компании широкая практика по взысканию денежных средств с недобросовестных контрагентов, в том числе государственных органов, мы берем всю сложную юридическую работу на себя:

1. Изучаем документы, если есть необходимость, запрашиваем дополнительные;
2. Формируем доказательственную базу, ведь именно исходя из подкрепленности доказательствами судья будет исходить при вынесении решения;
3. Подготавливаем исковое заявление, в котором последовательно излагаем фактические обстоятельства дела с ссылками на нужные статьи;
4. Подаем иск с соблюдением сроков и подсудности;
5. Участвуем в судебных заседаниях;
6. Заявляем по мере необходимости различные ходатайства.
7. Предоставляем отчет клиенту о проделанной работе.

Исполняя муниципальные контракты на ремонт дорог, подрядчики сталкиваются с тем, что ГИБДД составляет предписания о ликвидации недостатков дорожного полотна. В статье расскажем о том, как подготовить ответ на предписание ГИБДД (и правомерно ли вообще предписание ГИБДД).

Мы готовы составить ответ на такое предписание, указать где сотрудник ГИБДД не прав, где-то сгладить углы, где-то написать, что предписание исполнено или будет в кратчайшие сроки исполнено. Тут самое главное — это не нарваться на штраф, а тут он большой, от 100 000 до 200 000 рублей. Грамотно и вовремя составленный ответ обезопасит вас от штрафа.

Разберемся с главным вопросом: кто лицо, ответственное за содержание дорог: заказчик или подрядчик?

От ответа на этот вопрос зависит, кому должно быть адресовано предписание ГИБДД по содержанию дорог.

Согласно законодательству, муниципальные власти отвечают за состояние местных дорог от этапа проектирования и строительства до ремонта и дальнейшего содержания. Содержание дороги предполагает обеспечение безопасности для участников дорожного движения.

Обычно, муниципалитет самостоятельно не осуществляет содержание дорог, а передает эти функции подрядчикам по муниципальным контрактам. В таких муниципальных контрактах указывается, что подразумевается под содержанием дороги. Это прописывается в техническом задании. Другое дело — муниципальные контракты на ремонт автомобильной дороги. Ремонт и содержание – это разные функции в сфере дорожной деятельности.

Безусловно, подрядчик по контракту на ремонт обязан совершить конкретные действия для предотвращения аварийных ситуаций на дороге: поставить информационные щиты, предупреждающие водителей о том, что на участке ведутся ремонтные работы, обеспечить видимость техники, иных препятствий с помощью дорожных знаков.

В таких муниципальных контрактах часто содержится положение, что ущерб, причиненный участникам дорожного движения, возмещается подрядчиком, если он не выполнил указанные выше обязанности.

Но на подрядчика по муниципальному контракту на ремонт дороги не переходит обязанность по содержанию этой дороги, то есть подрядчик по такому муниципальному контракту не несет ответственность за соответствие дороги регламентам, ГОСТам и т.п.

Вывод: предписание ГИБДД по содержанию дорог не может быть выдано подрядчику по муниципальному контракту на ремонт автодороги. В этом случае ответственным за безопасность дорожного движения остается муниципалитет. Если же предметом муниципального контракта является содержание дорог, то сотрудник ГИБДД вправе выдать предписание такому подрядчику, а в случае неисполнения предписания в срок – составить административный протокол.

Срок предписания ГИБДД: какие действия нужно предпринять за отведенное время

Предписание ГИБДД по содержанию дорог – это требование об устранении недостатков дорожного полотна с определенным сроком исполнения. Недостаток – это несоответствие дороги регламентам. В предписании в обязательном порядке указывается, какой именно пункт ГОСТа нарушен.

В нашем случае сотрудник ГИБДД обнаружил просадки и выбоины. Срок для их устранения – 20 дней. Причем, эти 20 дней истекали до окончания срока выполнения ремонтных работ по муниципальному контракту:

Если в указанный срок предписание не будет выполнено, то на руководителя будет наложен штраф в размере от 30 000 до 50 000 рублей, а на организацию – от 100 000 до 200 000 рублей.

Допускается наложение штрафа одновременно, как на руководителя, так и на организацию.

Несмотря на то, что данное правонарушение является дорожным, при уплате штрафа в первые 20 дней не будет предоставлена льгота в виде уплаты только 50 %. Но есть другие способы смягчить последствия – снижение размера штрафа, рассрочка, отсрочка.

Однако, если предписание незаконно, как в нашем случае, необходимо действовать по другому алгоритму.

Ответ на предписание и обжалование предписания

Если Вы не согласны с предписанием, то в срок, отведенный для устранения недостатков, необходимо направить ответ на предписание в ГИБДД.

В ответе следует подробно и аргументированно обосновать, почему предписание незаконно. Такой ответ может послужить для сотрудника ГИБДД, вынесшего предписание, мотивом не привлекать подрядчика к административной ответственности за неисполнение предписания.

Например, нами был подготовлен такой ответ на предписание ГИБДД:

Если все-таки ответ на предписание оставлен без внимания, то подрядчик может подать жалобу.

Обжалование предписания ГИБДД допустимо как в вышестоящий орган МВД, так и в суд. Жалоба в суд подается в течение трех месяцев с момента, когда подрядчик узнал о предписании.

На основе нашего опыта, мы можем дать следующие рекомендации для подготовки ответа в ГИБДД:

1. Внимательно читайте муниципальный контракт: если подрядчик обязан выполнять только ремонтные работы и не должен осуществлять содержание дороги, то предписание ГИБДД не может быть адресовано подрядчику.
2. Если подрядчик все же получил незаконное предписание, необходимо обратить внимание на срок предписания ГИБДД. В этот срок следует направить ответ на предписание.
3. Ответ начинается с того, что предписание незаконно, поскольку адресовано ненадлежащему субъекту.
4. В ответе сообщается о сроках завершения ремонтных работ в рамках муниципального контракта, а также делается акцент на том, что эти сроки не могут быть сдвинуты в административном порядке без согласия Заказчика.
5. В завершении указывается, что подрядчик примет меры для обжалования предписания ГИБДД в суде.
6. После подготовки и направления ответа, следует внимательно отслеживать, какие действия предприняты сотрудниками ГИБДД. После срока, указанного в предписании, несмотря на подготовленный ответ, в полиции могут составить административный протокол за невыполнение предписания и обратиться в суд с целью наложения штрафа.
7. При обращении ГИБДД в суд важное значение будет иметь то, что подрядчик своевременно направил ответ на предписание. Даже если подрядчик не получит уведомление о рассмотрении дела о наложении на него штрафа и не примет участие в судебном заседании, правовая позиция подрядчика будет находится в административном деле и получит оценку суда.
8. Сам подрядчик также вправе обратиться в суд и оспаривать незаконное предписание.

В этой статье мы рассмотрим проблему, связанную с ненадлежащим исполнением муниципальным образованием своих обязательств по договору. В частности, рассмотрим ситуацию, когда муниципалитет не оплатил услуги, оказанные ему по договору. Кроме того, расскажем про то, как взыскать с муниципалитета стоимость оказанных услуг и проценты от неуплаченного долга, накопившиеся за время неисполнения обязательства. С учётом норм действующего законодательства и собственной судебной практики дадим подробное описание процесса по разрешению таких дел как в досудебном, так и в судебном порядке.

Муниципалитет как сторона договора на равных основаниях отвечает по своим обязательствам перед другой стороной, поэтому взыскать долг с муниципалитета на основании законодательства вполне возможно. Взыскание можно осуществить как в досудебном порядке, так и в судебном путём подачи иска в суд на муниципалитет.

Следует отметить, что у такого публично-правового образования как муниципалитет всегда достаточно денежных средств в собственном бюджете, поэтому он способен стабильно платить по обязательствам. Начнём с рассмотрения норм действующего законодательства, а затем судебной практики по такому делу.

Нормы законодательства

• В соответствии с 779 статьёй Гражданского Кодекса по договору оказания услуг исполнитель обязуется по заданию муниципального образования оказать услуги, а муниципальное образование оплатить эти услуги. Если исполнитель оказал услуги, а муниципалитет не оплатил или оплатил не полностью, то это является основанием для требования вернуть задолженность;
• На основании 330 статьи Гражданского Кодекса кредитор (исполнитель), если это предусмотрено договором, вправе требовать уплаты должником (муниципальным образованием) неустойки за несоблюдение своих обязательств по договору (неоплата стоимости оказанной услуги в срок);
• Норма 3 п. статьи 395 ГК позволяет кредитору получить процент за пользование муниципальным образованием денежными средствами кредитора (исполнителя услуги), которые должны были быть уплачены в срок исполнения обязательства по договору;
• Процессуальным законодательством предусмотрен досудебный порядок разрешения спора, однако если досудебное соглашение не было достигнуто, то такое дело попадает под юрисдикцию арбитражного суда. Перед обращением с исковым заявлением в суд необходимо соблюсти обязательный претензионный порядок, предусмотренный ч. 5 ст. 4 АПК РФ, и уже после истечения 30 дней с момента направления претензии следует обращаться за судебной защитой.

Рассмотренные нормы законодательства свидетельствует о возможности взыскать с муниципалитета не только саму фактическую сумму долга, но и проценты за несвоевременную оплату долга вместе с неустойкой за несоблюдение своих обязательств по договору. Кроме того, взыскать долг с администрации возможно в досудебном порядке или путём обращения с исковым заявлением в суд на муниципалитет.

Судебная практика

Рассмотрим недавнее дело о взыскании задолженности, по которому работали юристы нашей компании. Суть дела заключается в том, что муниципалитет заключил с нашим клиентом договор об оказании услуг. По договору клиент обязан предоставить услуги по аренде транспортных средств для нужд муниципального образования, а муниципалитет оплатить эти услуги.

Клиент оказал услуги, предоставил в аренду муниципалитету транспортные средства с водителями, что подтверждается подписанными обеими сторонами актами. Таким образом, муниципальное образование приняло все услуги на общую сумму 9.642.105 рублей. Отметим, что муниципалитет претензий по качеству услуг не имел. По договору муниципалитет должен произвести оплату услуг в течение 10 дней с момента подписания актов об оказании услуг. Однако муниципалитет не оплатил оказанные услуги в надлежащий срок, тем самым существенно нарушил свои обязательства по договору.

В соответствии с арбитражным процессуальным законодательством наш клиент в обязательном порядке оформил претензию к муниципальному образованию с требованием оплатить оказанные по договору услуги. Ответа муниципального образования на претензию не последовало в течение месяца. Только спустя чуть больше месяца муниципалитет лишь частично погасил свою задолженность – оплатил 2.000.000 из общей суммы долга.

В связи с тем, что муниципальное образование не намеревалось отвечать по своим обязательствам по договору и отказывалось разрешать сложившийся спор в досудебном порядке, мы составили исковое заявление о взыскании задолженности с муниципального образования.

В исковом заявлении мы подробно описали фактические обстоятельства спора, привели нормы договора между клиентом и муниципалитетом, а также указали, какие именно нормы договора нарушил ответчик – муниципалитет.

В правовой позиции нашего клиента мы указали обоснованные на законодательстве требования к муниципальному образованию:

1. Взыскать долг с муниципалитета — всю фактическую сумму долга за оказанные услуги;
2. Уплатить договорную неустойку (пени) за ненадлежащее исполнение обязательств по оплате договора;
3. Уплатить проценты за незаконное пользование денежными средствами нашего клиента;

Отметим, что проценты за пользование средствами нашего клиента взимаются по день уплаты общей суммы всех средств нашему клиенту, если законом или договором не предусмотрен другой срок. В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам статьи 395 ГК РФ, определяется на день вынесения решения судом исходя из периодов, имевших место до указанного дня.

4. Возместить нашему клиенту все расходы, связанные с судебной защитой своих нарушенных прав (государственная пошлина в размере 63.169 рублей).

Кроме того, в исковом заявлении мы представили нормы законодательства и указали на судебную практику высших судов. Также мы собрали все необходимые документы и приложили их к исковому заявлению.

После того, как копия искового заявления была отправлена к ответчику (муниципальному образованию), долг сразу же был погашен в досудебном порядке. Однако ответчик уплатил только чистую сумму долга, без неустойки и процентов, которые накопились за время неуплаты. В настоящее время наш клиент думает об исковом заявлении в суд на муниципалитет о взыскании договорной неустойки за несоблюдение условий договора и процентов за пользование муниципалитетом чужими денежными средствами.

В заключение статьи добавим, что нам удалось взыскать долг с администрации муниципалитета в досудебном порядке. Обратим внимание на сумму задолженности, которую удалось взыскать с муниципалитета – около 10 миллионов рублей. Нам без проблем её доверили, что подтверждает наши возможности разрешить спор с любой суммой задолженности. Мы были готовы лететь к месту разрешения спора в арбитражном суде другого региона, в Чукотский автономном округе. Клиент бы оплатил перелёт.

Наша компания готова оказать юридическую помощь по взысканию задолженности. Для этого необходимо только лишь заключить договор поручения на защиту интересов в суде, остальную сложную юридическую работу мы осуществим сами.

К сожалению, любая компания, как бы добросовестно она себя не вела в процессе своей деятельности, сталкивается с необходимостью обращения в суд. Наиболее частой причиной или мотивом при обращении выступает возможность осуществить взыскание долга в арбитраже. Так ли это просто? А если ответчиком выступает госорган и денежные средства необходимо взыскать с государства? Со всей ответственностью мы вам ответим – «нет, не просто». Однако настоящей статьей и на содержащемся в ней конкретном примере, мы желаем продемонстрировать вам, что ничего невозможного нет и при должной подготовке и по-настоящему профессиональному подходу к своему делу, эта задача вполне решаема!

Забегая вперед, мы взыскали с государства более 46 миллионов рублей и это еще не все, скоро будет подано заявление о взыскании процентов за пользование  чужими денежными средствами в размере более 7 млн., судебные расходы на 1 млн. + индексация за несвоевременное исполнение. Решение уже вступило в законную силу. Ответчик даже не попытался обжаловать его.

По статистике Арбитражные суды РФ, в числе прочих судов государственной судебной системы, чаще прочих рассматривают дела, одной из сторон в которых выступает государство. В основном это дела, в которых истцом выступает государственный орган, и ориентированы они на взыскание долга в арбитраже. Это может быть Пенсионный Фонд РФ, Федеральная налоговая служба и другие. ФНС РФ вообще инициирует около четверти дел, предметом которых выступает взыскание задолженности в арбитраже. Опять же по известной статистике, государственные органы, имея процессуальный статус истца, более чем в 90 % случаев выходят победителями из таких дел. И в этом нет ничего удивительного.

Но как быть в тех случаях, когда государством закрепляется процессуальный статус ответчика? Какие решения принимаются судом в этом случае? Мы не имеем своей целью поставить под сомнение беспристрастность и независимость ни какого-либо суда в РФ, ни судебной системы в целом. В этом случае также стоит обратиться к статистике, которая укажет, что в таких категориях дел, побед за государством не столь значительный процент. Почему? Ответ прост: среди принципов осуществления правосудия в арбитражных судах основным является равенство всех перед законом и судом. Поэтому вне зависимости от вашей организационно-правовой формы, если вашим ответчиком является государство в лице государственного органа, в соответствие с буквой закона, вы наделяетесь равным объемом процессуальных прав и обязанностей. Не спешите бросать в нас камни: в соответствие с указанным принципом  рассматривается каждое дело, в котором осуществляется взыскание долга в арбитражном суде, в том числе и вышеописанные случаи. Однако мало кто усомнится в том, что в делах о взыскании государственными органами различных категории обязательных платежей, факты нарушения представляются суду заранее установленными, а вот оспаривание этого факта  Истцом практически не принимается к вниманию. Своего рода презумпция виновности. При таком раскладе говорить о равных процессуальных правах и обязанностях сложно.

Однако при подаче иска к государственному органу, данный принцип начинает работать так, как это предусматривалось законодателем изначально. Шансы выйти победителем из такого спора, благодаря правильной работе этого принципа, уравниваются. И дабы не быть голословными, приведем вам пример из нашей свежей практики, в котором мы склонили чашу весов Фемиды на сторону нашего Клиента, выиграв суд с госорганом, и смогли взыскать с государства значительную денежную сумму.

В июне этого года к нам за оказанием квалифицированной юридической помощи обратилось юридическое лицо, зарегистрированное и осуществляющее деятельность в городе Хабаровск. Основной целью Общества было взыскание долга в арбитражном суде. Из представленных нам на ознакомление письменных материалов, а также после устной беседы с представителями компании, вырисовывалась следующая ситуация. Будущий истец является ресурсоснабжающей организацией и одним из исполнителей коммунальных услуг на территории Чукотского автономного округа. Как и любая организация, занимающаяся подобной деятельностью, она несет определенные затраты, обусловленные наличием разницы в стоимости коммунальных ресурсов по установленным экономически обоснованным тарифам и тарифами, не обеспечивающим возмещение издержек (ну если назвать проще «льготным» тарифам). Прекрасно известен тот факт, что работать себе в убыток, ни одна организация не согласится, и поэтому, федеральное и региональное законодательство предусматривает специальный механизм субсидирования, дабы указанные расходы покрывать. Именно об этом, Истец и Ответчик, в лице Департамента промышленной политики Чукотского автономного округа, договорились посредством заключения Соглашения о субсидировании. Соглашением предусматривалось, что для покрытия описанных нами ранее расходов, Ответчику из бюджета выделяется сумма, в размере 50 026 700 руб. 00 коп. Он же, в определенные сроки, и при условии представления Истцом документов, подтверждающих оказание им коммунальных услуг населению, в соответствие с заключенными договорами, перечисляет их на счет Истца. Однако, как вы уже могли догадаться, свои обязательства Ответчик не исполнил, что не оставило Истцу выбора, кроме как обратится к нам и произвести взыскание субсидий. Цена иска составила 46 385 235 руб. 02 коп.

В первую очередь, мы оценили сложившуюся ситуацию. Несмотря на тот факт, что действия Ответчика абсолютно неправомерны, необходимо проведение тщательного и взвешенного анализа всех материалов дела. Взыскание задолженности в арбитражном суде отнюдь не простая категория споров, даже когда приходится иметь дело с другими организациями. В случае же, когда взыскание долга в арбитражном суде осуществляется в отношении государства, (тем более, когда цена иска равняется 46 миллионам рублей) подготовка к такому процессу должна быть еще более усиленной. Зная собственные силы, мы согласились взять на себя, не только составление всех необходимых документов, но и полное представительство Истца в суде (что впоследствии привело нас к многочисленным поездкам на другой конец нашей необъятной Родины).

Стоит сказать пару слов о процессе подготовки искового заявления в контексте такого дела. В первую очередь, юрист по взысканию задолженности должен не только превосходно ориентироваться в нормативно-правовых актах различной направленности, но и уметь работать с цифрами, т.е. правильно произвести или перепроверить расчеты, дабы убедиться в верности заявленных требований. Именно с этого мы и начали. Реализовав проверку представленных счетов-фактур и иных документов, мы осуществили расчет цены иска и процентов, которые Ответчику надлежит выплатить в связи с неправомерным удержанием денежных средств. Во вторую очередь, юрист по взысканию задолженности, в особенности по такому делу,  должен произвести проверку не только федеральных нормативных актов, но выяснить каждый нюанс регионального нормативного регулирования вопроса. При составлении искового заявления мы проанализировали около пары десятков нормативных актов различного порядка, в числе которых не только ГК РФ, БК РФ (и, конечно же, АПК РФ, куда же без него) но и ряд Постановлении Правительства Чукотского автономного округа. Несмотря на то, что в начале статьи мы указывали об уравнивании шансов в таких случаях, мы не знакомы с делами, в которых бы удалось взыскать с государства сумму в 46 миллионов рублей (как покажет время, мы создадим подобный прецедент).

Именно для этого при составлении искового заявления,  мы провели столь обширное изучение  нормативной базы. Важно, чтобы каждый аргумент, используемый при формировании правовой позиции и обосновании заявленных требований, с безупречной точностью подкреплялся положениями нормативно-правовых актов. Нужно сформировать максимально подробное, понятное и снабженное доказательствами исковое заявление. Если юрист по взысканию задолженности направляет в суд такое исковое заявление, можно считать, что он наполовину обеспечил своему клиенту успех в этом деле.

Разработанный нами иск состоял из нескольких блоков. В первом блоке, досконально изучив положения достигнутых между нашим Клиентом и Ответчиком соглашений, мы подробно и четко описали основные факты, подтверждающие нарушение его прав и законных интересов (наличие соглашения — нарушение соглашения — негативные последствия). На основании этого была сформирована позиция, которой придерживается Истец в судебном процессе (допущенное отступление от взятых на себя Ответчиком в соглашении обязательств + нарушение прав и законных интересов = обязанность возмещения). И наконец, в третьем блоке мы выложились по максимуму, приводя нормативное обоснование заявленных нами требований, дабы осуществить взыскание долга в арбитраже. В нашем случае, хорошо подготовленный иск сразу обеспечил безоговорочное признание ответчиком части долга (сумма тоже немаленькая – 18 817 145 рублей 20 копеек), хотя изначально, он вообще отказывался признавать даже факт заключения Соглашения. Но на этом процесс составления юридически-значимых документов в этом деле отнюдь не закончился, но об этом несколько позднее.  Вот, кстати, отзыв Ответчика.

Мы неспроста заострили ваше внимание на том, что хорошо составленный иск это 50 % успеха всего дела. Следующие 50 % формируются при осуществлении грамотного представления интересов клиента в судебном заседании. Первое судебное заседание было назначено на 19 сентября 2019 года. К сожалению, перед тем, как перейти к активному разрешению возникших противоречий, судебное заседание несколько раз откладывалось по ряду причин: то представители ответчика не явятся, то 3-и лица. Особенное удивление вызвал факт увольнения судьи, который рассматривал дело на его начальных этапах, и последующее назначение нового. Размышлять о том, имеет ли это под собой какую-либо подоплеку мы не стали. Примерно в этот же временной промежуток мы получили отзыв Ответчика на поданное нами исковое заявление. К сожалению, представители госорганов подходят менее скрупулезно к составлению документов подобного характера. Несмотря на то, что А.П. Чехов однажды сказал: «Краткость – сестра таланта», это изречение мало чего общего имеет с юриспруденцией. Из полученного отзыва мы узнали, что Ответчик частично признал заявленные нами требования (те самые 18 миллионов рублей) однако в части остальных требований, фигурально выражаясь, разводит руками, ссылаясь, во-первых, на лимиты бюджетных средств, а во-вторых, на несоблюдение нашим Доверителем установленной процедуры подачи заявления на выплату субсидий в 2018 году. И дабы совсем сбить нас с толку, уверяет, что такое соглашение на 2018 год было заключено совершенно с другой организацией и вот им-то они выплатили все в полном размере.

Вот здесь и получает свое продолжение процесс составления юридически-значимых документов, которым был окончен предыдущий абзац. Пребывая в замешательстве от факта игнорирования Ответчиком всех доводов и доказательств, мы составили Дополнение к исковому заявлению, в котором еще раз и еще более подробно: привели положения всех регламентов с указанием конкретных статей и пунктов; указали на факт подачи заявления и его дату, перечислили договоры, которые Ответчик не только сам заключал с Истцом, но и подписывал в 2018 году; наконец, повторно произвели расчет суммы задолженности. Вы скажете, что это лишний труд? Нисколько! Из представленного Ответчиком отзыва становилось ясно одно: он специально не уделяет внимания фактам и обстоятельствам, так как понимает, что это уже не оспорить. Теперь его основная цель оспорить как можно больший размер исковых требований. Но, как известно, несогласие Ответчика с размером исковых требований само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований в полном объёме в случае, когда происходит взыскание долга в арбитражном суде.

Первое заседание, в котором наш юрист в Анадыре смог начать реализовать все свои силы и опыт, состоялось 13 ноября 2019 года. Стоит отметить профессионализм судьи, рассматривавшего дела, который не только произвел оценку всех представленных нами доказательств, но и продемонстрировал настоящий профессионализм при разрешении этого дела. После нескольких часов исследования документов и положений соглашения (а также договоров, справок, счетов фактур и т.д.) выслушивая позиций сторон и мнения иных лиц, участвующих в деле, суд пришел к обоснованному решению удовлетворить заявленные нами иск и осуществить взыскание субсидий с публично-правового образования Чукотского автономного округа в лице Департамента промышленной политики Чукотского автономного округа за счет казны в пользу нашего Клиента в размере 46385235,02 руб., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 200000 руб. Приятный апофеоз многомесячного кропотливого труда!

Однако мы не считаем, что на этом пришла пора поставить точку в деле. Несмотря на то, что заявленные нами требования были удовлетворены, судом не был решен вопрос о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами. Также никоим образом не разрешился вопрос и о взыскании расходов на представительство, а это ни больше ни меньше, порядка 7 миллионов рублей. Все эти спорные вопросы еще только надлежит поднять и инициировать новое дело о взыскание задолженности в арбитраже.

Какой итог можно подвести под этой статьей? Во-первых, не стоит бояться заявить о своих требованиях, о взыскание задолженности в арбитраже: судебная защита прав и свобод, установленная статьей 46 Конституции РФ, гарантирована в равной степени всем. И в особенности это касается категории дел, в которых одной из сторон выступает государственный орган. Если правда на вашей стороне, то судье останется только признать это. В свою очередь, не стоит забывать и об обращении за квалифицированной юридической помощью для того, чтобы грамотно изложить эту правду и поставить ее на крепкий нормативно-правовой фундамент. Как выбрать хорошую и профессиональную юридическую компанию? По нашему мнению, ответ на этот вопрос достаточно прост: об истинном профессионализме и успешности в юридической сфере говорит не дорогой аксессуар или автомобиль, не громкие лозунги и обещания, размещенные на веб-сайте. Об истинном профессионализме можно судить только исходя из уровня сложности дел, которые были выиграны такой компанией в суде!

В Арбитражный суд обратились с заявлением о привлечении нашего клиента к административной ответственности. Размер ответственности не малый – 100 000 рублей. Платить такой штраф никому не хочется, тем более, если вины вашей в этом нет.

Текст вышеуказанного заявления о привлечении к административной ответственности приведен ниже.  Можете его не читать полностью, если нет времени. Суть его указана чуть ниже.




Все довольно обосновано, толково и даже понятно (что не присуще государственному органу), но есть одно «но». О нем и поговорим дальше, на этом и был построен наш отзыв на заявление.

Мы для вас коротко изложим требования Департамента торговли и услуг. г. Москвы. Департамент считает, что наш клиент нарушил лицензионные требования, предусмотренные ст. 19 ФЗ от 22.11.1995 №171-ФЗ, а именно, в 30-дневный срок не переоформил лицензию на розничную продажу алкогольной продукции в части изменения местонахождения Ответчика. Мы не отрицаем, что нарушили.  Да, мы в срок не переоформили алкогольную лицензию, но законодательство предусматривает нашу ответственность только в том случае, если мы осуществляли оборот. Рассказываем подробнее что же мы нарушили по мнению Департамента.

Департамент просит Арбитражный суд г. Москвы привлечь нашего клиента к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.17 КоАП РФ, назначив наказанием в пределах санкции данной статьи

Обосновывая свои требования Департамент ссылается на следующие обстоятельства:

• Ответчик имеет лицензию на розничную продажу алкогольной продукции;
• согласно ЕГРЮЛ 31.01.2017 внесена запись об изменении адреса места нахождения Заявителя;
• Ответчик обратился к Заявителю с заявлением о переоформлении лицензии в связи с изменением адреса места нахождения только 07.04.2017.

Все бы ничего, но Департамент учел не все. Департамент настаивает на том, что Ответчик должен быть привлечен к административной ответственности на основании ч.1 ст. 14.17. Однако, согласно нормам ч. 1 ст.14.17 КоАП административная ответственность предусмотрена за производство или оборот этилового спирта, алкогольной продукции с нарушением лицензионных требований. Это означает, что нарушением является не факт непереоформления в 30-дневный срок, а факт оборота алкогольной продукции в период после истечения срока для переоформления. Выводы Заявителя не соответствует фактическим обстоятельствам дела:

• под оборотом понимается закупка, поставки, хранение, перевозки и розничная продажа;
• санкция статьи предусматривает ответственность только за оборот или производство, а не за несвоевременное переоформление;
• Заявитель ничем не доказал, что в период, когда Ответчик не переоформил лицензию он осуществлял оборот алкогольной продукции;
• ответственности за непереоформление лицензии в срок российское законодательство не предусматривает.

В материалах дела имеется протокол об административном правонарушении, который является основным доказательством вменяемого административного правонарушения. Данный протокол составлен без выезда по месту предполагаемого правонарушения, что не дает Заявителю права утверждать, что Ответчик «осуществлял оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований». Поскольку факт на задокументирован, то утверждение Заявителя  недостоверно и не соответствует действительности.

Заявитель ссылается в своем заявлении на то, что «объективной стороной административного правонарушения, предусмотренного частью 1 ст. 14.17 КоАП РФ, является оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушение лицензионных требований…». Заявитель прав, объективной стороной является именно оборот. Однако, факт оборота никак и ничем не доказан Заявителем, соответственно отсутствует состав административного правонарушения, что исключает административную ответственность Ответчика.

Заявитель доказывает только факт, что переоформление лицензии — это лицензионное требование. Ответчик согласен с этим, но просит Суд обратить внимание на то, что ответственности за несвоевременное переоформление российское законодательство не предусматривает.

Если предположить, что Заявитель прав, и данное деяние предусматривало бы состав административного правонарушения, то Заявитель не должен был сразу применять административное наказание в виде штрафа, а должен был ограничиться только предупреждением т.к. Ответчик соответствует параметрам предусмотренным  ст. 4.1.1 КоАП РФ.

К сожалению, суд первой инстанции не стал даже изучать наши доводы, решение было принято на предварительном судебном заседании. Были видно, что нас не хотели даже слушать. Нами уже подана апелляционная жалоба, о результатах обязательно сообщим позднее. Уверены в том, что решение будет пересмотрено. Пока наш клиент не должен оплачивать штраф.