Защита в УФАС при включении в РНП

Включение в реестр недобросовестных поставщиков является «страшным сном» любого предпринимателя или юридического лица. Дело в том, что принятие участия в государственной закупке открывает для предпринимательства хорошие перспективы, например, получение прибыли, наличие регулярных заказов, формирование положительной репутации.

Однако в силу нарушения закона можно оказаться в «чёрном списке». Реестр недобросовестных поставщиков как раз-таки является таковым. Присутствие в нём наносит существенный удар по репутации предпринимателя или юридического лица. Любая закупка оказывается под угрозой срыва.

В этой статье рассмотрим, что необходимо делать, чтобы не попасть в реестр недобросовестных поставщиков и каким образом оспорить указанное решение в административном порядке — через ФАС.

РПН

РНП — реестр недобросовестных поставщиков является перечнем субъектов государственных закупок, которые являются ненадёжными. Они нарушили либо не исполнили обязательства по договорам, которые заключаются сторонами в рамках двух нормативно-правовых актов:

1. 44-ФЗ — Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013;

2. Федеральный закон «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011.

Разница между 44-ФЗ и 223-ФЗ

1

44-й федеральный закон является достаточно жёстким и требовательным. Он определяет процедуру реализации закупок, которые направлены на удовлетворение нужд государства.

223-й федеральный закон распостраняется на более общие правила осуществления закупок, которые реализуются организациями с участием государства.

2

44-й федеральный закон, даже судя по его размеру, который существенно превышает размер 223-го федерального закона, является наиболее строгим и предъявляет значительные требования к участникам закупок.

3

44-й федеральный закон содержит требования к закупкам, которые проводятся государственными и муниципальными учреждениями.

223-й федеральный закон регулирует тождественные закупки, которые реализуются организациями, более чем наполовину принадлежащие государству.

Сведения в РПН

Включение в реестр недобросовестных поставщиков очень серьёзно воздействует на репутацию и будущие сделки предпринимателя или юридического лица. Доступ к реестру недобросовестных поставщиков является открытым для всех. Его формирует Федеральная антимонопольная служба, на их сайте этот реестр и содержится:

Сведения, которые содержатся в реестре недобросовестных поставщиков, являются очень ценными для заказчиков. Они имеют возможность ограничить участие в госзакупках тем субъектам, информация о которых размещена в РНП. Кроме этого, на них лежит обязанность направлять в ФАС сведения об участниках, которые нарушают обязательства по договору.

Какие именно данные попадают в реестр недобросовестных поставщиков?

1. Если речь идёт о юридическом лице, то его наименование, местонахождение и ИНН; если речь идёт об индивидуальном предпринимателе, то его фамилия, имя, отчество и ИНН.

2. Данные (наименование, ФИО и ИНН) всех учредителей юридического лица, его органа управления.

3. Информация о контракте или закупке, нарушение обязательств по которым повлекло включение субъекта в РНП.

4. Дата внесения в реестр недобросовестных поставщиков.

Процедура и причины включения в реестр недобросовестных поставщиков

Причины и основания попадания в РПН:

1. уклонение участника государственных закупок от заключения контракта;

2. исполнители (поставщики), с которыми был расторгнут контракт в порядке судебного производства;

3. исполнители (поставщики), которые существенно нарушили положения контракта, что в результате привело к отказу заказчика от госконтракта.

Инициатором рассматриваемого процесса всегда выступает заказчик. Он отправляет в Федеральную антимонопольную службу соответствующую информацию и необходимые документы, после чего начинается процедура включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Процедура включения в реестр недобросовестных поставщиков:

Первое. Заказчик формирует и отправляет в Федеральную антимонопольную службу информацию о нарушителе контракта и соответствующие документы в течение трёх дней с даты, которая начинает отсчитываться со дня признания участника контракта уклонившимся от его заключения либо со дня расторжения сделки.

• В случае, если причиной включения в реестр недобросовестных поставщиков является односторонний отказ заказчика от выполнения условий договора, то обязательно следует представить письменные объяснения принятия такого решения.
• В случае, если договор расторгается судебным органом, то копия решения суда должна быть приложена.

Оформленное письмо и необходимые документы можно направить посредством почты либо электронным способом (в том числе с помощью единой информационной системы в сфере закупок (ЕИС)).

Второе. Федеральная антимонопольная служба проверяет материалы и соблюдение требований статьи 104 44-го федерального закона. Если каких-либо документов не хватает, то заявление возвращается заказчику для того, чтобы устранить имеющиеся нарушения. Срок проверки материалов Федеральной антимонопольной службой составляет три дня.

Третье. В пятидневный срок Федеральная антимонопольная служба осуществляет проверку предоставленной информации. Предметом проверки является достоверность сведений и наличие причин и поводов для включения субъекта в реестр недобросовестных поставщиков. Для принятия решения назначается заседание, на которое могут прийти заказчик и поставщик.

Стороны имеют полномочия делать заявление, высказывать и подтверждать свою позицию, а также предоставлять доказательства и оспаривать аргументы другой стороны. Неявка одной из сторон не является причиной не рассматривать спор. Итогом такого заседания является решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков либо невключении в него.

Пояснения по реестру недобросовестных поставщиков: практика

На примере нашего клиента мы расскажем, зачем нужен юрист по РНП и как можно избежать и оспорить включение в реестр недобросовестных поставщиков.

Что произошло?

Между заказчиком (Администрация Провиденского городского округа) и исполнителем (наш клиент — ИП) был заключён муниципальный контракт «Содержание автомобильной дороги общего пользования».

Исполнитель получил уведомление от УФАС о том, что заказчик подал обращение «в связи с расторжением муниципального контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта».

При этом исполнитель не знал, что именно указано в самом обращении, не видел его, не может прокомментировать их, не может говорить о достоверности приобщённых документов и не знает, на что именно возражать и что пояснять.

Поэтому нам пришлось разрабатывать пояснения по реестру недобросовестных поставщиков на предположениях о том, что конкретно мог указать заказчик. При этом мы были очень ограничены во времени, у нас было всего два дня для подготовки соответствующего пояснения.

А всё дело в том, что в течение длительного времени осуществляется попытка включить исполнителя – нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков. Это объясняется тем, что клиент реализует активные действия, судясь с местными администрациями и иными муниципальными учреждениями по всем фактам нарушения. Результатом этой деятельности стало то, что стоимость контракта была снижена нами почти в три раза и именно по этой закупке сейчас и пытаются включить нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков.

То есть подрядчик (наш клиент) два года судился и добился того, чтобы заказчик перестал отдавать обслуживание дороги своему же муниципальному предприятию, устанавливая любую стоимость. Подрядчик также добился того, что «семейный подряд» между мужем и женой, который процветал столько времени, исчез.

Выходит, что мотивы заказчика – любой ценой внести подрядчика в РНП и легко избавиться от конкурента.

Наши аргументы и пояснения

1. Услуга оказана. Спор о качестве услуги.

Здесь мы указали, что в течение года – срока контракта исполнитель добросовестно осуществлял принятые на себя обязательства. Заказчик также не оспаривает факта того, что услуга была оказана исполнителем. Заказчик имеет претензии к качеству реализованных услуг. Все те документы, которые показывают якобы некачественность услуги исходят от самого Заказчика. При этом оформлены с нарушениями. Нет ни одного документа ни от Прокуратуры, ни ГИБДД, ни МЧС и т.п. о том, что дорога не такая, какой должна быть. Отслеживание состояния дороги – это прерогатива ГИБДД. Соответственно, нет никаких оснований доверять тому, что пишет заказчик.

2. Намеренное расторжение договора через суд. Недобросовестность заказчика. Договор
расторгнут после исполнения.

Заказчик поступил недобросовестно – подал иск в суд, получал обслуживание дороги и ждал решения суда.

Если подрядчик такой недобросовестный и заказчик не хочет терпеть такое «ужасное» обслуживание, то зачем ждать решения суда полгода, ведь это можно сделать одним днём? Потому что фактически его всё устраивало, дорога обслуживалась, всё было хорошо, цель была в другом – не спеша расторгнуть контракт (зачем сейчас расторгать, если бюджет на этот год уже освоен и откуда брать деньги на новое обслуживание), а с нового года поставить на обслуживание своё муниципальное предприятие, что сейчас и реализовано.

3. Необоснованность, недостоверность предписаний.

То, что заказчик указал в предписании – это необоснованно, выдумано и ложно. Оно не оформлено экспертизой, как того предписывает контракт, доказательств не представлено. Следовательно, подрядчик никак не может принять эти «недостатки». Они не просто выдуманы и не оформлены.

Нет никаких оснований доверять тому, что пишет заказчик, это ничем не подтверждено, даже фотографии не приложены, хотя подрядчик просил. Согласно условиям контракта, доказательством замечаний и недостатков должна быть экспертиза. Её попросту не было, но от того, что документ назван экспертизой, он таким не становится, он подписано сотрудниками подрядчика, а не экспертами. Акт и «экспертизу» подписывали люди, которые не обладают специальными знаниями и оборудованием. Нет ни одного заключения ни от ГИБДД, ни от Прокуратуры, который говорили бы, что ответчик всё плохо делает. Подрядчик ещё раз повторяет – все «доказательства» того, что дорога нечищеная исходят от самого заказчика, нет такого документа, который доказывал бы это.

4. Суд расторг договор не из-за недобросовестности, а из-за формальных оснований того, что подрядчик не выслал отчёты и не предоставил документы суду.

Суд указал: «Подрядчик не исполнил свои обязательства по сдаче результата работ (ежемесячно) заказчику, в связи с чем, считать работы выполненными и оценить их объём и качество, у суда не имеется оснований». То есть решение суда никак не показывает и не доказывает, что подрядчик как-то недобросовестно себя вёл. Это не было предметом спора, и подрядчик просит этим и руководствоваться.

Сами по себе вменяемые формальные нарушения контракта не свидетельствует об умышленных действиях подрядчика, наоборот – подрядчик всё довёл до конца, обслуживал договор вплоть до 31 декабря 2023 года. Если бы подрядчик заключил договор и отказался бы исполнять, то тогда да, это, конечно же, недобросовестное поведение. Но в данном случае подрядчик весь год обслуживал. Для включения сведений РНП должен быть доказан факт осуществления подрядчиком каких-либо умышленных действий, направленных на уклонение от исполнения контракта.

5. У исполнителя и раньше были такие контракты, он не новичок в этом, у него есть вся техника и договоры с сотрудниками.

6. Неужели УФАС думает, что подрядчик два года судился за то, чтобы этот аукцион был объявлен с тем, чтобы его потом не исполнить?

Подрядчик уверен, что заказчиком движет явно не защита интересов жителей Провидения и это явно не исполнение своих функций муниципального органа: тут скорее обида, неприязнь к подрядчику, желание наказать и устранить конкурента. Подрядчик выиграл два суда, где даже позиция Прокуратуры не помогла, и всё-таки заставил заказчика соблюдать закон и объявить конкурентный способ закупки, а потом этот аукцион и выиграл, что привело к снижению стоимости работ в три раза.

Результатом этого пояснения стало просьба о невключении нашего клиента в реестр недобросовестных поставщиков. С текстом разработанного документы вы можете ознакомиться ниже:

Выводы

Мы уверены, что справедливость восторжествует, как бы это банально ни звучало. Расчитываем на положительное решение территориального органа Федеральной антимонопольной службы.

Важно помнить, что даже если ФАС приняла решение не в пользу исполнителя контракта, то у него есть ещё один шанс – обжаловать включение в реестр недобросовестных поставщиков в судебном порядке. Для этого необходимо составить исковое заявление.

В любом случае, оптимальным и самым эффективным вариантом будет привлечение юриста для реализации спора с государственными органами. Специалисты нашей правовой организации могут способствовать оспариванию включения в РНП. В ситуации, произошедшей с нашим клиентом, было существенное преимущество, которое заключалось в том, что он своевременно обратился к юристам за квалифицированной помощью.

Однажды к нам обратился клиент с просьбой о помощи. Ситуация, очевидно, не соответствующая закону и к тому же трудно решаемая — одностороннее расторжение муниципального контракта. Но мы помогли, причём качественно и результативно. На примере нашего клиента мы подробно расскажем об этом явлении, дадим необходимые советы, а главное, ответим на главный вопрос – как оспорить одностороннее расторжение контракта.

Суть спора состояла в следующем. Между бюджетным учреждением и обществом с ограниченной ответственностью был заключён муниципальный контракт, главной целью которого являлось выполнение ремонта канализационных сетей. То есть мы понимаем, что с одной стороны заказчик, для которого необходимо выполнить определённую работу, а с другой – подрядчик, который обязан всё сделать по условиям контракта. В данном случае заказчиком является учреждение, а подрядчиком – общество с ограниченной ответственностью. Таким образом, мы можем ответить на первый вопрос – что такое муниципальный контракт.

Муниципальный контракт – это договор, который заключается заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования для того, чтобы обеспечить государственные, муниципальные нужды.

С понятием и сущностью определились. Идём дальше.

«В чём же сложность такого контракта?», — спросите вы.

А в том, что заказчик – это фактически представитель органа власти, а значит, ответственность в данном случае будет гораздо выше нежели при выполнении иных видов гражданско-правового договора. В том числе, это происходит потому, что стоимости работ по контрактам  зачастую гораздо выше.

Так и в нашей ситуации. В условиях контракта содержались положения о том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта подрядчику необходимо будет выплатить большие денежные суммы, включая неустойку, штрафы. Данные меры ответственности предусмотрены законодательством Российской Федерации.

И вдруг произошло следующее. Место, где было необходимо выполнить ремонт канализационных сетей, находилось на дальнем севере нашего государства, и трубы просто-напросто не успели прийти в срок. В связи с этим заказчик указал на то, что подрядчик просрочил исполнение договора и издал Приказ о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке. Здесь указан закон, на основании которого заказчик посчитал данное право относящимся к ситуации (Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), а также основная причина – неисполнение своих обязательств.

Наш клиент в замешательстве. Что делать? Как быть?  Ведь одностороннее расторжение контратака заказчиком по 44 ФЗ это очень серьёзно. Можно ли с этим что-то сделать? Как быть? Можно ли оспорить одностороннее расторжение контракта?

Проделанная нами работа – это пример того, что можно! Если и вы столкнулись с ситуацией, в которое имеет место одностороннее расторжение муниципального контракта, то вы также можете обратиться к нашим профессиональным и высококвалифицированным юристам, которые сделают всё в лучшем виде.

Мы начали разбираться в ситуации.

Совет №1, который хотим дать вам при анализе всего происходящего – определить причину, из-за которой вам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок. Возможно, это подтолкнёт вас на мысль о том, что здесь не всё зависело от вас, а значит – имеются шансы на то, чтобы оспорить одностороннее расторжение контракта.  

Анализируя сложившиеся обстоятельства мы в первую очередь попросили все доказательства, которые могут иметь значение: контракт, переписки, документы по покупке труб. В документе по покупке труб были указаны все необходимые сведения, которые свидетельствовали о том, что подрядчик действительно их заказал, оплатил и предпринял все необходимые действия, чтобы товар был доставлен. При этом мы обратили внимание на даты – передаточный акт был оформлен в довольно короткий срок после заключения контракта, особенно если учитывать, что было необходимо найти продавца, обсудить с ним все тонкости и договориться о поставке. Данный факт свидетельствует о добросовестности подрядчика. Его мы обязательно учтём в дальнейшем при написании искового заявления.

Совет №2. Обращайте внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы, ведь это может сыграть как решающий аргумент в вашу пользу при судебном разбирательстве.

Далее перейдём к переписке сторон. Дело в том, что перед тем, как расторгнуть контракт, учреждением была направлена в адрес общества претензия, в которой было указано, что подрядчик всё ещё не приступил к работе, необходимо в кратчайшие сроки всё выполнить. Затем после этого последовал ответ на претензию и многочисленные просьбы, объясняющие причины таких действий и требующие продлить срок работ. Дело в том, что в связи с расположенностью объекта на Крайнем Севере, образовались трудности с доставкой труб на местность. Пассажирские перевозки туда исключительно воздушным путём с помощью вертолёта с периодичностью 1—2 раза в месяц, что и стало причиной задержки доставки груза и начала работ, так как причин начинать работу раньше доставки товара в регионе с крайне низкой температурой не представляется логичным.

Совет №3. Выстройте причинно-следственную связь ваших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была.

Совет №4. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке. Если лицо не отвечает на многочисленные просьбы, полностью игнорируя их, это может послужить аргументом, свидетельствующим о его нежелательности содействовать вам.

Изучив все необходимые материалы, нормы законодательства и выстроив линию защиту, мы переходим к самому интересному – обращаемся в суд за одностороннее расторжение контракта. Однако, для этого сначала необходимо написать качественное исковое заявление о признании незаконным приказа о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке, в котором ответчиком будет выступать учреждение, заключившее с вами контракт.

1. Описание основных фактов

Здесь мы кратко и чётко разъясняем все обстоятельства, имеющие значение для дела. Заключение контракта, его основные условия, все переписки, просьбы, сделки с иными лицами для осуществления контракта. Указываем всё с датами и с последствиями. Можно, цитируя, привести основные выдержки из документов для того, чтобы суд при прочтении искового заявления определил в чём именно состоит спорность ситуации.

2. Позиция истца

В данном пункте мы указываем все свои доводы. Как, по нашему мнению, эта ситуация выглядит. Например,

-мы считаем, что цель Ответчика — постараться внести Истца в реестр недобросовестных поставщиков;

-мы считаем, что выполнили все необходимые действия, и что действительно нет иных способов доставить груз, товар;

-мы считаем, что ответчиком нарушены законодательные нормы, в связи с тем, что в данном случае сроки должны быть перенесены, и одностороннее расторжение муниципального контракта не имеет места.

Совет №5. Не забывайте, что каждый довод, который вы указываете в данном пункте, стоит по возможности подкреплять доказательствами. Например, довод о том, что в данное место нельзя иным образом доставить груз, можно подтвердить перепиской с перевозчиком, общеизвестными фактами из открытых источников, географическим описанием.

Переходим к самому сложному и важному пункту – основания требований. Здесь мы обращаемся к серьёзному и тщательному изучению законодательства для того, чтобы ничего не упустить и нормативно обосновать каждый сказанный нами довод.

Для того, чтобы понимать, что принимать за основание, в вопросе, где необходимо оспорить одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ, мы обращаемся к положениям Гражданского кодекса РФ и уже вышеупомянутому Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также положениям самого контракта. Для того, чтобы понять, насколько незаконны действия Заказчика, нам необходимо подробно изучить статью 95 ФЗ №44, где подробно описаны все основания, в соответствии с которым контракт может/не может быть изменён или расторгнут.

Пункт 8 ст. 95 гласит о том, что расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

А пункт 9 говорит о следующем: Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Однако, обращаясь к п. 3 ст. 401 ГК РФ, мы видим, что, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, то лицо, не исполнившее обязательств, ответственность нести не будет.

В соответствии с этим мы убеждены, что возникшая с доставкой груза ситуация – это обстоятельство непреодолимой силы, а именно природное явление, которое не позволило бы грузчику выгрузиться на местности.

Это также было указано в муниципальном контракте, где говорилось о том, что в случаях наступления обстоятельств непреодолимой силы, вызванных прямо или косвенно проявлением, сроки выполнения этих обязательств отодвигаются на время действия этих обстоятельств, если они значительно влияют на исполнение контракта в срок.

Следовательно, в нашем случае заказчик нарушил не только требования законодательства, но и условия контракта.

Совет №6. Обращайте внимание на все положения контракта. Здесь может быть найдено положение, которое сам заказчик нарушил. Если оно будет касаться спора – ваши шансы выиграть дело близки к 100%.

И теперь, когда мы всё обосновали, описали, разъяснили, мы переходим к завершающему пункту.

4. Требования истца

Обращаясь в суд за одностороннее расторжение контракта, мы обязательно должны указать, что просим его признать Приказ о расторжении незаконным. Обязательно советуем указать все реквизиты данного Приказа, включая дату и номер.

После этого мы указываем приложения, в которых перечисляем все документы, которые будут приложены к исковому заявлению.

Таким образом, мы разъяснили, что делать, чтобы обратиться в суд за одностороннее расторжение контракта. Повторим ещё раз все действия.

1. Изучаем все обстоятельства дела, всю документацию и положения законодательства относительно данного вопроса.
2. Определяем причину, из-за которой нам не удалось выполнить работу в надлежащем виде и в надлежащий срок.
3. Выстраиваем причинно-следственную связь наших действий. Почему случилось так, что работа вами выполнена не была?
4. Обращаем особое внимание на факты и доказательства, которые свидетельствуют о вашей добросовестности как исполнителя работы.
5. Обращайте внимание на действия противоположной стороны в досудебном порядке, делая акцент на нарушение ею обязанностей по контракту.
6. Переходим к написанию искового заявления, где описываем основные факты, разъясняем свою позицию, указываем нормативное обоснование и основные требования, которое будет посвящено просьбе признать Приказ о расторжении контракта недействительным, а значит и одностороннее расторжение муниципального контракта незаконным.
7. Подаём исковое заявление в суд и ждём вынесения решения.

Мы очень надеемся, что данная статья была для вас полезна. Надеемся, мы вас убедили в том, что одностороннее расторжение контракта заказчиком по 44 ФЗ – ситуация, которая далеко не всегда имеет законные основания.

Ещё раз напоминаем, что вы всегда можете обратиться к нашим юристам, которые помогут вам не только в составлении искового заявления, но и в грамотном юридическом ведении переписки и написании просьб, ответов на претензии и иных важных процессуальных документов. Нами гарантируется качество и высокий процент выигрыша судебного дела, а главное – уважительное отношение к нашим клиентам.

И не забывайте о словах Вальтера Скотта: «Если люди не научатся помогать друг другу, то род человеческий исчезнет с лица земли». Не бойтесь протягивать руку помощи.

Государственные и муниципальные контракты (далее – контракт) всегда представляли интерес для представителей бизнеса, так как они имеют ряд преимуществ (гарантированность оплаты, значимость проектов и т.д.). Однако не стоит забывать, что медаль может в любой момент перевернуться и проявить свою отрицательную сторону. Именно об одном из таких проявлений контракта поговорим в нашей статье.

Подписывайтесь на наш канал на YouTube. Там мы выкладываем ролики на абсолютно разные, интересные и полезные темы.

После заключения контракта часто возникают ситуации, когда выполнить работы к оговоренному в контракте сроку становится невозможным. При этом невозможность обусловлена обстоятельствами, которые не зависели от подрядчика.

Постараемся проиллюстрировать сказанное на примере.

Между индивидуальным предпринимателем (подрядчик) и муниципальным учреждением (заказчик) был заключен муниципальный контракт на проведение ремонтных работ в детском садике «ДС «Радуга» с. Лаврентия». Подрядчик должен был начать работы 01.06.2022, а закончить 01.09.2022. Завершить работы к сроку не получилось, к подрядчику была предъявлена претензия.

Причиной просрочки стало то, что заказчик своевременно не освободил детский сад. Помещение было освобождено только 22.06.2022, хотя начало работ было  запланировано 01.06.2022.

В таких ситуациях подрядчик становится виноватым без вины, и появляются основания:

• для применения неустойки (пени). Все очень просто: не завершил работы к сроку – выплачивай неустойку. Выплату должен потребовать заказчик – это его обязанность, а не право. Если нарушение сроков повлекло убытки, то заказчик вправе также и их взыскать.
• для внесения в реестр недобросовестных подрядчиков. Это своего рода черный список, нахождение в котором будет говорить о ненадежности исполнителя и подрывать его репутацию.
• для утраты обеспечения. Если исполнитель для гарантии исполнения контракта внес свои собственные деньги, то Заказчик может их удержать при определенных условиях.

Для исключения подобных последствий подрядчик может приостановить работы или отказаться от контракта, но такое решение не всегда выгодно для него. Ведь он прошел через сложный путь для получения государственного (муниципального) заказа, отказаться от всего – не выход из ситуации.

К слову, до выставления подрядчику вышеназванной претензии, между нами, представителями подрядчика, и заказчиком произошел довольно насыщенный обмен документами: мы направляли 03.06.2022 уведомление о необходимости освободить помещение, 08.06.2022 направляли повторное уведомление, но нам приходили не устраивающие нас ответы.

«Обмен приятностями» пока завершился уведомлением от нас, в котором мы указали, что работы пока не завершены, не могут быть завершены из-за погодных условий, о завершении работ Подрядчик уведомит дополнительно.

Возникает справедливый вопрос: что делать подрядчику в таком случае?

1. Если подрядчик в момент исполнения контракта понимает, что работы не могут быть выполнены к сроку из-за наличия «объективных препятствий», то ему обязательно нужно уведомить об этом заказчика. Здесь играет правило осведомлённости: в спорных ситуациях суды всегда учитывают, принял ли подрядчик меры по уведомлению заказчика о возникновении таких обстоятельств.

Пример. Подрядчик нарушил сроки выполнения работ по контракту. Свою вину в просрочке не признавал со ссылкой на несвоевременную передачу исходных данных заказчиком. Суды отклонили довод, так как подрядчик не предупредил заказчика о том, что ему не хватает данных и что это недостача приводит к затягиванию работ (см. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.03.2021 № Ф03-5814/2020).

Вывод: всегда уведомлять заказчика о возникновении таких обстоятельств письмом с уведомлением о вручении.

Это делается для того, чтоб заказчик посодействовал в решении вопросов, возникавших у подрядчика. Как говорят: «Одна голова хороша, а две лучше».

2. При наличии «препятствий» можно принять меры для корректировки сроков исполнения контракта путем его продления (перенесения).

Срок контракта – существенное условие. Изменение существенных условий контракта не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 95 Закона № 44-ФЗ. В большинстве случаев установленные правила имеют исключения и уточнения для отдельных, как правило, узких и сложных, вопросов. Только небольшая часть из них, касается вопросов изменения срока контракта.

Пример. Подрядчик и заказчик заключили контракт на строительство школы. Из-за распространения коронавируса возник дефицит рабочей силы, так как был установлен запрет на въезд иностранных граждан, которых подрядчик планировал привлечь к работам.

По этой причине закончить работы по строительству школы к сроку стало невозможным. Суд продлил срок для строительства школы на основании п. 8 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ (См. Обзор судебной практики в связи с коронавирусом, 2021).

С 1 июля 2019 года в ч. 1 этой статьи добавлен п. 9, который расширяет поля для гибкости — изменения по соглашению сторон срока (существенного условия). При условиях, что:

• предметом контракта – работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, по сохранению объектов культурного наследия, сносу объекта капитального строительства;
• имеются независящие от сторон контракта обстоятельства, из-за которых невозможно своевременно исполнить контракт.

Изменить срок допускается однократно и этот срок не должен превышать установленный первоначально в контракте срок.

С учетом этих условий подрядчик может предложить заказчику заключить соглашение о переносе срока либо попытаться пролонгировать контракт через суд. Важно учесть, что судебная практика по вопросам пролонгации срока из-за наличия «препятствий» не однозначная.

Если дело дойдет до суда, то нужно доказать, что нарушения вызваны затягиванием сроков заказчиком или наличием иных объективных препятствий. В первом случае нужно детально изучить раздел контракта об обязанностях заказчика и обосновать, что заказчик несвоевременно исполнял взятые на себя обязательства, и что это стало препятствием для исполнения контракта к сроку. Во втором случае учесть специфику возникших обстоятельств.

Пример. Заказчик в судебном порядке пытался взыскать неустойку с генерального подрядчика за нарушение сроков выполнения работ. Суды отказали в удовлетворении указанного требования. Было установлено, что в нарушение условий контракта заказчик не передал документацию необходимую для выполнения работ. Суды посчитали, что указанное обстоятельство стало препятствием для выполнения работ и освободили подрядчика от ответственности (см. постановление АС СЗО от 10.07.2018 по делу № А21-6657/2016).

В законодательстве имеется ряд пробелов в части вопросов, касающихся изменений срока контракта, поэтому необходимо ответственно подходить к формулированию своей защитной позиции.

Исполнитель, которому пришла претензия по госконтракту, может поступить двумя способами: либо он подготовит ответ на претензию, либо никак не будет на нее реагировать. В статье расскажем, почему не стоит игнорировать претензии заказчика, и как правильно на них отвечать.

Если же у вас самих есть претензии к государственному заказчику, вы можете воспользоваться нашими статьями о том, как взыскать долг с госзаказчика.

Для Вашего удобства мы структурировали статью на блоки:

1 – претензия госзаказчика как юридический документ

2 – последствия оставления претензии по госконтракту без ответа

3 — как ответить на претензию заказчика

4 – что нельзя писать в ответе на претензию

БЛОК № 1. ПРЕТЕНЗИЯ ГОСЗАКАЗЧИКА КАК ЮРИДИЧЕСКИЙ ДОКУМЕНТ

Если исполнитель получил претензию заказчика по госконтракту, то нужно готовиться к суду.

Статьей 4 АПК РФ установлено, что истец до обращения в суд обязан направить потенциальному ответчику досудебную претензию, если дело связано со взысканием денег по госконтракту или с его прекращением. Если по истечении 30 дней с момента направления претензионного письма спор между сторонами не угас, то можно передать его на рассмотрение суда. Заметьте, что 30-дневный срок – это общее правило, если более длинные или короткие сроки не установлены договором или специальными законами. Поэтому обязательно посмотрите в вашем контракте раздел «Разрешение споров», «Прочие условие» или подобное.

Фактическое неполучение ответчиком претензионного письма не препятствует обращению в суд. В законе закреплена «презумпция доставки» (ст. 165.1 ГК РФ). Если истец направил претензию по правильному адресу, то есть согласно выписке из ЕГРЮЛ или по адресу, указанному в контракте, а ответчик не получил корреспонденцию, то претензия считается врученной.

Претензия должна описывать нарушение подрядчика, устанавливать сроки устранения нарушения, предупреждение о расторжении контракта при неустранении недостатков и применении штрафных санкций.

Как видим, порядок оформления претензий достаточно хорошо регламентируется законом, чего нельзя сказать про ответы на претензию. В законе нет нормы, которая бы обязывала компанию, получившую претензию, направить ответ. На первый взгляд, правомерный вывод – можно ничего не делать. Однако мы считаем такой подход неверным. Исполнитель сам себе роет яму, когда оставляет претензии заказчика без ответа (исключение – случаи, описанные в блоке № 4). Далее две главные причины, почему ответ на претензии необходимо сделать.

БЛОК № 2. ПОСЛЕДСТВИЯ ОСТАВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИИ ПО ГОСКОНТРАКТУ БЕЗ ОТВЕТА

— Риск попасть в Реестр недобросовестных поставщиков. Статьей 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что недобросовестными поставщиками наряду с теми, кто уклонился от заключения госконтракта, являются исполнители, с которыми контракты расторгнуты из-за допущенных нарушений (судебный и внесудебный порядок).

Рассмотрим простой пример. Между госзаказчиком и компанией заключен контракт на поставку продукции в муниципальное учреждение. В ходе исполнения контракта заказчик выявил, что некоторая продукция некачественная. Заказчик направил компании письмо-претензию, где просил заменить некачественную продукцию. От компании никакого ответа не последовало. В итоге заказчик воспользовался своим правом отказаться от контракта с компанией. А УФАС в свою очередь внесла сведения о компании в реестр недобросовестных поставщиков. В результате – компания не может рассчитывать на победу в аукционах в течение двух лет, пока сведения о ней включены в реестр. А ведь этой ситуации можно было избежать, если претензия заказчика по госконтракту была бы рассмотрена. Своевременно заменив некачественный товар, компания урегулировала бы вопросы с заказчиком и контракт нельзя было бы расторгнуть.

Свежая судебная практика: Говоря об одностороннем расторжении контракта, стоит упомянуть свежее определение Верховного суда по делу № А59-585/2021. В нем закреплена важная позиция: решение госзаказачика об одностороннем отказе от контракта можно отменить, а затем подписать расторжение по соглашению сторон (что не влечет включение подрядчика в реестр). Но сделать это можно только до вступления в силу такого решения госзказачика. После вступления в силу решения нет возможности его аннулировать (ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

— 100%-ое попадание дела в суд. Если у заказчика есть к вам претензии, лучше всего попытаться урегулировать их миром. Если нарушения, на которые ссылается заказчик, действительно, имели место быть, то добровольно устраните их и сообщите об этом заказчику. Если нарушений не было, а заказчик просто придирается к вам, чтоб заплатить поменьше, то советуем мотивированно написать об этом в ответе на претензию. Ваш ответ, возможно, предотвратит необоснованные нападки заказчика, и дело вообще не уйдет в суд. Но даже если несмотря на ваш ответ, заказчик инициирует спор по госконтракту в арбитражном суде, то вы сможете показать судье, что все делали правильно и заказчик еще до подачи иска знал об отсутствии нарушений. Этот аргумент безусловно будет расценен в вашу пользу.

Итак, во избежание негативных последствий необходимо готовить ответ на претензию по муниципальному контракту.

БЛОК № 3. КАК ОТВЕТИТЬ НА ПРЕТЕНЗИЮ ЗАКАЗЧИКА

Как уже было отмечено, строгих правил оформления ответов не существует. Поэтому при подготовке ответа нужно исходить из целей подрядчика – снять необоснованные претензии; решить вопросы миром, но одновременно создать почву для того, чтобы выиграть возможный суд по госконтракту.

1. В ответе на претензию ссылайтесь на конкретные положения госконтракта и на закон.

Мы не раз встречались с тем, что заказчики трактуют контракт как-то по-особенному, в свою пользу. Чтобы пресечь такую трактовку, нужно цитировать пункты вашего договора и положения закона. А затем делать вывод, как толкуете контракт вы.

Например, наш клиент получил претензию от заказчика, который сетовал на нарушение сроков начала работ по контракту. Претензия заказчика по госконтракту содержала требование предоставить ответ на следующий день:

Наши юристы подготовили ответ в срок, который просила администрация – один день. Но вообще-то требовать ответ в такой кратчайший срок недопустимо, исходя из понятия «разумный срок» (согласно ст. 314 ГК – это 7 дней).

По существу мы сослались на положения госконтракта, предусматривающие только окончательный срок выполнения работ – август 2022. Никакие промежуточные сроки сторонами не оговаривались. Однако это не умаляет право заказчика периодически контролировать ход работ. Поэтому мы объяснили, почему 1 июня не приступили к исполнению контракта. После этого заказчик новые претензии не предъявлял:

2. В ответе на претензию госзаказчика опишите свою версию событий.

Этот принцип мы также продемонстрируем на нашей ситуации. Наш клиент заключил контракт с администрацией на ремонт детского сада. Ремонт нужно было начать 1 июня. Но подрядчик не приступил к работам вовремя, несмотря на то, что заказчик перевел всех детей в другой сад. Такую версию событий приподносит претензия по госконтракту:

Однако в действительности события развивались по-иному. На самом деле, подрядчик (наш клиент) прибыл на объект 1 июня, но работа встала, так как оказалось, что учреждение принимает детей. Подрядчик направил заказчику письмо с просьбой перевести детей в другое образовательное учреждение. В ответ заказчик попросил сдвинуть сроки начала работ. Следующим письмом подрядчик в целом согласился на изменение начального срока, но при условии, что и конечный срок сдвинется. И только из претензии подрядчик узнал, что детский сад с 14 июня пустует. По каким-то причинам заказчик ему об этом не сообщил. В свете этих событий администрация не выглядит обманутым заказчиком, поэтому о них точно нужно писать в ответе на претензию:

Претензия по муниципальному контракту содержала только события, о которых выгодно говорить заказчику. Наш ответ призван показать ситуацию в целом, чтоб и заказчик «поостудил пыл», и в будущем суд видел, что мы все делали правильно.

3. При подготовке ответа учитывайте складывающуюся судебную практику в спорах по госконтракту.

Тенденции судебной практики изменчивы, но вряд ли можно спорить с тезисом, что суды зачастую встают на сторону госзаказчика. Поэтому хороший юрист по Закону № 44-ФЗ просто необходим в спорах с госзаказчиками.

Яркий пример – свежее дело Верховного суда № А40-133808/2020, рассмотренное 20 июня 2022 г. Заказчик и подрядчик несколько лет назад успешно завершили работу по контракту, подписав все положенные акты приемки работ. Спустя некоторое время распорядитель бюджетных средств, которому подчиняется заказчик, проверил, все ли работы выполнил подрядчик. По результатам проверки был составлен акт, что выполнены далеко не все оплаченные работы, переплата составила примерно 32 миллиона рублей. В итоге заказчик пошел взыскивать с подрядчика неосновательное обогащение. Московские суды встали на сторону подрядчика, потому что заказчик сам принял все работы и подписал акты без претензий (ст. 720 ГК РФ). Но ВС РФ бросил заказчику спасательный круг. Дело в том, что ст. 720 говорит, что нельзя ссылаться на недостатки работ, принятые по акту, если иное не установлено договором. А в контракте было хитрое условие: заказчик может предъявить недостатки, выявленные контрольным бюджетным органом после закрытия контракта. Диспозитивный характер ст. 720 ГК РФ в совокупности с принципом «эффективного расходования бюджетных средств» позволили заказчику выиграть дело, несмотря на приемку работ без замечаний.

Но можно найти и судебные акты в пользу подрядчика. Например, суды в деле № А53-6608/2021 поддержали добросовестного подрядчика. Контракт связан с подготовкой проектной документации. В ходе госэкспертизы проекта выявлены недостатки, возникшие из-за неполноты тех.задания, то есть по вине заказчика. Заказчик попросил подрядчика выполнить проект по уточненному задания, что и было сделано подрядчиком. Но оплатить проект заказчик отказался, так как подрядчик не уложился в первоначальные сроки. Суды встали на сторону подрядчика, указав: просрочка возникла по вине самого заказчика; претензия по госконтракту не направлялась заказчиком; уведомление об отказе направлено заказчиком по неверному электронному адресу и не считается полученным подрядчиком.

Таким образом, получение претензии – это веский повод заняться поиском судебных актов в пользу исполнителя.

4. Ответ на претензию отправьте всем лицам, контролирующим муниципальный заказ.

Кому, кроме заказчика отправить ответ на претензию? Мы свои ответы продублировали учредителю заказчика и организации, разместившей закупку. Это поможет привлечь внимание вышестоящих органов к необоснованным претензиям по госконтракту:

БЛОК № 4. ЧТО НЕЛЬЗЯ ПИСАТЬ В ОТВЕТЕ НА ПРЕТЕНЗИЮ

Помимо рекомендаций, как ответить на претензию заказчика, есть антисписок «Что нельзя писать в ответе на претензию». Ниже представляем вашему вниманию этот перечень:

1. Нельзя признавать нарушения. В судебной практике давно устоялся принцип «эстоппель». Это запрет на противоречивое поведение стороны контракта. Применительно к претензионному порядку это значит, что если сторона согласилась с выявленными недостатками работ, то потом в суде нельзя будет говорить, что недостатков не было.

2. Нельзя признавать долг. Признание долга – это важный юридический акт. Согласно ГК признание долга прерывает сроки исковой давности.

Рассмотрим пример. Заключен госконтракт на подрядные работы. По закону претензия по муниципальному контракту из-за ненадлежащего качества может быть предъявлена в течение 2 лет после приемки работ. В установленный гарантийный срок заказчик выявил недостатки. Сразу заказчиком направлена претензия по муниципальному контракту с требованием вернуть часть денег. Если подрядчик согласиться, что недостатки есть, то трехлетний срок исковой давности будет исчисляться с момента ответа на претензию. А если подрядчик мотивированно отклонит претензию заказчика, то срок исковой давности будет исчисляться с момента выявления недостатков (этот момент иногда намного раньше). Поэтому, когда в суде возникнет спор по госконракту, подрядчик сможет заявить о пропуске срока исковой давности. Это самостоятельное основание для отказа в иске госзаказчику.

3. Нельзя отвечать на претензию, направленную с нарушениями. Соблюдение претензионного порядка – это обязательное условие для принятия иска заказчика к производству арбитражного суда. К иску должны быть приложены доказательства направления претензии: сама претензия, доказательства ее направления оговоренным сторонами контракта способом, ответ на претензию (при наличии). Если претензионный порядок не соблюден, то исковое заявление возвращают или оставляют без рассмотрения.

Нередко можно встретить случаи, когда претензия направляется по неправильному адресу, либо по электронной почте, когда такого способа нет в контракте, либо вручается под отметку «охраннику». Даже если вы каким-то чудом получили такую претензию, не надо на нее отвечать. В суде госзаказчик не сможет доказать, что выполнил досудебный порядок, так как претензия считается не направленной в адрес исполнителя. А у вашей фирмы появляется как минимум — время для подготовки к суду, и как максимум – истечение срока исковой давности.

4. Нельзя просить не применять санкции. Если Вы попросите дополнительное время на устранение недостатков или не начислять неустойку, станет очевидно, что вы признаете обоснованность претензии. Лучше написать, что недостатки возникли не по вашей вине, но вы их устраните, так как заинтересованы в успешном закрытии контракта.

Применительно к неустойкам не забывайте о государственных механизмах поддержки бизнеса. Так Постановлением Правительства № 783 от 04.07.2018 разрешено списывать неустойки в следующих ситуациях:

— полностью исполненные контракты

— контракт не исполнен в 2020 году из-за ковида

— контракт не исполнен в 2021-2022 из-за скачка цен на стройматериалы

— контракт не исполнен из-за санкций

Также напоминаем про введенный мораторий на банкротство с 01 апреля по 01 октября 2022 года. Он предполагает запрет на начисление неустоек в указанный период для любых предприятий.

Подводя итог, напомним наш посыл – выиграть суд с госорганом реально. Юристы оказываются бессильны только тогда, когда к ним обращаются слишком поздно. Если уже на стадии подготовки ответа на претензию с Вами будет работать профессиональный юрист, очень велики шансы разрешить спор в Ваших интересах!