Практика проведения аукционов свидетельствует о том, что довольно часто можно встретить незаконные требования к исполнителю. Подобное, фактически, сужает круг конкурентов на рынке. В сегодняшней публикации мы хотели бы поделиться с вами тем, какие дополнительные требования к участникам аукциона могут предъявляться и что можно с этим сделать. Статья будет иметь практический характер, на примерах будет понятнее и виднее, что делать исполнителю в различного рода ситуациях.
Аукцион с дополнительными требованиями: случаи из практики
Случай номер 1: заказчиком были установлены заранее невыполнимые дополнительные требования к участникам аукциона
В этом случае речь шла о благоустройстве территории города. Заказчик установил такие параметры посадки деревьев, которые невозможно было осуществить на практике. Подобная ошибка при составлении документации может стать основанием для правовых проблем, которые в дальнейшем будет сложно устранить. Участник конкурса обратился к заказчику с тем, чтобы прояснить данную ситуацию. Он сказал о невозможности выполнения такой задачи и попросил уточнить предъявляемые требования.
Случай номер 2: заказчик настаивал на присутствии исполнителя в момент оказания услуг юристом
В документах к аукциону, суть которого состояла в закупке юридических услуг, было указано, что исполнитель должен присутствовать по месту нахождения заказчика в его рабочие дни. Однако, несмотря на это условия, в документах ничего не было указано о нормах времени его нахождения в указанном месте. По факту данные услуги могли вообще оказываться в удаленном режиме.
Тогда участник данного аукциона указал, что подобное условие ограничивает конкуренцию в связи с тем, что субъекты из других регионов по-просту не могут участвовать в конкурсе (так как не смогут выполнить условия, поставленные заказчиком). В связи с тем, что аукцион с дополнительными требованияминарушил права участников, один из них обратился в антимонопольную службу с жалобой, однако получил отказ (ее признали необоснованной). Тогда участник обратился в суд, но его ждала та же участь: во всех инстанциях было отказано. Суды обосновали свое решение тем, что требования, которые установил заказчик, основаны на эффективности его деятельности и никак не ограничивают круг участников.
Случай номер 3: заказчик неправильно указал размеры товара, а также потребовал поставки товаров, которые уже сняты с производства, после чего отказался принимать такой товар
В процессе осуществления контракта исполнитель поставлял лампы, но в процессе этого были выявлены неточности выполнения технического задания, что повлекло непринятие товара заказчиком. Документацией были предусмотрены лампы определенной модели. Однако производитель внес изменения в производство этих ламп. Следствием этого стал выпуск новых ламп, которые незначительно отличались от предыдущих. Несмотря на то, что характеристики новых ламп стали лучше, заказчик от них отказался и не принял. Исполнитель, стараясь выполнять условия контракта, договорился с производителем. В итоге были сделаны лампы старого образца (в точности как указаны в техническом задании). Заказчику передали товар.
Однако кроме этого был нарушен срок поставки (из-за производителя). Производитель перепутал длину и ширину в паспорте товара. Наличие ошибки было подтверждено самим производителем, однако, несмотря на это, заказчик отказался вносить какие либо изменения и потребовал поставки ламп, которых не существует в действительности. Следствием этой ситуации стала претензия заказчика и требование о выплате неустойки. Доказать, что требования заказчика являются необоснованными, удалось в судебном порядке.
Незаконные требования к исполнителючасто случаются и в нашей практической деятельности. ОАО «Российские железные дороги» является заказчиком. Закупка проводится в форме открытого конкурса в электронной форме, заключающийся в выполнении работ по теме: «Создание системы разработки, интеллектуального поиска и содержательного анализа документов ОАО «РЖД»». Обратившийся к нам клиент является потенциальным участником закупки и в дальнейшем возможным исполнителем контракта. Клиент обратился к нам за юридической консультацией с целью проведения правовой экспертизы конкурса на предмет возможных нарушений в документации и возможности подачи жалобы в связи с нарушением антимонопольного законодательства.
В результате мы обнаружили дополнительные требования к участникам аукциона, которые необходимо оспорить в УФАС.
Приведем короткие выдержки из нашего заключения:
- требования к участникам определены так, что принципы равноправия и справедливости нарушены;
- в соответствии с техническим заданием при разработке Программы для ЭВМ должны быть задействованы следующие категории ключевых специалистов, состоящих в трудовых отношениях с участником закупки: аналитики данных: не менее 2 экспертов с высшим образованием по направлению лингвистики (фундаментальная лингвистика, теоретическая лингвистика, прикладная лингвистика, компьютерная лингвистика), каждый из которых имеет не менее 5 научных публикаций за 2018-2021 годы в изданиях, индексируемых в базах данных в области интеллектуальной обработки естественного языка (тематическое моделирование, нейронные сети, представление данных в векторном пространстве);
- в соответствии с нормами ст. 195.1 Трудового кодекса РФ квалификация работника — уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника;
- в соответствии с п. 6 «Технического задания» работы, выполняемые по требованиям настоящего ТЗ, не относятся к НИОКР, не приводят к созданию новой продукции и технологий или к усовершенствованию производимой продукции и технологий;
- требование о наличии у участника закупки не менее двух работников аналитиков данных с высшим образованием по направлению лингвистики, каждый из которых имеет не менее пяти научных публикаций за 2018-2021 годы в изданиях, индексируемых в базах данных «Web of Science Core Collection» или «Scopus» может являться нарушением принципа равноправия, так как такое требование не предоставляет заказчику дополнительных гарантий выполнения победителем закупки своих обязательств и не является требованием к квалификации работников в том смысле, который устанавливает Трудовой кодекс РФ;
- клиент вправе обратиться с соответствующей жалобой в УФАС.
Прилагаем наше консультационное заключение:
Таким образом, аукцион с дополнительными требованиями — довольно распространенная ситуация, которая в последнее время только набирает обороты. Помните, что защитить свои права возможно в антимонопольной службе или в суде. Незаконные требования к исполнителювполне реально оспорить, только если обратиться за помощью своевременно. Помощь должна исходить от профессионалов — юристов. В случае обращения к последним шансы на успех во много раз возрастут.
Почему мы сначала сделали консультационное заключение?
- Во-первых, потому что это являлось просьбой клиента.
- Во-вторых, предварительная оценка ситуации и ее правовое осмысление существенно снизят риски участников конкурса.