В этой статье расскажем об эффективном способе взыскания денег с фирмы-однодневки: субсидиарная ответственность после ликвидации. Наша инструкция поможет кредиторам, заждавшимся своих денег, получить долги от исчезнувших фирм. Ведь не всегда удается работать только с фирмами, давно существующими на рынке. Иногда приходится заключать контракты с организациями, которые только-только появились на рынке. Среди таких организаций встречаются недобросовестные лица: они создают фирму; затем получают на нее какое-либо имущество, в том числе займы; после этого выводят активы с общества и «бросают» контору. Недействующее юр.лицо либо попадает на растерзание кредиторам, либо исключается из ЕГРЮЛ налоговой. И во всех случаях встает закономерный вопрос: как привлечь директора к субсидиарной ответственности?

Есть два способа перевести долг ООО на директора: через банкротство компании или после исключения из ЕГРЮЛ.

Первый способ – банкротство фирмы. Суть его состоит в том, что кредитор, который не получил оплату, может подать заявление о банкротстве своего контрагента. Для этого нужно, чтобы долг существовал не меньше трех месяцев, а его сумма не была меньше 300 000 рублей. К тому же первый кредитор – тот, кто первым подает заявление о банкротстве, должен иметь при себе судебное постановление по своему долгу. С 2014 года в Законе о банкротстве появилось еще одно условие: публикация на Федресурсе своего намерения обратиться в арбитраж за банкротством должника. Такая публикация стоит 1 000 рублей, но для ее размещения необходима ЭЦП, котирующаяся на Федресурсе. Еще одно важное «но»: заявление о банкротстве может быть подано через 15 дней после такой публикации, но уже через 30 дней она утрачивает силу. Ну и конечно, кредитору не обойтись без юриста по банкротству.

И это только начало, только самый первый шаг в банкротстве фирмы. Дальше свою работу (зачастую многолетнюю) должен проделать арбитражный управляющий. Он займется поиском имущества должника и формированием списка кредиторов. Минимальное вознаграждение арбитражного управляющего – 30 000 рублей ежемесячно. Эти расходы покрываются из имущества компании-банкрота. Но если никакое имущество фирмы не обнаружено, то финансирование процедуры банкротства, включая зарплату управляющего, осуществляет первый кредитор.

По результатам процедуры арбитражный управляющий обычно констатирует, что активов должника не хватает для возврата долгов всем кредиторам, то он подает в суд заявление о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Контролем над корпорацией обладает не только директор, но и участники общества, а также бенефициары. В последнее время в банкротных делах по долгам фирмы отвечают именно те, на кого выводилось имущество (бенефициары). Это большой плюс «банкротной» субсидиарной ответственности, так как деньги взыскиваются с лица, у которого точно есть, чем платить.

Но несмотря на такую преференцию банкротства, перевести долг ООО на директора через банкротство все же не так выгодно:

– уже на старте возникают сложности с соблюдением всех условий для возбуждения банкротного дела;

– необходимо ежемесячно платить за услуги арбитражного управляющего;

– потребуется очень много времени (несколько лет).

Поэтому более подробно остановимся на втором способе. Привлечение  к субсидиарной ответственности без банкротства допускается при исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ. В 2014 году налоговикам дали право вершить судьбы компаний – исключать из реестра 1) фактически недействующие юридические лица (12 месяцев не сдавали отчетность И  в течение того же срока не было операций хотя бы по одному расчетному счету), а также 2) в отношении компании с недостоверным адресом или сведениями о директоре. Решение налоговой публиковалось (и публикуется в настоящее время) на сайте “Вестника государственной регистрации”. Если в течение 3 месяцев никто из кредиторов не направлял в налоговую возражения на решение об исключении, то юридическое лицо ликвидировалось. Как вы понимаете и, возможно, знаете на личном опыте, большинство кредиторов не отслеживают публикации на сайте ВГР. И вот юридическое лицо ликвидировано, а кредиторы остались у разбитого корыта – с ликвидированного общества невозможно ничего взыскать.

Такая не выгодная для кредиторов ситуация длилась 3 года. В 2017 году в статью 3 Закона об ООО внесен пункт 3.1, который решил проблему, как взыскать с директора долг ликвидированной компании.

Таким образом, субсидиарная ответственность после ликвидации наступает, если доказано, что директор вел себя недобросовестно или принимал решения неразумно.

Кто может быть ответчиком по иску о привлечении к субсидиарной ответственности? Вопреки распространенному мнению, это не только директор. Отвечать по долгам фактически прекратившегося юр.лица будут также члены наблюдательного совета, исполнительного совета, мажоритарный участник, лицо, фактически контролировавшее общество.

После выбора ответчика нужно приступать к обоснованию его недобросовестности или неразумности. Несмотря на размытые формулировки, в судебной практике есть четкое понимание, что такое недобросовестность и неразумность руководства. Недобросовестность может проявляться в следующем: 1) директор совершал сделки с конфликтом интересов, другими словами – передавал активы ООО своим родственникам, 2) скрывал сведения о совершенных сделках, 3) заключал крупные сделки без согласования с учредителями, 4) после увольнения директор не передал документацию в ООО, 5) директор понимал (или как любой среднестатистический руководитель должен был осознавать), что его поведение не отвечает интересам юр.лица и интересам кредиторов. Неразумность директора предполагается, когда он принимал решение без надлежащего due diligence.

После прочтения этого абзаца перед кредитором встает вопрос: как привлечь директора к субсидиарной ответственности при таких высоких стандартах доказывания? Ответ на этот вопрос дал Конституционный суд РФ, который впервые в мае этого года рассмотрел вопрос о привлечении  к субсидиарной ответственности без банкротства. Гражданка К. в суде взыскала убытки с ООО «У+», после чего направила исполнительный лист приставам. Долг меньше 300 тысяч, поэтому гражданка К. не могла обратиться с заявлением о банкротстве. В один прекрасный момент ФНС исключила недействующее ООО «У+» из ЕГРЮЛ . Как только гражданка К. узнала об исключении, она обратилась в суд с иском о привлечении  к субсидиарной ответственности без банкротства. Впрочем, суды всех уровней и даже Верховный суд отказали в иске. Конституционный суд поправил их. Вопрос о недобросовестности или неразумности директора может быть разрешен только на основании документации общества. Но у простого кредитора доступа к таким файлам нет. Поэтому по искам о привлечении к субсидиарной ответственности после ликвидации бремя доказывания распределяется так: кредитор должен доказать, что ООО не вернуло долг и что оно исключено из реестра; а директор должен доказать правомерность своего поведение (уклонение от дачи пояснений трактуется против него). Правда, следует сделать важную оговорку. Упрощенный порядок доказывания относится только к кредиторам, которые заключали договор с обществом не в предпринимательских целях.

Перевести долг ООО на директора в указанном порядке нельзя при добровольной ликвидации. Между тем, нельзя не констатировать, что при добровольной ликвидации кредиторы более защищены: ликвидатор уведомляет их о прекращении деятельности фирмы и о возможности заявить свои требования; если ликвидатор не выполнил эту обязанность, кредитор может требовать убытки или оспаривать ликвидацию.

Теперь, когда мы показали, что привлечение к субсидиарной ответственности без банкротства возможно, раскроем технические аспекты такого иска.

Подсудность. Иск нужно отправить в арбитражный суд по адресу юридического лица. Такая «интересная» подсудность объясняется тем, что привлечение  к субсидиарной ответственности без банкротства – это корпоративный спор.

Гос.пошлина. Поскольку иск направлен на взыскание денег, гос.пошлина прямо пропорциональна сумме иска. Расчет госпошлины – задача не трудная. Понадобится лишь сервис «Калькулятор госпошлины». Он есть на сайте каждого суда. Там же можно сформировать платежное поручение/квитанцию на оплату.

Доказательства. В обоснование иска необходимо и достаточно представить следующий пакет документов:

а) Документы, подтверждающие задолженность исключенного общества перед истцом (договоры, акты, платежные документы, акты взаимных сверок и другое). Следует иметь в виду, что документы должны быть «безупречными», так как сомнения в существовании долга будут толковаться в пользу ответчика.

б) Судебное решение о взыскании долга. Но этот документ может отсутствовать у кредитора. Главное – кредитор должен доказать, что долг был (пусть и не просуженный). Но судебное решение будет безусловно подтверждать реальность долга.

Если судебного решения нет, нужно быть осторожными вот по какой причине. Судебная защита предоставляется только в течение срока исковой давности. Как говорит пословица: обещанного 3  года ждут. После трех лет иски подавать тоже можно, но если ответчик прибегнет к помощи юристов, они обязательно подскажут что нужно ссылаться на пропуск срока исковой давности. После такого заявления судья откажет в “субсидиарке” и даже не будет проверять действительность долга. Поэтому если с исключенного общества не взыскивали в судебном порядке, то нужно успеть подать иск к директору до истечения трех лет с момента образования долга фирмы.

в) Исполнительный лист (копия). Этот документ нужен, если представляется судебный акт. Но опять-таки не всегда: бывают случаи, когда кредитор не успел получить исполнительный лист до исключения фирмы. Если возбуждалось исполнительное производство, надо предоставить сведения о его результатах. Судья проверит, получилось ли что-то взыскать с организации и если да, то перевести долг ООО на директора можно лишь в оставшейся части.

г) Выписка из ЕГРЮЛ об обществе-должнике. Как взыскать с директора, если сама фирма еще существует? Именно поэтому нужно показать суду, что общество исключено из реестра ЮЛ. Также из выписки будет видно, что причина ликвидации – решение налоговой.

В нашем деле наш клиент оказал фирме услуги по получению лицензии. Но полную оплату своих услуг не получил. Задолженность, как полагается, была взыскана в судебном порядке, исполнительный лист передан в ФССП. Но компания была уже фактически недействующей, поэтому с нее ничего не удалось получить. А впоследствии налоговая приняла решение об исключении. Мы рассказали нашему клиенту, как привлечь директора к субсидиарной ответственности. В итоге наши юристы составили иск в Арбитраж столицы:

 

Поскольку в иске мы детально расписали, как взыскать с директора после исключения, суд согласился с нашими аргументами в полном объеме. Решение суда находится в открытом доступе.

Подведем итог, как привлечь директора к субсидиарной ответственности. Во-первых, следует различать случаи добровольной ликвидации и принудительное исключение из ЕГРЮЛ, осуществляемое налоговиками: субсидиарная ответственность после ликвидации наступает только во втором случае. Во-вторых, нужно задаваться не только вопросом «как взыскать с директора», но и как взыскать с любого контролирующего лица, а может быть со всех сразу солидарно. В-третьих, нужно позаботиться о самых важных документах для подобного иска (договор, судебное решение, исполнительный документ, выписка из ЕГРЮЛ). В-четвертых, нужно доказать недобросовестность или неразумность директора, которая стала причиной невозвращения вам долга, пока общество действовало. Упрощенные стандарты доказывания недобросовестности, неразумности предусмотрены для обычных граждан. А вот предприниматели должны доказывать все своими силами. Поэтому без помощи наших профессиональных юристов не обойтись!