Включение в реестр недобросовестных поставщиков (далее также по тексту – РНП) является «страшным сном» для исполнителей. Бывает так, что вроде бы нарушений как таковых и не было, но в отношении компании все равно возбуждают проверку по факту недобросовестного исполнения контракта с целью разрешения вопроса о включении / невключении ее в РНП.

В этой статье расскажем, какие есть основания для включения компании в злосчастный реестр. Как защититься от включения в РНП. Какие есть процедуры (административная, судебная). Что делать, если ФАС уже приняло решение о включении в РНП.

А также расскажем здесь про наш положительный опыт, как мы защитили компанию в Московском УФАС и воспрепятствовали ее включению в реестр недобросовестных поставщиков. Мы доказали, что односторонний отказ заказчика от договора является незаконным, и презумпция добросовестности исполнителя не была опровергнута.

У нас также есть чаты в Телеграм и МАХ, где юристы по арбитражным делам бесплатно отвечают на Ваши вопросы. Присоединяйтесь, спрашивайте. Мы всегда на связи. Ссылки:
— Телеграм
— МАХ

Цель статьи – разъяснить участникам закупок основания для включения в реестр недобросовестных поставщиков (РНП), а также порядок защиты своих прав через ФАС и суд.

1. Что такое реестр недобросовестных поставщиков (РНП)

РНП — это официальный перечень, который ведёт Федеральная антимонопольная служба (ФАС). В него включаются поставщики (подрядчики, исполнители), допустившие серьёзные нарушения при участии в государственных и муниципальных закупках по законам № 44-ФЗ и № 223-ФЗ.

Включение в РНП ограничивает право компании участвовать в закупках на 2 года.

2. Основания для включения в РНП

Поставщик может быть включён в РНП, если:

• уклонился от заключения контракта (например, не подписал контракт в установленный срок, не предоставил обеспечение).

Самое распространенное основание. Важно отметить, что формально даже техническая ошибка может быть расценена как уклонение.

• нарушил условия контракта, что привело к его одностороннему расторжению заказчиком (при условии, что заказчик направил сведения в ФАС);

Это наиболее «опасное» основание. Заказчик принимает решение об одностороннем отказе (по ст. 95 Закона № 44-ФЗ), после чего направляет материалы в ФАС для рассмотрения вопроса о включении в РНП. Именно так и произошло в нашем случае. Подробнее – далее в статье.

• предоставил недостоверные сведения в заявке (например, о соответствии требованиям закупки);
• не выполнил обязательства по контракту, и контракт был расторгнут по решению суда.

Применимо, если заказчик обратился в суд и контракт расторгнут именно по причине существенного нарушения условий со стороны поставщика.

Правовые основания, регламентирующие основания и процедуру включения в реестр, установлены в ст. 104 Закона № 44-ФЗ и ст. 5 Закона № 223-ФЗ.

3. Как защититься от включения в РНП

Для начала отметим, что сам факт нарушения не означает автоматическое включение в РНП. ФАС будет оценивать, была ли вина поставщика, носит ли нарушение существенный характер, предпринимал ли поставщик меры для надлежащего исполнения контракта, имели ли место объективные, не зависящие от исполнителя обстоятельства (форс-мажор, действия заказчика и т.п.).

Если вам грозит включение в РНП, действовать нужно по следующему алгоритму.

Получение уведомления от заказчика или ФАС

Заказчик обязан уведомить поставщика о намерении направить сведения в РНП. Проверьте, соблюдены ли сроки и порядок уведомления.

Далее нужно обязательно подготовить мотивированные возражения (письменные пояснения) и приложить к ним необходимые доказательства.

Затем соберите документы, подтверждающие:

— отсутствие вины (например, форс-мажор, ошибки системы);

— надлежащее выполнение обязательств (акты, переписки, платёжки);

— недостоверность сведений, представленных заказчиком.

Обратитесь в ФАС

Подайте заявление (письменные пояснения) в территориальное управление ФАС с просьбой не включать вас в РНП. В заявлении укажите реквизиты закупки и контракта, подробно изложите свою позицию и приведите доказательства, сошлитесь на релевантные нормы Закона № 44-ФЗ и Закона № 223-ФЗ.

Для грамотной и наиболее полной проработки правовой позиции рекомендуем обращаться к юристам, специализирующихся на таких делах. Юрист учтет в документе все важные моменты, ничего не упустит и подчеркнет в документе все наиболее важные «болевые точки».

! Обязательно принимайте участие на заседании комиссии в УФАС !

А лучше – направьте туда юриста. Сейчас многие территориальные управления ФАС имеют возможность проводить заседания онлайн.

Стадия рассмотрения заявления в антимонопольной службе является ключевой. Грамотно выстроенная позиция на этой стадии позволяет избежать включения в РНП без суда.

Что делать, если ФАС все же включила компанию в РНП

Если ФАС включила вас в РНП, вы вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании решения незаконным. В суде нужно будет доказать, что имели место быть нарушения процедуры включения в РНП (например, отсутствие уведомления), отсутствовали основания для включения в РНП, наказание является несоразмерным (если нарушение было незначительным).

Проанализировать перспективы обжалования решения в ФАС вам поможет грамотный юрист. Саму жалобу тоже рекомендуем составлять со специалистом.

Презумпция добросовестности поставщика

Отдельно важно остановиться на презумпции добросовестности поставщика, поскольку именно она во многих делах становится ключевым аргументом защиты.

По общему правилу, закрепленному в гражданском законодательстве, участники гражданского оборота предполагаются действующими добросовестно. Эта презумпция прямо вытекает из положений ст. 10 ГК РФ, а также системного толкования норм гражданского права. Это означает, что поставщик изначально считается исполняющим контракт надлежащим образом, разумно и честно, пока не доказано иное.

Применительно к спорам о включении в РНП это имеет принципиальное значение. Сам по себе факт нарушения условий контракта, например, просрочка, частичное неисполнение или даже расторжение договора еще не свидетельствует о недобросовестности поставщика. Закон № 44-ФЗ не содержит нормы об автоматическом включении в реестр при любом нарушении. Напротив, исходя из смысла ст. 104 Закона № 44-ФЗ, включение в РНП является мерой публично-правовой ответственности, которая возможна только при наличии виновного поведения.

Именно поэтому бремя доказывания недобросовестности лежит не на поставщике, а на заказчике. Заказчик, направляя сведения в ФАС, должен не просто зафиксировать факт нарушения или расторжения контракта, но и обосновать, что действия (или бездействие) поставщика носили недобросовестный характер. То есть заказчику нужно доказать, что поставщик сознательно уклонялся от исполнения обязательств, действовал неразумно либо не предпринимал необходимых мер для надлежащего исполнения контракта.

ФАС, в свою очередь, не вправе ограничиваться следующей формальной констатацией: «контракт расторгнут, значит, есть основание для РНП». Антимонопольный орган обязан исследовать все обстоятельства дела, в том числе причины нарушения, поведение сторон, наличие переписки, попытки урегулирования ситуации, влияние действий самого заказчика.

Так, справедливо утверждать, что в рамках таких споров исполнителю достаточно показать, что он действовал разумно и предпринимал меры для исполнения контракта, а также указать на объективные обстоятельства, повлиявшие на результат. Если же из материалов дела следует, что нарушение произошло по совокупности причин, в том числе зависящих от заказчика, либо поставщик пытался исполнить обязательства, но столкнулся с препятствиями, презумпция добросовестности не считается опровергнутой.

Более того, даже в случаях, когда поставщик допустил нарушение, это не означает автоматически наличие в его действиях недобросовестности. Ошибки в хозяйственной деятельности, технические сбои, сложная экономическая ситуация, проблемы с контрагентами — все это само по себе не свидетельствует о злонамеренном поведении.

Таким образом, в рамках дел о включении в РНП ключевая линия защиты поставщика может строиться на том, что презумпция добросовестности не опровергнута заказчиком.

Наш опыт

Теперь разберём реальный кейс из нашей практики — защиту компании от включения в реестр недобросовестных поставщиков. Опишем ситуацию обезличенно, но сохранив суть правовых аргументов и логику работы.

Компания-исполнитель заключила контракт с государственным заказчиком в рамках Закона № 44-ФЗ на оказание услуг по поддержанию работоспособности комплексов сканирования архивных документов.

Спустя некоторое время заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта и направил сведения в ФАС для включения исполнителя в РНП.

Основания, указанные заказчиком:

• не представлены заверенные копии документов, подтверждающих квалификацию персонала (дипломы, протоколы обучения);
• не в полном объёме предоставлена информация о ходе оказания услуг, в том числе отсутствуют материалы фотофиксации выполненных работ.

Наши действия

Мы выступили представителем компании в Московском УФАС и построили защиту на следующих доводах:

Нарушение порядка направления запросов. Заказчик направил требование о предоставлении документов на электронную почту, не указанную в контракте и не используемую для официального взаимодействия. При этом у сторон был согласован специальный адрес для обмена заявками, а также закреплённый в контракте адрес — но на них запросы не поступили.

Фактическое исполнение обязательств. Мы представили акты выполненных работ, подписанные представителем заказчика, которые подтверждали оказание услуг в соответствии с графиком, отсутствие возражений к качеству и объёму работ.

Отсутствие экспертизы. Заказчик не провёл экспертизу результатов работ (как того требует контракт), не привлекал независимых экспертов, следовательно, не подтвердил несоответствие услуг условиям контракта.

Несоответствие претензий фактическим обстоятельствам. Мы продемонстрировали, что заказчик направил претензии буквально на следующий день после запроса документов, не дожидаясь ответа, а обязанность предоставлять фотофиксацию работ в контракте не закреплена.

Принцип добросовестности. Подчеркнули, что компания на протяжении нескольких лет (с 2019 года!) сотрудничала с этим же заказчиком, оказывая аналогичные услуги, и ранее вопросов к квалификации персонала не возникало.

Статус субъекта МСП. Указали, что исполнитель является субъектом малого предпринимательства, что в контексте государственной политики поддержки МСП должно учитываться при принятии решения.

Результат

Московское УФАС рассмотрело наши доводы и приняло решение не включать компанию в РНП.

Ключевые уроки

Этот кейс показывает, что даже при формальных основаниях для включения в РНП можно добиться положительного результата. Важные моменты:

• внимательно проверяйте порядок взаимодействия, закреплённый в контракте (адреса электронной почты, сроки ответов и др.);
• своевременно фиксируйте исполнение обязательств — акты, переписки, подтверждения от заказчика;
• требуйте проведения экспертизы, если заказчик заявляет о недостатках работ;
• ссылайтесь на принцип добросовестности и историю взаимоотношений с заказчиком;
• учитывайте статус компании (МСП и др.) — это может быть дополнительным аргументом в вашу пользу.

В случае, если Вам нужна помощь юристов, специализирующихся на защите компаний от включения в РНП, обращайтесь к нам. У нас богатый опыт сопровождения подобных споров.