Взыскание долга по государственному контракту
Стоимость услуги: 85 000 рублей – в г. Москва и в Московской области;
Услуга оказывается и за пределами Москвы и Московской области.
Срок исполнения услуги:
- срок разработки и подачи иска в суд – 5 рабочих дней;
- срок рассмотрения дела судом – около 2 месяцев.
Что включает в себя услуга по взысканию долга по государственному контракту:
- изучение ситуации и документов, выработка правовой позиции;
- разработка и подача искового заявления в суд;
- участие в судебных заседаниях (не более 3-х заседаний);
- получение решение суда и передача клиенту.
Какие документы и сведения необходимы от Вас для оказания услуги:
- документы, подтверждающие задолженность, подлинники;
- реквизиты данные сторон, при наличии;
- доверенность на представителя, подлинник.
Что нужно сделать, чтобы заказать услугу:
Позвонить нам по телефону, указанному на сайте, а лучше написать на наш адрес эл. почты, описать Вашу потребность и сложившуюся ситуацию, и мы ответим Вами в течение 10 минут, либо просто кликнув кнопку заказать.
Стоимость услуги
85 000 рублей
Статьи по теме
- 1. Проверьте, есть ли у вас договорные отношения с лицом, направившим претензию по гарантийным обязательствам
- 2. Проверьте, не истек ли гарантийный срок
- 3. Установите причину возникновения дефектов: попадают ли они в зону ответственности подрядчика?
- 4. Проверьте, «правильно» ли заказчик выявил недостатки у подряда в гарантийный срок?
- 5. Установите, что от вас хочет заказчик и есть ли у него на это право
- Случай из нашей практики
Опять возвращаемся к спорам по госконтрактам. И снова хотим рассказать про то, как подрядчику реагировать на письменную претензию заказчика. Сегодня остановимся на претензиях по госконтракту из-за гарантийных сроков. Нужно ли отвечать на такую претензию и как это сделать грамотно? Расскажем в нашей статье.
Контракты по Законам № 44-ФЗ и № 223-ФЗ заключаются для:
- поставки товара (машины, оборудование, материалы и т.д.)
- выполнения работ (строительство, техническое обслуживание объектов и др.)
- оказание услуг (юридические, бухгалтерские и т.п.)
- подготовки документации
- разработки ПО
В любом контракте заказчик устанавливает требования к качеству товаров, работ, услуг и т.п. По закону качественный товар (работа, услуга) должен соответствовать требованиям законодательства или обычным условиям использования; также требования к качеству могут устанавливаться договором. Но можно ли назвать качественным товар или полученный результат работы, если он был «конфеткой» в момент передачи заказчику, но испортился слишком быстро? Однозначно – нет. Заказчик платит деньги не для того, чтобы пару дней полюбоваться объектом, а чтобы пользоваться им максимально долго и с наименьшим количеством ремонтов.
Именно поэтому заказчик вправе установить гарантийные обязательства к объекту закупки. Вправе, а не обязан. Когда заказчики прописывают гарантийные обязательства, они в извещении о закупке указывают, в какой форме должна предоставляться гарантия (обычно используется независимая гарантия), гарантийный срок, гарантийное обслуживание.
Особенность госконтрактов – предоставление обеспечения гарантийных обязательств. Обеспечение гарантийных обязательств – это предоставление подрядчиком (поставщиком) независимой гарантии на период, пока не истекут гарантийные сроки. Размер независимой гарантии – не более 10 % от НМЦК. Это тоже право заказчика. Он может и не требовать обеспечения, даже если в контракте есть гарантийные обязательства.
1. Проверьте, есть ли у вас договорные отношения с лицом, направившим претензию по гарантийным обязательствам
Кто должен заявлять претензию по госконтракту в рамках гарантийных сроков? Этот вопрос становится актуальным, когда построенное по контракту здание/ сооружение или поставленные машины, оборудование передаются третьим лицам. Часто бывает, что заказчиком в закупке выступал государственный орган, который впоследствии закрепляет построенный объект за своим подведомственным учреждением. Например, региональное министерство образования заключало контракт на строительство школы, которую потом передало бюджетному учреждению на праве оперативного управления. Кто же, министерство или учреждение будет требовать исполнение гарантийных обязательств, если выявят недостатки?
По закону именно заказчику дано право требовать гарантийный ремонт. Гарантийное обязательство вытекает из условий заключенного контракта. Подрядчик обязан заказчику, а с новым собственником его ничего не связывает. Следовательно, новый собственник, не являясь стороной договора, не вправе выдвигать гарантийные требования.
В судебной практике лишь в исключительных случаях допускается требование нового собственника, например, после ликвидации самого заказчика, либо при особой социальной значимости объекта, когда заказчик не предъявляет претензию, либо при злоупотреблении правом.
На практике госорганы вместе с продажей объекта иногда заключают договор уступки в отношении гарантийных обязательств по контракту.
Вывод: если претензию заявляет не заказчик, а иное лицо, нужно направить ответ на претензию с указанием, что гарантийные обязательства перед этим иным лицом у вас отсутствуют.
2. Проверьте, не истек ли гарантийный срок
Гарантийный срок – период времени, в течение которого товар (результат работы, услуги) должен отвечать требованиям к качеству, зафиксированным в контракте, техническом задании, закупочной документации, а также обязательным требованиям нормативных актов.
Чтоб понять, когда истекает гарантийный срок, нужно знать:
а) когда начал течь гарантийный срок
б) какова его продолжительность
Обычно гарантийный срок начинает исчисляться с момента сдачи-приемки выполненных работ по госконтракту.
Закон устанавливает минимальную продолжительность гарантийного срока. В контракте его можно увеличить. Но никак не уменьшить.
Объект закупки | Минимальный гарантийные срок, предусмотренный законом | Правила реализации | Норма |
Поставка машин и оборудования | в соответствие с технической документацией производителя | в контракте прописываются гарантийные сроки как от производителя | ст. 33 Закона № 44-ФЗ |
Подряд (не строительный) | 2 года | в контракте можно установить гарантийный срок меньше 2 лет, но подрядчик должен будет исправить недостатки, возникшие в течение 2 лет, если: — недостатки возникли до передачи работ — недостатки возникли по причинам, возникшим до передачи работ | п. 4 ст. 724 ГК РФ |
Подряд (строительный) | 5 лет | в контракте можно установить гарантийный срок меньше 5 лет, но подрядчик должен будет исправить недостатки, возникшие в течение 5 лет, если: — недостатки возникли до передачи работ — недостатки возникли по причинам, возникшим до передачи работ | ст. 756 ГК РФ |
Конкретные сроки гарантийных обязательств прописываются в контракте. Например, они могут быть сформулированы так:
Обратите внимание на одну важную особенность контрактов. В отличие от обычных договоров, контракты по Закону № 44-ФЗ нельзя менять. Причина – на стадии заключения контракта обеспечивается равноправие всех участников аукциона и конкурса. Потенциальные участники изучают условия закупки и решают, готовы ли они работать на таких условиях или нет. Возможно, кого-то не устраивает именно длинный гарантийный срок, и он отказывается от участия в торгах. А впоследствии заказчик меняет условия по предложению победителя аукциона… Конечно, это неправильно. Закон и судебная практика квалифицирую соглашения об изменении условий контракта как ничтожные сделки.
Вывод: если заказчик заявляет о недостатках по истечении гарантийного срока, вы можете отказаться от исполнения претензии.
3. Установите причину возникновения дефектов: попадают ли они в зону ответственности подрядчика?
Исполнитель по госконтракту несет ответственность НЕ за любые недостатки подряда в гарантийные сроки.
Все недостатки можно поделить на две большие группы в зависимости от причины их возникновения:
1 группа – недостатки качества работ | 2 группа – эксплуатационные недостатки |
Открытый перечень, например: 1. Подрядчик использовал материалы, не допускаемые закупочной документацией 2. Подрядчик не соблюдал обязательные требования к работам 3. Неблагоприятные погодные условия не освобождают подрядчика от ответственности за пороки асфальтового покрытия, так как он профессионал и должен был воспользоваться механизмом приостановления работ | Исчерпывающий перечень 1. Нормальный износ самого объекта или его частей 2. Неправильная эксплуатация объекта 3. Ненадлежащий ремонт объекта, выполненный заказчиком или по его указанию другими лицами 4. Недостатки давальческого материала |
Подрядчик несет гарантийные обязательства только за 1 группу. Недостатки, возникшие не по вине подрядчика, придется устранять самому заказчику за свои деньги. Самая распространенная ситуация, когда не получится предъявить исполнителю недостатки по подряду в гарантийные сроки, — это когда заказчик ремонтировал вещь в сторонней организации, а потом все-таки решил обратиться к продавцу вещи за бесплатным гарантийным ремонтом. Изготовители товара легко вычисляют, что вещь уже кто-то чинил. Поэтому возникшие недостатки списывают на ремонт в сторонней организации и отказывают в гарантийном обслуживании. Это конечно, происходит на обывательском уровне. Госзаказчики, как правило, знают условия гарантийного ремонта.
Вывод: если знаете, что работы выполняли на совесть, укажите, что причиной недостатков стали события 2 группы.
4. Проверьте, «правильно» ли заказчик выявил недостатки у подряда в гарантийный срок?
Порядок выявления недостатков прописывается в контракте. Как правило, необходимо созвать комиссию с участием заказчика и подрядчика/ поставщика. Обязательно нужно проверить полномочия представителей. По результатам комиссии составляется акт. В нем должны подписаться все лица, участвующие при осмотре. Если кто-то отказывается подписать акт, он прописывает «От подписи отказываюсь по таким-то причинам». При осмотре можно провести фотофиксацию. Полученные фотографии прикладываются к акту, а в самом документе указываются технические характеристики фотоустройства.
Действительным будет также акт, составленный заказчиком в одностороннем порядке, но при условии, что подрядчик извещался об осмотре и был на него приглашен.
Например, в деле нашего клиента заказчик составил такой акт. Обращает на себя внимание, что заказчик этот акт составил один. Подписи подрядчика нет. Это ошибка, которую подрядчик может использовать для собственной защиты.
Вывод: если заказчик не соблюдал процедуру выявления недостатков подряда, нет доказательств существования дефектов.
5. Установите, что от вас хочет заказчик и есть ли у него на это право
Если объект утрачивает свое качество в период гарантийного обслуживания, подрядчик обязан:
— за свой счет устранить дефекты
— вернуть соразмерную часть стоимости товара/ работы
— возместить заказчику его расходы на устранение недостатков (если заказчику позволено самому устранять недостатки)
Случай из нашей практики
Мы часто работаем с исполнителями в спорах по контракту. Представляем их интересы, начиная с ответа на претензию и заканчивая судебным процессом. В этой статье расскажем про новое дело по договору подряда. Здесь мы защищаем субподрядчика.
Какой ответ на претензию подготовили наши юристы?
Кстати, мы ранее уже рассказывали, «Почему обязательно нужно отвечать на претензию по госконтракту?»
Мы построили защиту на трех аспектах:
1. На данном участке проводились работы не только субподрядчиком, но и иными субподрядными организациями, привлеченными подрядчиком. Следовательно, недостатки дорожного покрытия могли возникнуть по вине иного субподрядчика, который работал там же.
2. К дефектам могла привести неправильная эксплуатация дороги.
3. Субподрядчик не участвовал при осмотре дефектов; они зафиксированы без его извещения и без его участия.
При этом, мы оставили простор для внесудебного развития событий. Это и является целью претензионного порядка – мирное разрешение спора с минимальными издержками. Как нам удалось убить сразу двух зайцев – и субподрядчика уберечь от исправления чужих ошибок, и остаться за столом переговоров? Мы написали, что не отказываемся от своих гарантийных обязательств, если выбоины на дороге произошли по вине субподрядчика. Но мы предложили заказчику провести предварительную экспертизу для установления причин возникновения дефектов на дороге. Чтобы убедить заказчика в проведении экспертизы, мы написали, что еще может служить такими причинами: в проектной документации неверно рассчитаны максимальные нагрузки на дорожное полотно; некачественное содержание участков автомобильной дороги.
Как обычно мы поделимся результатом этого дела с нашими читателями в будущих статьях!
Не знаете, как взыскать по договору строительного подряда? Расскажем. Представьте, вы заключили договор подряда, получили аванс, исполнили, а остаток заказчик решил не платить. При этом есть два варианта развития событий:
- акт подписан;
- акт приема работ не подписан.
Но самое главное при этом — работа сделана.
Нам не важна причина, по которой заказчик не оплатил по договору подряда. Нам важен результат этого конфликта. Поэтому сегодня поговорим о том, как взыскать долг в арбитражном суде.
Вариант 1. Работа сделана, акт приема работ подписан, работа не оплачена заказчиком
Для того, чтобы взыскать задолженность по договору строительного подряда можно придерживаться такого алгоритма.
Итак, вам не оплатили по строительному подряду. Что делать? Во-первых, не ждать. Во-вторых, не верить обещаниям, что вам оплатят завтра, послезавтра, через месяц. За этот период заказчик уже успеет стать банкротом, а вы еще долго не увидите своих денег. Поэтому в случае, если заказчик не оплатил работу в установленный соглашением срок, сразу переходите к действиям, а именно к пункту 1 этого алгоритма.
Пункт 1. Разработка и оформление претензии с требованием об оплате задолженности и процентов (они рассчитываются по статье 395 ГК РФ)
Важно отнестись к претензии серьезно. Это не просто какая-то бумажка. Этот документ, в случае, если заказчик его проигнорирует, ляжет затем в основу искового заявления, чтобы взыскать долг в арбитражном суде. Безусловно, лучшим вариантом будет завершение спора на этапе претензии. Однако, это скорее правило, нежели исключение. Если ваша претензия останется без ответа — не отчаивайтесь. Для суда она будет являться доказательством того, что вы соблюдали досудебный порядок урегулирования спора.
В претензии нужно указать все свои будущие (возможные) исковые требования. Также стоит не забывать о процентах, расчет которых тоже желательно приложить к претензии.
Вот пример документа, который мы направляли с тем, чтобы взыскать по договору строительного подряда.
Вопросы, которые могут возникнуть на этом пункте алгоритма:
Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами (то есть в нашем случае заказчик незаконно пользуется деньгами подрядчика)?
Сейчас существует множество различных программ, одной из них является калькулятор Консультанта. Справа от окошка с калькулятором подробно написано, как производить расчет.
Как определить адрес (если, например, заказчик — юридическое лицо)?
Претензия направляется по юридическому адресу, то есть это тот адрес, который содержится в ЕГРЮЛ (или ЕГРИП).
Чаще всего заказчик указывает адрес направления претензий в соглашении, тогда и думать не нужно — по нему и направляйте.
Каким способом лучше отправить претензию, если не оплатили по строительному подряду?
Претензию можно направить заказным письмом с описью вложенного. Важно сохранить чек и опись. Все эти документы необходимы суду. Они будут приложены к исковому заявлению.
Вообще вы имеете право любым способом общаться с заказчиком. Но для суда будут важны доказательства соблюдения досудебного порядка.
Когда ждать ответа?
Общий срок составляет тридцать дней, если в договоре не указано иное. Этот период начинает отсчитываться с момента направления претензии. Сторонами в договоре может быть установлен другой срок. Например, две недели. Можно изменить и срок, с которого начинает течь двухнедельный период.
Поэтому важно изучить соглашение относительно претензионной процедуры: установить срок и указать период, с которого он начинает свое действие.
Пункт 2. Взыскать долг в арбитражном суде: разработка и подача иска
Если заказчик не оплатил по договору подряда и игнорирует вашу претензию, то нужно обращаться в суд. Прежде, чем туда идти, нужно ответить на вопрос: имею ли я на это право? Мое право нарушено — это факт, а вот со сроками что делать?
Исковая давность. Есть такое понятие как исковая давность — это время, в течение которого лицо может восстановить нарушенные права. Так вот, для дел такой категории, а именно задолженность (просрочка) по договору подряда, установлен общий срок. Он составляет три года.
Важно, что срок исковой давности по каждому просроченному платежу отсчитывается отдельно. Например, есть договор подряда, а к нему подписаны дополнительные соглашения, в которых содержатся различные работы с разными сроками их выполнения. Поэтому и срок исковой давности будет отличаться.
Некоторые думают, что срок исковой давности начинается с момента окончания срока действия договора подряда, однако это не так. Получается ситуация, что лицо затягивает со взысканием долга, что в итоге может привести к пропуску исковой давности (особенно это характерно для долгосрочных соглашений о подряде). Эта позиция подтверждается практикой ВС РФ в соответствующем постановлении:
Пункт 25: Срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки или процентов, подлежащих уплате по правилам статьи 395 ГК РФ, исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки. Аналогичным образом исчисляется срок исковой давности по требованию о взыскании процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами.
Подсудность. По общим положениям гражданского законодательства, если не оплатили по строительному подряду и надо взыскать задолженность, то нужно подавать заявление по месту регистрации ответчика. Другую подсудность возможно установить в договоре.
+ к этим двум вариантам есть еще один: статья 36 АПК РФ закрепляет следующее: иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора.
Но эти нормы не будут работать, если в договоре стороны договорились об ином. Лица (как физические, так и юридические) свободны в выборе подсудности.
Взыскать долг в арбитражном суде: составляем иск
На что опираться? Для составления иска вам необходимо изучить статью 125 АПК РФ и судебную практику по аналогичным делам. Мы вам предложим свой вариант искового заявления. Что можно и нужно указать в иске на конкретном примере.
- Мы подавали иск по подсудности, установленной в договоре между сторонами. Наш клиент был исполнителем по договору подряда. В шапке, помимо адреса суда и сведений об истце и ответчике, мы указали данные представителя истца.
- Далее указываем цену иска: в нее включается сумма основной задолженности и неустойки по договору. Госпошлина и другие расходы на судебный процесс не включаются в цену иска. А вот размер государственной пошлины указать нужно.
- Далее наименование заявление. У нас это: Исковое заявление о взыскании долга.
Теперь переходим к сути. У нас это 4 больших смысловых блока и 5 блок — приложения к иску. Все разделено очень логично и ясно. Суду будет понятно, куда смотреть и что где искать.
В первом разделе рассказываем, что случилось.
- В нашем случае был заключен договор, в соответствии с которым истец по заданию ответчика обязался изготовить и установить из материала взыскателя рекламные и иные изделия. Стоимость работ по договору составила 1 708 738 рублей. Ответчик внес аванс в размере 70% от стоимости договора. После этого истец исполнил весь объем работ, что подтверждается универсальным передаточным документом и актом выполненных работ.
- Ответчик должен был внести остаток в размере 30% от стоимости договора в течение 3 рабочих дней после принятия работ. Ответчик остаток денежных средств истцу не вернул. Письмо о неисполнении обязательств от 17.08.2022 г. и претензия о возврате денежных средств от 08.11.2022 г., направленные истцом, остались без ответа, изложенные в них требования — без удовлетворения.
- Согласно положениям договора ответчик выплачивает истцу штраф 0,01% от суммы договора за каждый день просрочки, но в сумме не более 10% стоимости договора.
- Мы рассчитали размер неустойки на день подачи иска и представили в виде таблицы.
- Истец в целях мирного урегулирования спора предпринял действия по достижению соглашения с ответчиком относительно возникшего конфликта, а именно: направил в адрес ответчика письмо с просьбой предоставить причины задержки оплаты по договору и требованием выплатить остаток задолженности. Тем не менее, письмо было проигнорировано. Также истец направил претензию 08.11.2022 г. заказным письмом, изложенные в ней требования также остались без удовлетворения.
Что важно запомнить относительно этого раздела иска:
- укажите, что вами была направлена претензия (ее дату);
- напишите, что были подписаны универсальный передаточный документ и акт выполненных работ;
- укажите, что любыми способами пытались решить конфликт мирным способом (перечислите для суда, что было сделано).
Во втором разделе указываем, что думает истец по поводу своего заявления.
- Вот например, истец считает, что ответчик должен вернуть сумму долга по договору, а также оплатить договорную неустойку. Истец считает, что ответчик должен возместить расходы на оплату услуг представителя и оплату государственной пошлины.
Третий раздел — нормативное обоснование иска.
- Каждую норму, которую мы указываем в иске, подтверждаем соответствующими обстоятельствами. Это дает суду понимание зачем и с какой целью мы применяем ту или иную статью. К примеру, мы ссылаемся на такие нормы:
- Статья 309 ГК РФ: обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Согласно ст.ст. 393 и 405 ГК РФ, должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
- Сразу поясняем, к чему эти статьи: Согласно спецификации к договору, остаток по нему должен был быть выплачен в течение 3 рабочих дней. Ответчик не исполнил свои обязательства.
В четвертом разделе мы перечисляем требования истца: на основании вышеизложенного и руководствуясь нормами гл. 13 АПК РФ, истец просит суд взыскать с ответчика:
- сумму основного долга;
- неустойку за нарушение сроков оплаты в период с … по … ;
- расходы на оплату услуг представителя;
- расходы на оплату государственной пошлины.
В пятом разделе указываем все документы, которые прилагаются к заявлению.
- Здесь важно представить суду претензию, письмо о неисполнении обязательств, квитанция почтового отправления с описью вложения, подтверждающая направление ответчику претензии и искового заявления, акт выполненных работ и универсальный передаточный документ и т. д.
Такое исковое заявление выглядит следующим образом:
Пункт 3. Получение решения суда и его исполнение
Решение суда, если на него не подана апелляционная жалоба и если оно рассматривалось по общим правилам, вступает в силу по истечении 30 дней после его принятия. После этого истцу выдается исполнительный лист, в котором указана сумма, которая подлежит выплате. Если должник исполняет решение суда добровольно, то исполнительный лист получать не нужно. Для взыскания исполнительный лист может быть подан в банк ответчика, в котором у него открыт счет.
Вариант 2. Работа сделана, акт не подписан, заказчик не оплатил по договору подряда и не принял работу
Главный вопрос: а можно ли взыскать долг по договору подряда если заказчик не пописал акт выполненных работ? Да, можно.
Безусловно, этот путь, этот вариант гораздо сложнее предыдущего. Однако это вполне возможно. Главное — доказать факт выполнения работ. Тем не менее, доказательственный процесс выполнения подрядных работа — задача не из простых. Поэтому можно посоветовать указывать в договоре обязанность подписания промежуточных актов.
Относительно этого совета есть пример из судебной практики.
Пример: суд признал надлежащими доказательства того, что работы были выполнены. Исполнителем были предоставлены записи в тетради учета выполненных работ: там были записи о факте выполнения работы, марки, номера автомобилей, фамилии водителей и т. д.
Выполнение работ может подтверждаться пояснениями третьих лиц либо документами, перепиской, свидетелями и т. д.
Также следует помнить, что если извещенный о завершении работ заказчик (надлежащим образом) отказывается подписывать акт выполненных работ, то у подрядчика есть право в одностороннем порядке подписать акт сдачи результата выполненной работы:
Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.
Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
Из этой нормы следует, что в случае признания такого отказа (одностороннего) законным, суд сможет взыскать долг в пользу подрядчика. Однако такой документ может быть признан недействительным, если суд установит, что заказчик не подписал акт в силу объективных причин (например, невозможно использовать на практике результат работ).
В этой связи в подобных спорах на помощь сторонам приходит экспертиза. Для эксперта ставятся вопросы относительно качество выполненных работ. Важно указать, что для суда имеет значимость заключение эксперта (имеет доказательственное значение). Однако помните, что в каждом конкретном случае важно устанавливать все существенные обстоятельства дела и в зависимости от них строить тактику ведения судебного разбирательства.
Успешные дела
- 1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга
- 2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ
- 3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства
- 4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга
- 5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.
- 6. Необходимо защититься от включения в РНП
- 7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.
- 8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом
- Подведем итог.
Недавно мы писали о типовых спорах по госконтрактам. В этой статье подробно остановимся только на одном виде таких споров, но самом популярном: в суд по муниципального контракту, если заказчик отказывается платить. Как в такой ситуации действовать подрядчику, чтобы выиграть спор по госконтракту?
1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга
В первую очередь, обратим внимание нашего читателя, что мы являемся сторонниками и амбассадорами досудебного мирного урегулирования споров по контрактам. Да-да, юристы могут не голосовать за суд! Причина простая: на первом месте у нас – доверитель, и уход от судебной процедуры позволяет сохранить его время, нервы и деньги. У нас много статей по поводу юридически грамотной претензионной работы, например, недавно писали про претензии в рамках гарантийного срока.
Чтобы взыскать по муниципальному контракту, соблюдение претензионного порядка обязательно. К иску прикладывается сама претензия, а также доказательства ее вручения заказчику. Если эти документы не направить в суд, то исковое оставят без рассмотрения.
В претензии зафиксируйте период и сумму задолженности, а также напишите, что вправе взыскать пени за просрочку. Что делать, если в претензии забыли написать про пени? Ничего страшного в этом нет, так как Верховный суд разъяснил: соблюдение претензионного порядка в отношении основного долга означает также соблюдение такого порядка в отношении неустоек. Поэтому даже если в претензии вы истребовали лишь сумму основного долга, все равно в иске можно прибавить пени.
2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ
Маркеры, по которым можно определить, что заказчик не собирается платить и придется идти в суд по муниципальному контракту:
- заказчик прислал вам претензию с указанием на недостатки со стороны исполнителя
- заказчик направил акт о выявленных дефектах
- заказчик вызывает на освидетельствование недостатков
- заказчик требует провести экспертизу сданного объекта на наличие недочетов
Получив такой месседж, нужно насторожиться, ведь заказчик не хочет оплатить из-за недостатков. В суде заказчик может заявить о дефектах с целью уменьшить сумму иска или вообще избежать взыскания. Поэтому напишите заказчику ответ на претензию по контракту, учитывая следующие принципы:
а) опишите свою версию событий, а юристы по строительному подряду помогут сделать это в контексте закона;
б) передвиньте границу ответственности за недостатки в зону самого заказчика: не вовремя передана техническая документация; дефект возник из-за некачественного давальческого материала; заказчик не соблюдал инструкции по эксплуатации объекта и т.д.
в) раскритикуйте процедуру выявления недостатков выполненных по контракту работ: заказчики грешат тем, что не вызывают исполнителей на совместное освидетельствование недостатков, а это противоречит закону и делает акт о фиксации недостатков недействительным.
г) если подрядчик реально виноват и в его работе есть дефекты — устраните их по доброй воле, а в ответе на претензию сообщите заказчику, когда проведете ремонт.
Помните, что ответ на претензию – это практически отзыв на потенциальный встречный иск госзаказчика. Поэтому подойдите к этому серьезно, в том числе при помощи юристов по строительному подряду.
3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства
Перед тем как обращаться в суд по муниципальному контракту, необходимо иметь четкую картину происходящего. Эта картина должна сформироваться на основании письменных документов, а не с чьих-то слов. Чтоб было легче понять, как это сделать, расскажем, как это сделали наши юристы. К нам обратился предприниматель, потому что заказчик не заплатил по муниципальному контракту. Мы выяснили все обстоятельства дела и сформировали пакет документов:
№ п/п | Обстоятельства дела | Подтверждающий документ |
1. | 11.03.2022 между муниципальным бюджетным учреждением (детский сад) и предпринимателем в соответствии с ФЗ № 44 заключен муниципальный контракт на следующих условиях: — подрядчик обязуется выполнить ремонтным работы в детском саду, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их; — работы выполняются в соответствии с тех.заданием, локальным сметным расчетом; — срок выполнения работ: 01.06.2022 – 01.09.2022; — цена контракта — 5 466 046,00 руб. — срок оплаты: 10 раб. дней с даты приемки; — заказчик вправе отказаться от приемки в случае обнаружения неустранимых недостатков; — для проверки работ заказчик обязан провести экспертизу своими силами или привлечь экспертов; — заказчик вправе задержать оплату в случаях: 1) неустранение недостатков, 2) причинение ущерба, 3) выполнения работ с отступлением от объемов, установленных ЛСР; — при обнаружении недостатков заказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику; в этом случае составляется двухсторонний акт с перечислением необходимых доработок и сроков их исправления; — при возникновении спора по поводу недостатков по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (расходы несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие недостатков); — заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствие с законодательством. | Муниципальный контракт, подписанный обеими сторонами (с приложениями) |
2. | 01.06.2022 подрядчик прибыл на объект и обнаружил, что в сад до сих пор ходят дети. В связи с этим подрядчик потребовал от заказчика освободить помещения. | Письменное уведомление от 03.06.2022 |
3. | Заказчик попросил сдвинуть график ремонта на вечернее время и выходные дни | Письмо заказчика от 07.06.2022 |
4. | Подрядчик повторно потребовал освободить помещения, так как невозможно проводить ремонт в саду, куда днем будут ходить дети | Письмо подрядчика от 08.06.2022 |
5. | 22.06.2022 заказчик направил претензию о несвоевременном начале работ | Письмо заказчика от 22.06.2022 |
6. | Подрядчик мягко напомнил, что вовремя не приступил к работам из-за бездействия заказчика | Письмо подрядчика от 23.06.2022 |
7. | По окончании сроков работ, предусмотренных контрактом, заказчик вызвал подрядчика на совместную приемку | Письмо заказчика от 31.08.2022 |
8. | Подрядчик указал, что в соответствие с контрактом на работы требуется 3 месяца; поскольку начало сдвинуто по вине заказчика, приемка возможна не ранее середины сентября | Письмо подрядчика от 31.08.2022 |
9. | Заказчик до окончания в одностороннем порядке составил акты, где зафиксировал недостатки | Акты от 01.09.2022, от 29.09.2022 |
10. | По окончании работ подрядчик пригласил заказчика на приемку | Письмо подрядчика от 07.10.2022 |
11. | Заказчик самостоятельно провел приемку работ без участия представителей подрядчика; выявил «недостатки» | Акт от 10.10.2022 |
12. | Подрядчик возразил, что на приемку он не вызывался, недостатки отсутствуют | Письмо подрядчика от 13.10.2022 |
13. | Заказчик в одностороннем порядке отказался от контракта | Приказ от 21.11.2022 № 104 об одностороннем расторжении контракта |
Итак, перед нами полная картина обстоятельств дела, и каждый свой довод мы можем подкрепить письменным доказательством.
4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга
У нашей команды юристов есть свой подход к составлению исковых заявлений. Мы делим содержание иска на 4 блока:
1. Описание фактов. Если качественно подойти к выполнению третьего этапа, у вас будет готов один блок искового заявления – «Описание фактов».
2. Позиция истца. Напишите в 2 словах, почему считаете иск подлежащим удовлетворению.
3. Основания требований. Это правовые нормы, подтверждающие вашу позицию.
4. Требования истца. Это просительная часть иска; обычно ее формулируют также, как хотите, чтобы суд изложил резолютивную часть решения.
5. Список приложений. Это документы об обстоятельствах дела (правая часть таблицы), а также платежное поручение на госпошлину, почтовая квитанция о направлении иска ответчику, претензия и расчет исковых требований.
Можете ознакомиться с текстом искового заявления, когда не заплатили по муниципальному контракту.
Не забывайте, что за просрочку оплаты, заказчик обязан уплатить пеню. Она рассчитывается по формуле:
Сумма долга * к-во дней просрочки * 1/300 ключевой ставки
Размер ключевой ставки определяется на день уплаты долга (если долг оплачен добровольно) или на день вынесения судебного решения (если долг взыскивается в судебном порядке). В наше время предугадать рост ключевой ставки Банка России крайне сложно: она то резко падает (первое полугодие 2023 года ставка стабильно держалась на уровне 7,5 %), то непрерывно растет (с июля 2023 года ставка выросла до 15 % в настоящее время).
5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.
Сначала разберемся, что такое некачественный результат контракта:
— нарушены обязательные требования (СНИПы, ГОСТы)
— объект не пригоден для использования по назначению
В качестве доказательства некачественности используются:
— переписка сторон, где подрядчик признает недостатки, обязуется их устранить
— двусторонний акт приемки с указанием дефектов
— односторонний акт заказчика, если подрядчик вызывался на приемку
— отрицательное заключение государственной экспертизы
Не является доказательством некачественности:
Х односторонний акт заказчика, если он составлен без вызова исполнителя
Х заключение досудебной экспертизы, если она проводилась без привлечения подрядчика
В строительных спорах очень часто назначается судебная экспертиза, так как для выявления недостатков нужно специальное техническое образование. Ходатайство об экспертизе может заявить как заказчик, так и подрядчик. К ходатайству необходимо приложить согласие эксперта на проведение исследования, документы о квалификации эксперта, платежное поручение о внесении денег в депозит на экспертизу.
Тем не менее, в нашем деле экспертиза не проводилась. Хотя суд настоятельно нам рекомендовал заявить такое ходатайство и неоднократно предупреждал, что риск его не заявления ложится на стороны. Мы от лица подрядчика по госконтракту однозначно возражали против экспертизы. Заказчик не оплатил из-за недостатков. Это он на них ссылается. Значит, он и должен предоставить доказательства существования недостатков. Однако сам заказчик против экспертизы не возражал, но и деньги для проведения на депозит не внес. В итоге, у суда не было оснований назначить строительную экспертизу.
Вы скажете: «Ведь заказчик представил акты, фиксирующие недостатки!». Напомним, что все акты заказчик составлял в одностороннем порядке, без вызова представителей подрядчика. В судебной практике по строительным спорам давно сформировалась позиция на это счет:
Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
Применительно к нашей ситуации, это означает, что односторонние акты заказчика являются отказом от приемки работ, и суду нужно проверить обоснованы ли замечания заказчика.
Почему суд признает односторонние акты заказчика недействительными:
- нет фото- и видео- фиксации дефектов
- нет конкретных характеристик дефектов (размер, площадь, расположение)
- отдельно представленные фотоснимки не позволяют установить, где и когда они сделаны
- некоторые дефекты невозможно установить на глаз (например, как у нас — несоответствие фракции щебня)
Также можно возразить: «Из хронологии событий видно, что подрядчик выполнил работы с просроком». Но по закону просрок не дает заказчику право отказаться от муниципального контракта. Единственное исключение – если в результате позднего выполнения работ результат уже не представляет интереса для заказчика. Яркий пример – арт-объекты, которые возводятся к Новому году.
В нашей ситуации интерес к работе у заказчика не пропадает. Он об этом и не заявлял. Более того, изначально сроки сдвинулись из-за заказчика. Поэтому про просрочку не ему говорить.
В нашей позиции был еще один козырь. Заказчик не оплатил из-за недостатков, НО ИСПОЛЬЗОВАЛ ОТРЕМОНТИРОВАННЫЙ ДЕТСКИЙ САД. Мы подтвердили перед судом, что в садик с 01 сентября пошли дети. Заказчик сам ничего дополнительно не ремонтировал, в другие организации за ремонтом не обращался. То есть отремонтированный объект может использоваться по назначению, и заказчик это сам своими действиями подтверждает.
В соответствии со статьей 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.
Основанием для полного отказа в оплате является выполнение работ настолько некачественно, что требуется их полная переделка. А в настоящем деле таких доказательств нет.
Более того, нам удалось отбить нападки заказчика в части уменьшения цены контракта. А это не много, не мало – 1 млн рублей. Мы убедили суд подойти критически к актам заказчика, в которых он описал недостатки, вот с помощью каких приемов:
— недостатки описаны «в общем и целом», не даны никакие их характеристики и параметры (длина и глубина трещин, их месторасположение).
— не раскрыта методика определения стоимости этих мифических дефектов: заказчик на глазок сказал, что это стоит миллион.
Суд встал на нашу сторону и указал, что подобные недостатки могут быть зафиксированы только специалистами с обязательным указанием их параметров и с расчетом их стоимости. Заказчик от экспертизы уклонился как в досудебном порядке, так и в суде.
6. Необходимо защититься от включения в РНП
Суд по муниципальному контракту нередко сопровождается параллельным процессом: заказчик подает жалобу в УФАС на подрядчика, чтоб последнего внесли в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Попасть в РНП можно, если:
1) победитель уклоняется от заключения контракта, в том числе в установленный срок не подписал контракт либо не перечислил деньги в счет обеспечения своих обязательств по контракту,
2) в ходе исполнения контракта подрядчик существенно нарушает условия выполнения работ.
Внесение в РНП влечет запрет на участие в закупках в течение следующих 2 лет. Кроме того, если подрядчик специализируется на муниципальных контрактах, он фактически теряет источник своего заработка, а также проседает его репутация.
В марте 2022 года принято Постановление Правительства РФ, которое помогло исполнителям избежать РНП в случаях, когда муниципальный контракт не исполнен из-за введенных санкций.
В нашем случае, заказчик как раз обратился в антимонопольную службу, и УФАС начало проверку. Однако нам удалось защитить предпринимателя от включения в РНП. Как мы это сделали, читайте здесь. Ответ УФАС о невключении в РНП можно использовать как весомое доказательство в суде по муниципальному контракту.
7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.
Результатом нашей работы над делом предпринимателя стало решение о полном удовлетворении иска. С бюджетного учреждения взыскали 5,5 млн рублей:
После того, как решение вступит в законную силу, а это месяц после его принятия в полном объеме или день вынесения апелляционного постановления, нужно взыскать по муниципальному контракту реальные деньги, которые появятся на счете предпринимателя. Когда речь идет о бюджетных средствах, стандартный порядок исполнения через суд или банк не работает. Исполнительный лист предъявляется в финансовый орган администрации (обычно это департамент финансов). К заявлению приложите:
— оригинал исполнительного листа
— оригинал доверенности
— заверенные судом копии судебных актов с отметкой о вступлении в законную силу
Деньги поступят в течение 2 месяцев.
8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом
Победитель судебной баталии может компенсировать понесенные судебные издержки:
— уплаченная госпошлина
— стоимость экспертизы
— вознаграждение юриста по строительному подряду
Иногда это немалые деньги – в районе миллиона рублей. Чтобы их взыскать, необходимо в течение 3 месяцев после вступления в силу последнего судебного акта направить в суд заявление о взыскании судебных расходов.
Выигравшая сторона доказывает факт несения издержек (договор юр.услуг + акт приемки + платежное поручение), а проигравший вправе заявить о чрезмерности судебных издержек. Суды, особенно в спорах с органами власти, очень жестко определяют разумные пределы судебных расходов. Зачастую их существенно занижают.
Вместе с тем, отказать во взыскании оплаченных сумм в полном объеме суды не вправе. Муниципалитеты очень любят ссылаться на дефицит бюджета или на то, что такая строка расходов на плановый год не закладывалась. Данный довод не имеет юридического значения.
Подведем итог.
Чтобы взыскать по муниципальному контракту, придерживайтесь такого плана:
- Необходимо соблюсти претензионный порядок, иначе суд не примет иск;
- Отвечайте на письма и претензии заказчика — это поможет вам защищаться в суде от нападок муниципалитета за недостатки работ;
- Разработайте стратегию дела и соберите все доказательства, чтобы иметь полную картину происходящего;
- Подайте иск в арбитражный суд с соблюдением требований АПК РФ;
- Занимайте активную позицию в процессе, особенно если заказчик «давит» на мифические недостатки вашей работы
- Имейте в виду, что возможно придется защищаться в УФАС от включения в РНП; зато отрицательный ответ антимонопольщиков вы сможете использовать в суде в свою защиту
- Предъявите исполнительный лист о взыскании долга к исполнению с соблюдением особого порядка обращения взыскания на муниципальную казну
- Не забудьте взыскать судебные издержки за счет муниципалитета, если привлекали к делу юристов или проводили экспертизу
Наши юристы будут всегда рады вам помочь, ведь мы имеем большой опыт успешного ведения споров с госорганами и муниципалитетами!