Разработка и подача иска в арбитраж
Стоимость услуги: 15 000 рублей.
Срок исполнения услуги: 5 рабочих дней.
Стоимость услуги, срок исполнения зависят от категории дела, объема представленных документов.
Что включает в себя услуга по разработке иска в арбитражный суд:
- изучение ситуации и документов, выработка правовой позиции;
- разработка искового заявления в суд;
- подача иска в суд;
- отчет перед клиентом.
Какие документы необходимы от Вас для оказания услуги:
- документы, подтверждающие, что Ваши права нарушены;
- доверенность, если необходима подача иска в суд.
Что нужно сделать, чтобы заказать услугу по разработке иска в арбитражный суд:
Позвонить нам по телефону, указанному на сайте, а лучше написать на наш адрес эл. почты, описать Вашу потребность и сложившуюся ситуацию, и мы ответим Вами в течение 10 минут, либо просто кликнув кнопку заказать.
Стоимость услуги
15 000 рублей
Статьи по теме
Содержание
ToggleСогласитесь, такой заголовок можно встретить очень редко. Чаще всего арендатор выкупает помещение или склад. Однако в сегодняшней публикации хотим рассмотреть вопросы, которые касаются выкупа арендуемого причала, чем отличаются от выкупа помещения, например, а также расскажем практический пример, а именно судебное дело, благодаря которому и появилась эта публикация.
Право арендатора на выкуп
Право арендатора на выкуп объекта недвижимости у администрации представляет собой важный механизм защиты интересов предпринимателей и позволяет им приобретать в собственность используемые ими объекты недвижимости на выгодных условиях. Однако для успешного осуществления этого права необходимо строго следовать установленной законом процедуре и учитывать все нюансы, связанные с конкретным объектом недвижимости.
Право на выкуп недвижимости у администрации регулируется несколькими законодательными актами Российской Федерации, среди которых ключевую роль играют Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства». Рассмотрим основные аспекты этого права.
1. Преимущественное право на выкуп
Арендатор имеет преимущественное право на приобретение арендуемого имущества, если оно находится в государственной или муниципальной собственности. Это означает, что администрация обязана сначала предложить объект недвижимости на продажу именно тому лицу, которое его арендует, прежде чем выставлять его на торги или продавать другим лицам.
2. Условия реализации преимущественного права
Для того чтобы воспользоваться правом на выкуп, арендатор должен соответствовать следующим критериям:
- арендуемое имущество должно использоваться непрерывно в течение определенного срока (обычно не менее двух лет);
- объект недвижимости должен находиться в собственности государства или муниципалитета;
- арендатор должен своевременно оплачивать арендные платежи и выполнять иные обязательства по договору аренды.
3. Порядок выкупа
Процесс выкупа объекта недвижимости состоит из нескольких этапов:
- подача заявления. Арендатор направляет заявление в администрацию с просьбой о выкупе арендуемого имущества;
- проведение оценки. Администрация организует независимую оценку стоимости объекта недвижимости. Оценка проводится специализированной организацией, имеющей соответствующую лицензию;
- предоставление предложения о выкупе. На основе проведенной оценки администрация предлагает арендатору заключить договор купли-продажи. Предложение направляется в письменной форме и содержит информацию о цене, условиях оплаты и других существенных аспектах сделки;
- заключение договора купли-продажи. Если арендатор согласен с условиями, то стороны заключают договор купли-продажи. В договоре должны быть указаны все существенные условия, включая цену, срок оплаты и порядок передачи объекта недвижимости;
- регистрация перехода права собственности. После заключения договора и полной оплаты арендатором стоимости объекта недвижимости осуществляется государственная регистрация перехода права собственности в Росреестре.
4. Особые случаи
В некоторых случаях право на выкуп может быть ограничено или отсутствовать вовсе. Например:
— если объект недвижимости включен в перечень имущества, предназначенного для предоставления в аренду только субъектам малого и среднего предпринимательства;
— если объект недвижимости относится к категории социально значимых объектов (например, школы, больницы), которые не подлежат приватизации.
5. Защита прав арендаторов
Законодательство защищает интересы арендаторов, предоставляя им возможность оспаривать отказ в предоставлении права на выкуп в судебном порядке. Если арендатор считает, что его права нарушены, то он может обратиться в суд с требованием признать отказ незаконным и обязать администрацию заключить договор купли-продажи.
Отличие выкупа причала от выкупа помещения
Сразу хотим отметить, что причал является таким же объектом недвижимости, как и помещение. В этой связи на него распространяется такое же законодательство и такие же правила, как и при выкупе, например, складского помещения.
Особенности выкупа определенного объекта обусловлены его правовым статусом и назначением. Рассмотрим ключевые различия между выкупом арендуемого причала и помещения.
1. Правовой режим объектов
Причалы относятся к объектам водного транспорта и являются частью инфраструктуры водных путей. Они могут иметь особое значение для обеспечения безопасности судоходства и выполнения государственных задач. Правоотношения, касающиеся использования причалов, регулируются Водным кодексом РФ и другими специальными нормативными актами.
Помещения чаще всего используются под офисы, склады, магазины и другие коммерческие цели. Их правовой режим регулируется Гражданским кодексом РФ и иными общими нормами гражданского законодательства.
2. Процедура выкупа
Процедура выкупа причала обычно включает дополнительные этапы согласования с государственными органами, если причал находится в федеральной собственности или имеет стратегическое значение. Кроме этого, может потребоваться проведение экологической экспертизы и получение разрешений от различных ведомств, связанных с водными ресурсами.
Выкуп помещений, находящихся в аренде, как правило, проходит по стандартной процедуре, предусмотренной гражданским законодательством. В этом случае нет необходимости получать специальные разрешения, кроме тех ситуаций, когда помещение является объектом культурного наследия или расположено в охраняемых зонах.
3. Стоимость выкупа
Стоимость причала может включать в себя не только рыночную стоимость самого сооружения, но и стоимость прилегающей территории, а также возможные затраты на восстановление и поддержание экологии акватории.
Стоимость помещения обычно рассчитывается, исходя из рыночной цены аналогичного объекта недвижимости без учета дополнительных факторов.
4. Использование после выкупа
После выкупа причала собственник обязан соблюдать требования водного законодательства, такие как обеспечение свободного доступа судов к причалу, соблюдение правил охраны окружающей среды и т.д.
Использование помещения после выкупа зависит исключительно от целей собственника и может варьироваться от коммерческой деятельности до личного пользования.
Как выкупить арендуемый причал?
Вот основные шаги, которые необходимо предпринять для выкупа причала:
1. Определение статуса причала
Причал может находиться в государственной или муниципальной собственности. В зависимости от этого определяется порядок его выкупа. Если причал находится в федеральной собственности, то процедура будет сложнее и потребует согласования с федеральными органами власти. Если же он принадлежит муниципалитету, то процесс будет проще.
2. Проверка наличия права аренды
Если причал уже используется на основании договора аренды, то законодательство предоставляет арендатору преимущественное право на выкуп арендуемого имущества при соблюдении ряда условий. Это значит, что можно обратиться к администрации с предложением о выкупе причала.
3. Подготовка документов
Для начала процесса выкупа потребуется собрать следующие документы:
— заявление о намерении приобрести причал;
— копия договора аренды;
— документы, подтверждающие личность или статус юридического лица;
— кадастровый паспорт на причал;
— справки об отсутствии задолженностей перед бюджетом и другими кредиторами.
4. Оценка стоимости причала
Стоимость причала должна быть определена независимым оценщиком. Оценочная стоимость будет служить основой для расчета суммы выкупа. Администрация может предложить свою оценку, но у арендатора имеется право оспорить ее через суд (в случае, если он считает ее завышенной).
5. Заключение договора купли-продажи
После того, как все документы собраны и оценка проведена, администрация предложит заключить договор купли-продажи. Договор должен содержать все условия сделки, включая цену, сроки оплаты и другие важные моменты. Лучше обратиться к юристу для качественной проверки договора.
6. Регистрация права собственности
После подписания договора купли-продажи необходимо зарегистрировать переход права собственности на причал в Росреестре. Для этого нужно предоставить договор купли-продажи, квитанцию об оплате госпошлины и другие необходимые документы.
7. Оплата и завершение сделки
Оплата за причал производится согласно условиям договора. Обычно это происходит путем перечисления денежных средств на счет администрации. После завершения всех формальностей и регистрации права собственности причал становится собственностью арендатора.
Однако в жизни бывает не так просто выкупить недвижимость у администрации. Рассмотрим наш практический случай.
Случай из практики
Что произошло?
Между клиентом и администрацией был заключен договор аренды причала. Договор действует по настоящее время. Истец никогда не допускал просрочек по платежам. Клиент обратился с заявлением администрации о намерении выкупить причал. Однако ответ не поступил.
Дело в том, что это уже не первый наш суд по этому делу. Мы длительное время пытаемся отсудить свое право на выкуп причала. Первый суд был выигран, администрация отменила решение только в суде кассационной инстанции. Тогда администрация ссылалась на то, что причал используется.
По данному причалу уже есть вынесенное решение суда, в котором суд указал следующее:
Теплоход осуществлял перевозки пассажиров по маршруту, высадка и посадка пассажиров осуществлялась на причале. На сайте администрации в разделе информация/новости размещены сведения о начале пассажирских перевозок теплоходом по маршруту вплоть до сентября этого года.
Все остальные доводы администрации были отвергнуты. Фактически, по этому дел суд отказал из-за того, что якобы в 2022-2023 годах причал использовался для транспортного сообщения. Однако этого, конечно же, не было.
На момент рассмотрения дела исследовались правоотношения 2022 и 2023 годов, где якобы теплоход причаливался к причалу. При этом навигация 2024 года закончена, никто не причаливал в 2024, никто не заключал договоры и не платил за пользование причалом, следовательно, можно считать, что причал в настоящее время не используется по назначению – как причал и не предназначен для обслуживания жителей соответствующего поселения.
Вот так, спустя год, мы снова обратились в суд за получением права выкупа причала.
Позиция клиента (арендатора причала)
Клиент входит в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.
Клиент считает, что имеет право на выкуп причала.
Клиент считает, что администрация нарушает процедуру, предусмотренную законом, не предоставив арендатору право выкупа причала и земли под ним.
В просительной части попросили суд обязать администрацию заключить договор купли-продажи причала.
Подготовленный нами документ выглядит так:
Отзыв на иск
В ответ на поданное исковое заявление администрация составила отзыв. В документе снова ссылается на использование причала в текущем, 2024 году:
Мы подготовим возражение на отзыв. О результатах разбирательства расскажем в следующих публикациях.
В завершении статьи хотим отметить, что выкуп арендуемого причала или арендуемого помещения у администрации представляют собой одну и ту же процедуру – выкуп недвижимости. Отличие в процедуре заключается в особенностях каждого из объектов, которые хочет выкупить арендатор.
Для учета всех тонкостей процедуры выкупа, а также участия в судебных заседаниях (если это будет необходимо для того, чтобы обязать администрацию заключить договор купли-продажи арендуемой недвижимости) необходим юрист, который поможет не только на этапе договорной работы, но и в претензионном и судебном процессах.
Содержание
ToggleВ ситуации, когда подрядчик использует больше материалов, чем указано в договоре подряда, или использует материалы, не предусмотренные договором, важно тщательно разобраться в условиях контракта, а также в практике его исполнения. Подобные споры, несмотря на то, что они кажутся довольно простыми, являются одним из более распространённых и противоречивых. Суды не сходятся в каком-то едином мнении относительно использования материала в большем количестве, чем указано в договоре. Но в этой статье мы разберёмся, можно ли подрядчику защитить свои интересы в суде, каким образом это сделать и как себя обезопасить в случае появления дополнительных объёмов материала или работ.
В первой части статьи мы коснёмся случая использования большего количества материалов, чем указано в договоре, во второй части – случая проделывания большего количества работ, чем предусмотрено соглашением.
Заказать услугу по взысканию долга по договору подряда можно, перейдя по этой ссылке.
Подрядчик использует больше материалов, чем указано в договоре
Рассмотрим несколько случаев:
- Случай 1. Превышение предусмотренного количества материалов.
В большинстве договоров подряда прописывается точное количество материалов, которые подрядчик должен использовать для выполнения работ. Если подрядчик использует больше материалов, чем оговорено, без предварительного согласования с заказчиком, это может привести к юридическим последствиям. - Случай 2. Использование материалов, не предусмотренных договором. В некоторых случаях подрядчик может использовать материалы, которые не указаны в договоре или смете, например, заменяя их более дорогими или качественными. В таких случаях важно оценить три составляющие:
- Согласование изменений в договоре. Если подрядчик использует материалы, которые не были оговорены в договоре, то это может быть нарушением условий контракта. Однако в случае, если заказчик заранее не возражал против использования этих материалов, то подрядчик может претендовать на компенсацию таких затрат. Тем не менее, в таких ситуациях всегда следует соблюдать процедуру внесения изменений в договор (путём подписания дополнительного соглашения).
- Влияние на стоимость работ. Если подрядчик использует более дорогие материалы без предварительного согласования, то это может повлечь увеличение стоимости работ. В этом случае заказчик вправе отказаться от возмещения расходов на такие материалы, если они не были согласованы заранее.
- Использование материалов, не соответствующих спецификации. Если подрядчик использует материалы, которые не соответствуют спецификации, то данный факт может повлиять на качество выполненных работ. В таких случаях заказчик имеет право требовать от подрядчика устранения недостатков (статья 723 ГК РФ) или возврата излишне использованных средств.
Что важно учитывать в такой ситуации?
- Договорные обязательства. В соответствии с Гражданским кодексом РФ подрядчик обязан соблюдать условия договора, включая количество, качество и вид материалов, которые он должен использовать для выполнения работ (статья 702 ГК РФ). Превышение количества материалов без согласования с заказчиком может быть признано нарушением условий договора.
- Необходимость дополнительных согласований. В случае, если подрядчик намерен использовать больше материалов, чем предусмотрено договором, то он должен уведомить заказчика о необходимости дополнительных материалов и получить согласие на их использование. Без такого согласования дополнительные затраты могут быть признаны необоснованными.
- Документы о фактических расходах. Важно, чтобы подрядчик предоставил документы, подтверждающие фактические расходы на материалы. Если подрядчик использует больше материалов, чем указано в смете, то заказчик может запросить объяснения и документы, подтверждающие необходимость такого расхода (например, акт о необходимости дополнительных материалов).
Разрешение спора
Если подрядчик использовал больше материалов, чем предусмотрено договором, или использовал материалы, не предусмотренные договором, важно чётко определить следующие обстоятельства:
- Согласование изменений. Были ли согласованы изменения в объёме или составе материалов с заказчиком? Если нет, то подрядчик не может требовать компенсации.
- Необходимость использования дополнительных материалов. Были ли эти материалы необходимы для выполнения работ? Если подрядчик доказал, что без дополнительных материалов выполнение работы невозможно, то заказчик может быть обязан компенсировать их стоимость при условии, что такие материалы будут включены в акт выполненных работ и согласованы обеими сторонами.
- Документы, подтверждающие расход. Подрядчик обязан предоставить заказчику документы, подтверждающие расход материалов, такие как накладные, акты выполненных работ, счета-фактуры и т.д.
В случае возникновения спора, заказчик и подрядчик могут обратиться в суд для разрешения вопроса, однако такие вопросы могут быть решены путём переговоров и заключения дополнительного соглашения о возмещении дополнительных затрат.
Как можно защитить интересы подрядчика?
Итак, представим ситуацию, в которой подрядчик использовал больше материалов, которые не предусмотрены договором и ему не компенсировали, не оплатили дополнительные расходы.
Что можно сделать подрядчику? Можно обратиться в суд с двумя видами исковых заявлений:
- иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения;
- иск о взыскании таких дополнительных материалов.
Практический пример
Рассмотрим пример такого заявления, подготовленного нашими юристами.
Что случилось?
Между сторонами был заключён муниципальный контракт «Работы по ремонту автомобильной дороги». Работы по контракту подрядчик выполнял в соответствии с техническим заданием, локальным сметным расчетом, рабочим проектом.
В техническом задании был указан объём материалов. Объём работ также предусмотрен техническим заданием.
Промежуточный акт контроля выполнения работ по ремонту автомобильной дороги составлен без участия истца, данных о том, что истец вообще как-то был уведомлён о намерении составить такой акт нет. В акте указано, что «…по примерным подсчетам, было израсходовано 5000 м 3 скального грунта». Данным актом ответчик уже признал, что материала ушло почти на 1100 м 3 больше, чем предусматривает контракт, однако никак не изъявил желание компенсировать стоимость израсходованного материала. То есть стороны согласовали и признали объём работ.
Решением суда было установлено, что фактически при работе песчано-гравийная смесь (ПГС) не
использовалась, вместо неё использовался скальный грунт. Так как было установлено, что якобы при ремонте дороги использовался скальный грунт и не учитывалась стоимость ПГС в расчёте стоимости, то истец имеет право вернуть весь объём ПГС, который он использовал при исполнении контракта. Он до сих пор там есть, но истец не может без решения суда вернуть имущество.
Действия подрядчика:
В целях соблюдения досудебного порядка истец направил претензию о необходимости возврата ПГС, но получил отказ от возврата.
По предварительным расчётам истец оценил стоимость ПГС в 100 000 рублей.
Истец имеет право получить материал, который не был учтён в расчётах.
Таким образом, мы обратились в суд в связи с ситуацией, когда истец использовал большее количество материала, чем это предусматривалось договором. В нашем случае было принято решение о возврате этого материала (у подрядчика есть такое право).
Кроме этого, в этом споре истец выполнил больший объём работ, чем предусматривает контракт. О компенсации дополнительных работ мы также составили исковое заявление.
Подрядчик выполнил больший объём работ, чем указано в договоре
Наиболее точно изложил практику по этому вопросу Верховный суд в одном из рассмотренных дел.
Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда отметила, что подрядчик, который обнаружил в процессе строительства работы, не предусмотренные технической документацией, и соответственно, необходимость выполнения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости, должен уведомить об этом заказчика. Если заказчик согласен на проведение и оплату таких работ, то подрядчик может отказаться от них только в тех случаях, когда эти работы выходят за рамки его профессиональной компетенции или не могут быть им выполнены по объективным обстоятельствам (пп. 3 и 5 ст. 743 ГК РФ).
К важным условиям договора строительного подряда, по которым стороны обязаны достичь согласия при его заключении, а также при внесении изменений в условия договора, относятся не только виды и объёмы работ, которые выполняет подрядчик для заказчика, и их конечный результат, но и стоимость этих работ. В случае выявления потребности в выполнении подрядчиком дополнительных работ в интересах заказчика, соответствующее соглашение сторон должно предусматривать, что увеличение объёма работ ведет к увеличению цены договора, и заказчик, соглашаясь на такие работы, берёт на себя обязательства по оплате.
Верховный суд подчеркнул, что при неустановлении наличия согласованного изменения цены контракта между сторонами согласно подпункту «в» пункта 1 части 1 статьи 95 закона о контрактной системе и с учётом норм бюджетного законодательства, допустимо изменение цены не более, чем на 10 %.
Кроме этого, соглашение об изменении договора (включая его цену) должно оформляться в такой же форме, как и сам договор.
Верховный суд указал, что законодательство предусматривает возможность согласования сторонами дополнительных объёмов работ в особых ситуациях. Такое специальное правовое регулирование допускает, что потребность в проведении дополнительных работ может быть справедливо установлена как заказчиком, так и подрядчиком после подписания контракта и в ходе его исполнения.
К оплачиваемым заказчиком дополнительным работам относятся только те, которые, исходя из доступной информации на момент подготовки документации и заключения контракта, объективно не могли быть предусмотрены в технической документации, но необходимы для продолжения других работ, начала новых или ввода объекта в эксплуатацию и достижения запланированного по контракту результата.
Практический пример
По ситуации, которая была описана выше, сначала мы составили исковое изъявление о компенсации дополнительно выполненных работ.
Аргументы подрядчика (истца):
- ответчик признаёт, что часть работ исполнена, однако утверждает, что выполнены они с нарушением условий контракта;
- ответчик указывает, что использование большего объёма грунта — это инициатива истца. Это не его инициатива, а требование закона. Использование меньшего объёма грунта привело бы к тому, что дорога бы не соответствовала установленным законодательством нормам;
- ответчик признаёт, что часть работ исполнена, однако утверждает, что выполнены они с нарушением условий контракта;
- основная проблема в настоящем споре заключается в том, что техническое задание выполнено без учёта реального состояние дороги, вероятнее всего, даже без выезда на место (выполнено неким архитектурным бюро в Москве, которое занимается дизайном квартир). Эти документы никак не учитывают, что кривизна дороги не соответствует тому объёму материала, который заложен в техническое задание.
Требованием подрядчика было взыскать с ответчика стоимость выполненных работ по контракту.
Рекомендации для сторон
В завершение публикации следует указать несколько рекомендаций для избежания подобных ситуаций:
- Для подрядчика: всегда уведомляйте заказчика о необходимости дополнительных материалов или увеличении их количества и добивайтесь согласования этих изменений. Это поможет избежать спорных ситуаций и лишних финансовых затрат.
- Для заказчика: внимательно контролируйте расход материалов, проверяйте соответствие сметы и спецификаций фактическому выполнению работ, а также требуйте от подрядчика документации, подтверждающей расход материалов. Если подрядчик использует материалы без согласования, то не оплачивайте их без дополнительного соглашения.
- Обратитесь к юристу, который не только сможет проанализировать договор подряда, но и защитить интересы как подрядчика, так и заказчика в ситуации, когда было использовано больше материалов, чем предусмотрено договором либо произведён больший объём работ, чем предусмотрено контрактом между сторонами.
Содержание
ToggleВ последние годы набирает популярность относительно недавно действующий орган, который представляет собой коммерческое арбитражное учреждение – Ташкентский международный арбитражный центр. Совсем недавно прошло мероприятие, ежегодно собирающее в Ташкенте ведущих специалистов в сфере арбитража, — Узбекская неделя арбитража.
Так, Узбекистан делает серьёзные усилия и существенно вкладывается для того, чтобы стать лидирующим арбитражным центром в регионе.
Безусловно, такая работа в области коммерческого арбитража не может оставаться незамеченной. Поэтому юристы, в том числе и наши, обращают внимание на этот суд, а также участвуют в судебных процессах.
В этой публикации мы хотим познакомить вас с этим арбитражным учреждением, рассказать о нём, а также указать на его преимущества и процессе разбирательства в TIAC.
Наш ролик по теме на YouTube:
TIAC: об арбитражном учреждении
Арбитражный суд TIAC является полностью автономным органом в рамках TIAC (“Центр”) и единственным органом в структуре Центра, который рассматривает споры в соответствии с Арбитражным регламентом TIAC в условиях полной независимости от Центра, его учредителей, директора или любых других организаций. Арбитражному суду TIAC оказывает содействие Секретариат TIAC.
Для того, чтобы избежать возникновения конфликтов интересов и поддерживать самые строгие стандарты беспристрастности, независимости и нейтралитета, Центр ввёл правило, согласно которому ни член Арбитражного суда TIAC, ни директор TIAC, ни заместитель директора TIAC не могут выступать в качестве арбитров в соответствии с Арбитражным регламентом TIAC в течение срока его полномочий.
Арбитражный суд TIAC состоит из нечётного числа известных арбитров и членов арбитражного сообщества. Граждане Узбекистана могут составлять до 20 % членов Арбитражного суда TIAC.
Исключительные полномочия Арбитражного суда TIAC:
- утверждение арбитров;
- назначение арбитров;
- замена арбитров;
- установление размера арбитражных издержек;
- надзор за арбитражным процессом;
- тщательная проверка арбитражных решений на предмет обеспечения их приведения в исполнение.
Особенности TIAC
Ташкентский Международный Арбитражный Центр не взимает административный сбор за свои услуги, и в дополнение к регистрационному сбору арбитражные расходы в соответствии с Регламентом TIAC состоят из гонорара арбитров.
Группа арбитров состоит из выдающихся специалистов-практиков арбитража, которые продемонстрировали большой опыт работы в данной области и/или при составлении арбитражных решений.
Для справки:
В настоящий момент Центр насчитывает 66 основных арбитров и 35 резервных арбитров. Кроме этого, для удобства можно нажать на любого арбитра и изучить информацию о нём, а также проанализировать его опыт. Это очень удобно при выборе необходимого арбитра.
Правила арбитража в TIAC
Ташкентский международный арбитражный центр придерживается политики нулевого административного сбора. Это означает, что расходы на арбитраж включают только невозмещаемый регистрационный сбор и гонорары арбитров.
Для удобства разместили калькулятор, с помощью которого можно рассчитать стоимость производства:
Важно! С 1 сентября 2024 года невозмещаемый регистрационный сбор составляет 950 долларов США (обычный) или 1450 долларов США в случае оказания экстренной помощи (ускоренный).
Для справки: Арбитражный регламент официально составлен на английском языке. Поэтому в случае любого расхождения между английской версией и переводами на другие языки преимущественную силу имеет английская версия.
Рассмотрение дела в TIAC
Заявка на арбитраж
Любая из сторон договора, желающая начать арбитраж, должна направить в Секретариат ТIAC заявку на арбитраж. К ней регламент устанавливает несколько требований. Заявка может также включать в себя и исковое заявление.
Дата получения Секретариатом ТIAC заявки об арбитраже в полном объеме, а также доказательства оплаты регистрационного сбора за ее подачу, будет считаться датой начала арбитражного разбирательства.
В течение 15 дней с момента получения заявки на арбитраж от ТIAC, ответчик должен представить ответ. К этому документу также предъявляются некоторые требования, установленные регламентом ТIAC.
Важно. Если истец подал исковое заявление вместе с заявкой на арбитраж, то ответчик может тоже включить ответ на исковое заявление или подать встречный иск.
Формирование трибунала
Количество арбитров: трибунал может быть сформирован из одного или из трех арбитров.
Если стороны не договорились о количестве арбитров, то арбитражный суд сам принимает решение о количестве. При этом он учитывает следующие обстоятельства:
- сложность;
- сумму спора;
- иные имеющие значение обстоятельства дела.
Если должен быть назначен единоличный арбитр, то стороны должны совместно выдвинуть кандидатуру арбитра в течение 15 дней с даты начала арбитражного разбирательства.
Если нужно выбрать трех арбитров, то каждая сторона должна выдвинуть по одному арбитру. Третьего арбитра назначает арбитражный суд ТIAC. Он будет арбитром-председателем, если стороны не договорились о другом.
Регламент предусматривает право сторон на отвод и замену арбитров.
Проведение арбитражного разбирательства
В течение 15 дней после передачи дела единоличному арбитру или председателю трибунал проводит первую встречу со сторонами лично или любым другим способом. На встрече поднимаются следующие вопросы:
- процедуры, которые будет наиболее подходящими и эффективными для дела;
- конфиденциальность, защиту данных или вопросы кибербезопасности;
- любые вопросы, которые нужны для справедливого, быстрого, экономного и окончательного разрешения спора.
Если исковое заявление не было представлено в заявке, то истец в течение срока, который будет определен судом, направляет ответчику и суду иск, в котором он подробно должен изложить:
- фактические обстоятельства дела;
- предмет спора;
- правовые основания или аргументы, на которых основывается иск;
- меры с указанием суммы всех требований, которые поддаются исчислению.
Место арбитража и место проведения
Стороны могут письменно договориться о месте арбитража. Если такой выбор сделан не был, то место определяется судом с учетом всех обстоятельств дела.
Важно. Суд может проводить заседания как лично, так и с помощью электронных средств связи. Безусловно, дистанционный способ рассмотрения дела является удобным для сторон (поэтому составляет еще одно преимущество ТIAC).
Слушания по делу
Если суд или стороны не договорятся о другом, то все заседания и слушания проводятся при закрытых дверях, а любые записи, стенограммы или документы, остаются конфиденциальными.
Лица, которые не участвуют в арбитражном разбирательстве, не допускаются на слушания без разрешения сторон и суда.
Применимое право
Суд применяет право, согласованное сторонами как применимое к существу спора. Если стороны не сделали такого выбора, то суд применяет право или нормы права на свое усмотрение. При этом:
Любое указание на право определенного государства должно толковаться, если не оговорено иное, как непосредственное указание на материальное право этого государства, а не на его его коллизионные нормы.
Во всех случаях суд разрешает спор, принимая во внимание условия договора и учитывая применимые торговые обычаи.
Принятие решения
Если суд не продлит срок, или если стороны не договорятся о другом, то суд направляет проект решения в TIAC не позднее 30 дней с даты, когда суд объявил разбирательство завершенным.
Арбитражное решение передается в секретариат, который направляет заверенные копии сторонам после полной оплаты всех арбитражных расходов.
До вынесения окончательного решения по существу стороны могут достигнуть
мирового соглашения. Тогда суд прекращает разбирательство после полной оплаты всех арбитражных расходов.
Важно. Все арбитражные решения выносятся в письменной форме и являются обязательными для сторон. Соглашаясь на арбитражное разбирательство своего спора, стороны обязуются исполнить любое решение немедленно и без какой бы то ни было задержки.
Решение TIAC обжалованию не подлежит. Стороны безоговорочно отказываются от своего права на любую форму оспаривания, пересмотра или обращения в любой государственный суд или другой орган судебной власти, в той мере, в которой такой отказ является действительным.
Арбитражная оговорка TIAC
В настоящее время популярность коммерческих арбитражных судов продолжает расти и представляется, что такой рост будет только усиливаться. На самом деле, в мире существует много коммерческих арбитражных судебных органов. Поэтому у предпринимателей может возникнуть вполне логичный вопрос о том, какой суд необходимо выбрать?
В данном случае каждое из судебных учреждений имеет свои преимущества. Отметим, что для стран СНГ следует обратить особое внимание на Ташкентский международный арбитражный центр. Использование русского языка для ведения арбитража, удобный правовой режим, гибкие правила, сокращение материальных расходов на ведение судебного процесса, а также оперативность процесса и разрешение разбирательства в разумный сроки, — все это TIAC. Кроме этого, проблем с исполнением решений нет никаких.
При выборе судебного органа нужно, в том числе, учитывать характер договора между сторонами, а также место, где нужно будет исполнять решение суда.
Кроме этого, очень важно обратить внимание не только на сам судебный орган, но и на кандидатуру арбитра. В данном случае такую кандидатуру могут подсказать опытные юристы, которые за годы работы в подобных учреждениях уже знают, к кому будет лучше обратиться для рассмотрения того или иного спора.
Например, наши юристы работали во многих международных арбитражных судебных учреждениях, причем участвовали в разбирательстве не только на русском, но и на английском и других языках. Важно подчеркнуть, что мы можем не только провести судебный процесс, но и исполнить решение суда.
В случае, если выбор сторон при заключении договора пал на Ташкентский международный арбитражный центр, то сам центр предлагает включить в договор арбитражную оговорку, которая может быть сформулировано таким образом:
Арбитражная оговорка:
«Все споры, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, в том числе касающиеся его существования, недействительности или прекращения, подлежат окончательному урегулированию в соответствии с Межинституциональным Арбитражным регламентом 2023 г. Ташкентского международного арбитражного центра (TIAC) и Гонконгского международного арбитражного центра (HKIAC). Место арбитража — (выбрать место). Число арбитров — (выбрать один или три). Язык арбитража — (выбрать язык)”.
Помочь с текстом договора также могут наши специалисты. Кроме этого, мы помогаем не только российским, но и иностранным компаниям, которым достаточно проблематично исполнить решение суда на территории Российской Федерации.
Говоря о Ташкентском международном арбитражном центре, стоит отметить, что центр отличается профессионализмом арбитров, конфиденциальностью информации, беспристрастностью. Этот судебный орган является преимущественным для стран – участников Содружества независимых государств.
Наши юристы поддержат предпринимателей и юридических лиц на каждом этапе претензионной работы, судебного разбирательства, а также исполнения решения суда (неважно, на территории какой страны).
Нам абсолютно не важна география спора, его язык, применимое право. Нам важен только качественный и эффективный результат, который полностью удовлетворит пожелания клиента.
Современные компании из разных стран все чаще обращаются к международному сотрудничеству, что ведет к увеличению числа внешнеэкономических контрактов. Это, в свою очередь, приводит к росту споров, связанных с выполнением обязательств, качеством товаров и услуг, а также с другими вопросами международной торговли.
Одним из ключевых органов, который занимается разрешением международных споров, является Международный арбитражный суд в Казахстане. Этот суд предоставляет возможность сторонам конфликта решать свои разногласия вне судебной системы, что часто оказывается более быстрым и эффективным способом.
В данной статье мы расскажем о том, что собой представляет Международный арбитражный суд в Казахстане, как проходит процесс арбитража, какие нюансы следует учитывать и как защитить свои интересы. Мы обсудим основные этапы арбитражного разбирательства, включая подачу иска, выбор арбитров, слушания и вынесение решения.
Наши юристы имеют широкий опыт участия в международных арбитражных спорах в Швеции, Китае и Казахстане. Мы знаем все тонкости и нюансы работы арбитражных судов, что позволяет нам эффективно защищать интересы наших клиентов. Доверьтесь нам, и мы поможем вам добиться справедливости и защиты ваших прав на международной арене.
Что это за суд и какова его компетенция?
Международный арбитражный суд в Казахстане (IAC) представляет собой постоянно действующий специализированный орган, созданный для разрешения споров, возникающих в рамках международной торговли и инвестиционной деятельности.
К компетенции данного суда относятся споры из гражданских правоотношений между физическими и юридическими лицами независимо от их места жительства или нахождения в Казахстане. Иными словами, если вы представляете французскую компанию, а ваш контрагент по договору из Англии, вы все равно можете выбрать в качестве органа разрешения ваших споров IAC.
В чем преимущества обращения именно в этот суд:
- авторитет (IAC был основан в 2001 году и зарекомендовал себя как надежный институт: он обладает богатым опытом в области международного арбитража)
- профессионализм (команда арбитров IAC мирового уровня обеспечивает высокое качество рассмотрения дел в соответствии с международными стандартами)
- разнообразие (IAC рассматривает банковские и финансовые споры, отношения в нефтегазовой и строительной отрасли, споры из договоров поставки и международной купли-продажи и т.д.)
Что сделать, чтобы ваш спор урегулировал IAC?
Как уже было сказано, широко признаваемый принцип свободы договора дает вам возможность выбрать в качестве органа разрешения споров именно Международный арбитражный суд в Казахстане.
Для этого необходимо составить либо арбитражную оговорку, либо арбитражный договор. В чем их отличие?
Арбитражная оговорка включается в основной текст вашего международного контракта, то есть вы составляете ее на этапе ведения переговоров и заключения договора. Чаще всего арбитражные оговорки составляются в краткосрочных отношениях (например, единоразовый договор купли-продажи).
Арбитражный договор – это самостоятельное соглашение, отдельное от основного договора. Его обычно заключают уже после составления основного контракта. Как правило, арбитражные договоры заключают стороны в долгосрочных правоотношениях (например, множественные договоры поставки). Более того, если вы решили выбрать IAC уже после возникновения спора с контрагентом, то арбитражную оговорку заключить не получится, вам придется составлять арбитражный договор.
Регламент IAC упростил вам эту задачу и самостоятельно подготовил текст арбитражной оговорки, который вы можете скопировать и вставить в текст вашего контракта.
Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего Договора или в связи с ним, в том числе, касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному разрешению в Международном арбитражном суде «IAC», находящемся в Республике Казахстан, г. Алматы, в соответствии с его Регламентом, составом арбитража в количестве (по выбору сторон) арбитров, на (по выбору сторон) языке, в (место проведения разбирательства по выбору сторон) и в соответствии с нормами материального права (по выбору сторон).
Если же вы решили составить арбитражный договор, помните, что там обязательно нужно указать:
- состав арбитража (вы можете выбрать нечетное число, как правило, это 1 или 3, но при вашем желании их число может увеличиться)
- язык слушаний (любой: английский, французский, казахстанский и так далее)
- место разбирательства (мы рекомендуем указать постоянное место нахождения IAC в городе Алматы, чтобы не нести дополнительные расходы)
- применимое право (все зависит от вашего желания, это может быть материальное право любой страны)
- порядок распределения расходов (исходя из того, как вы договоритесь с вашим контрагентом)
- адреса для направления важных сообщений (не только юридический адрес, но и телефон, e-mailи контактное лицо, чтобы не упустить важное уведомление или материалы дела)
Итак, заключив арбитражную оговорку или соглашение по данной инструкции, вы гарантировали, что ваш спор будут решать арбитры в Международном арбитражном суде в Казахстане.
Что делать в случае возникновения спора?
Перед началом разбирательства важный этап, который инициирует весь процесс – это уплата регистрационного сбора. Он уплачивается только истцом при подаче искового заявления в суд. Цель этих сборов – обеспечить подготовку дела. Помните, что регистрационный сбор не подлежит возврату даже в случае, если суд оставит исковое заявление без удовлетворения из-за недостатков и ошибок, поэтому мы рекомендуем на этапе составления искового заявления обратиться к профессионалам, чтобы не лишиться напрасно 500 евро (это размер регистрационных сборов для нерезидентов Казахстана).
Далее необходимо подать исковое заявление. Любой иск в арбитраж должен обязательно содержать следующие элементы:
- реквизиты сторон (наименования, адреса электронной почты и фактические адреса)
- требования истца (какое нарушенное право вы стремитесь защитить)
- указание на компетенцию МКАС (почему именно МКАС должен разбирать ваш спор)
- фактические обстоятельства спора (то есть что произошло)
- юридическая аргументация (какие нормы права подтверждают вашу позицию)
- цена иска и расчет этой суммы (та сумма, которую вы истребуете с ответчика)
- приложения (все документы, подтверждающие вашу позицию)
Составление иска – это важный и ответственный процесс, и в одной статье мы не сможем рассказать сразу о всех тонкостях этого дела. Если вы нуждаетесь в консультационной или иной помощи для составления грамотного искового заявления, обратитесь к профессионалам.
Как только суд зарегистрирует ваше исковое заявление, будет возбуждено производство по вашему делу. На этом этапе вы как истец должны оплатить арбитражный сбор. Он необходим, поскольку это – гонорар арбитрам. Сумма арбитражного сбора зависит от цены иска и исчисляется в евро. На фото вы можете увидеть сводную шкалу исчисления размера арбитражных сборов.
Далее вы с ответчиком, вашим оппонентом, формируете состав арбитража. Напомним, что количество арбитров вы выбираете на этапе составления арбитражной оговорки или арбитражного договора. Если вы этого не сделали, то количество арбитров может быть установлено самим судом. Итак, вы можете выбрать одного арбитра или коллегию арбитров (в таком случае вам также надо будет выбрать председательствующего арбитра). Если вы желаете ознакомиться более подробно с порядком формирования состава арбитража, можете прочитать соответствующий регламент или обратиться за разъяснениями к нашим специалистам.
Ключевой этап любого разбирательства – это рассмотрение дела по существу. На данной стадии каждая сторона имеет возможность изложить свою точку зрения, обосновать требования и опровергнуть доводы оппонента. Представление доказательств играет ключевую роль: вы можете ссылаться на документы, свидетельские показания и экспертные заключения. Арбитры задают вопросы для уточнения позиций и оценки представленных материалов.
Международный арбитражный суд в Казахстане предлагает современное и удобное решение для сторон, желающих участвовать в разбирательствах – возможность проведения слушаний в электронном формате с использованием видеосвязи. Это нововведение обеспечивает высокую степень доступности и комфорта, позволяя участникам защищать свои интересы, не покидая пределов своего дома и не выезжая в Казахстан.
Для этого в текст арбитражной оговорки или арбитражного соглашения включите условие о том, что рассмотрение спора между сторонами может осуществляться в форме электронного арбитражного разбирательства. Для этого необходимо будет указать сведения для установки видеосвязи (e-mail, логин от Skype, Zoom или другой программы, номер телефона).
Наши специалисты активно используют данную возможность, успешно представляя интересы клиентов из различных уголков мира. Благодаря современным технологиям географические границы перестают быть преградой для эффективного разрешения споров. Мы уверены, что каждый клиент сможет получить квалифицированную поддержку и защиту своих прав независимо от места нахождения.
Как исполнить решение суда?
Если вы успешно выступили в суде и сумели убедить арбитров в вашей правоте, решение будет принято в вашу пользу. В связи с этим возникает вопрос – как исполнить данное решение?
Надо отметить, что при заключении арбитражного соглашения в форме оговорки или договора стороны принимают на себя обязанность добровольно исполнить решение Международного арбитражного суда в установленные в нем порядке и сроки.
Однако на практике, безусловно, проигравшая сторона зачастую отказывается добровольно исполнять решение, уклоняется от погашения долга. В таком случае, если решение подлежит исполнению на территории Казахстана (например, если имущество ответчика находится в Казахстане), то такое решение признается обязательным и приводится в исполнение в соответствии с законом Казахстана «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей».
Если решение подлежит исполнению на территории другого государства, то необходимо уточнить, входит ли эта страна в перечень государств, которые участвуют в Нью-Йоркской конвенции 1958 года и признают решения иностранных арбитражей. В этот перечень входит более 150 стран, включая Казахстан, Францию, Великобританию и США. Поэтому признать и исполнить решение IAC в другом государстве не составит труда.
Что мы можем вам предложить?
Разбирательство в Международном арбитражном суде в Казахстане может показаться сложным и запутанным процессом. Однако с грамотным юридическим сопровождением оно становится доступным и понятным. Профессиональная поддержка специалистов в области арбитража является ключевым фактором, который может гарантировать успешный исход дела и защиту ваших интересов.
Наши юристы обладают обширным опытом в разрешении споров различной сложности и имеют глубокие знания как казахстанского права, так и международного частного права. Мы понимаем, что каждое дело уникально, и индивидуальный подход к каждому клиенту позволяет эффективно решать поставленные задачи.
Кроме того, мы обеспечиваем многоязычное сопровождение – наши специалисты свободно говорят на английском и русском языках, что позволяет наладить комфортное взаимодействие с клиентами из разных стран. Мы будем поддерживать вас на всех этапах разбирательства, от подготовки документов до представления интересов в суде, что позволит вам сосредоточиться на важных аспектах вашего бизнеса. Выбирая нас, вы выбираете уверенность в результате.
Содержание
ToggleНесмотря на происходящие изменения на международной арене, взаимодействие между участниками экономических отношений продолжается. Оно предполагает возникновение споров между сторонами. Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС при ТПП) является постоянно действующим арбитражным органом, который входит в число наиболее крупных и авторитетных арбитражных центров мира. Он признается не только отечественными, но и иностранными предпринимателями.
Для справки. МКАС действует уже на протяжении 92 лет, рассмотрено более 10 000 споров.
Актуальность этого судебного органа возрастает с каждым днем. Наши юристы помогают не только отечественным, но и зарубежным организациям. Заказать услугу можно здесь.
В сегодняшней статье расскажем, что делать в случае, если контракт между сторонами предусматривает в качестве судебного органа МКАС при ТПП, как там судиться, с чего начать, как оплачивать сборы, нужно ли присутствовать на заседаниях, как исполнить или оспорить решение.
Кратко о МКАС при ТПП можно узнать из нашего видео.
Арбитражная оговорка или где будет рассматриваться спор?
Преимущества рассмотрения споров в МКАС при ТПП
Только за прошлый (2023) год МКАС рассмотрел 215 международных дел. Предполагается, что этот орган может разгрузить арбитражные суды. Кроме этого, МКАС при ТПП имеет множество весомых преимуществ, среди которых:
- сроки — быстрое разрешение споров;
- спор рассматривается в одной инстанции с использованием современных технологий (электронный обмен документами, в формате видео-конференц связи);
- конфиденциальность;
- возможность сторон выбрать арбитров;
- гарантия исполнения решения;
- высокий уровень профессионализма и компетентности арбитров;
- выдача государственным судом исполнительных листов на решения МКАС в срок до 1 месяца.
Перечисленные преимущества способствуют тому, что большое количество организаций выбирают в качестве органа рассмотрения спора МКАС. Как закрепить это положение в договоре между сторонами?
Арбитражная оговорка
Для того, чтобы спор рассматривался в МКАС при ТПП необходимо включить соответствующее условие в договор. Как может быть составлено такое положение? Смотрим:
Арбитражную оговорку можно включить в раздел «Разрешение спорных вопросов» и описать ее следующим образом: «В случае недостижения согласия путем переговоров и/или в претензионном порядке возникший спор между Сторонами настоящего Договора передается на рассмотрение в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в городе Москве«.
Сам МКАС рекомендует включить в договор арбитражную оговорку в следующем виде:
«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями. Арбитражное решение является для сторон окончательным».
Таким образом, если в соглашении между сторонами имеет место такая оговорка, то спор будет рассматриваться в МКАС при ТПП.
В нашем случае договор заключен между российской и китайской компаниями. Посмотрите, как мы оформили арбитражную оговорку в договоре.
Что будет в случае, если не включить это условие в договор?
Если арбитражная оговорка отсутствует в соглашении, то МКАС может принять решение о том, что у него нет оснований для рассмотрения возникшего спора. Поэтому оговорка должна четко и недвусмысленно содержать положение о передаче подсудности МКАС при ТПП.
Важно. Если возникло спорное правоотношение с российской компанией, а арбитражная оговорка отсутствует, то наши юристы могут помочь. Они составят дополнительное соглашение о передаче спора на рассмотрение в Международный коммерческий арбитражный суд.
Что еще должна включать арбитражная оговорка?
В арбитражной оговорке можно предусмотреть некоторые условия, с учетом которых будет происходить разбирательство в МКАС при ТПП:
- Применимое право. Стороны имеют возможность выбрать правовую систему той страны, право которой они считают наиболее применимым к возникшему спору. Если стороны не договорились об этом, то МКАС самостоятельно его определит.
- Язык, на котором ведется разбирательство. Как правило, рассмотрение споров в МКАС происходит на русском языке, но стороны по взаимному согласию могут установить другой язык для разбирательства.
- Место проведения разбирательства. Как правило, МКАС проводит заседания в городе Москве, однако по соглашению стороны могут выбрать другое место для рассмотрения спора. На сегодняшний день МКАС при ТПП насчитывает 26 региональных отделений по территории РФ. При этом важно учитывать, что смена места рассмотрения спора предполагает дополнительные материальные расходы:
п. 2 пар. 7 Регламента МКАС:
«Стороны могут согласовать проведение слушаний в другом месте на территории Российской Федерации. В таком случае все дополнительные расходы, возникшие в связи с проведением слушаний вне г.Москвы, возлагаются на спорящие стороны. МКАС может потребовать от сторон предварительного представления соответствующей гарантии возмещения этих расходов». - Количество арбитров. Стороны имеют возможность принять участие в формировании состава арбитража. Каждая из сторон может выбрать наиболее подходящего арбитра, чья профессиональная репутация поможет надлежащим образом разрешить сложившийся спор. Определенные сторонами два арбитра выбирают третьего — он будет председателем арбитража. У сторон есть право отвода арбитра, если возникнут основания полагать, что он небеспристрастен:
п. 1 пар. 24 Регламента МКАС:
«Каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, председателя состава арбитража или единоличного арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно их беспристрастности или независимости, в частности если можно предположить, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе дела. Отвод может быть заявлен и в случае, если арбитр не обладает квалификацией, обусловленной соглашением сторон».
Проверив в соглашении наличие арбитражной оговорки, можно обращаться в суд? Подождите. Сначала…
Досудебное урегулирование спора
Соглашение между компаниями может содержать условие о том, что перед судебным порядком необходимо попробовать разрешить спор мирным путем. Такой способ предполагает составление досудебной претензии. Получается, что пока претензионный порядок не будет совершен, стороны не имеют возможности обращаться в суд.
Претензия представляет собой требование одной стороны к другой об исполнении какого-либо обязательства или устранении нарушений. Для сторон, безусловно, более выгодным является именно претензионный порядок разрешения спора.
В нашей практической ситуации мы включили условие о досудебном порядке в договор:
Для того, чтобы это условие было соблюдено, наши юристы подготовили досудебную претензию и направили ее другой стороне. В этом деле мы представляем интересы китайской компании. В документе мы указали основные факты нарушенного права, позицию китайской компании и юридическое основание требований.
Помимо этого, составили следующее предупреждение:
«В случае, если Претензия будет оставлена без внимания, а также в случае отказа от исполнения
обязательств по выплате денежных средств, Взыскатель будет вынужден защищать свои права
путем обращения в МКАС при ТПП РФ с отнесением всех расходов, в том числе стоимости
услуг юридической компании, на счет Должника (не менее 100 000 рублей), а также
арбитражного сбора (не менее 13 500 долларов США). Также в случае обращения Взыскателя в
МКАС при ТПП РФ в размер исковых требований будут включены проценты за пользование
чужими денежными средствами по день фактического исполнения обязательства».
Претензию для вашего удобства мы размещаем в удобном и открытом для скачивания формате:
К сожалению, ответ от российской компании получен не был, поэтому мы приняли решение обратиться в МКАС при ТПП. Давайте разберем наши шаги поэтапно.
Процедура рассмотрения спора в МКАС
Первое. Подача искового заявления
Арбитражное разбирательство начинается подачей искового заявления. Регламентом МКАС установлены требования к форме и содержанию такого документа. Все эти условия обязательны к соблюдению. В случае, если секретарь при проверке искового заявления обнаружит ошибку, то истцу будет возвращено заявление и дано время на устранение имеющихся ошибок (однако это затягивает время разрешения спора (дается срок до 2 месяцев), что, безусловно, невыгодно для истца). Наши юристы являются компетентными специалистами в области международного арбитража. Они могут составить досудебную претензию, исковое заявлением в МКАС, отзыв на исковое заявление или встречный иск. Теперь кратко обсудим ключевые требования к иску.
Дата подачи искового заявления. Ею может быть либо день подачи в МКАС (можно подать исковое заявление от имени истца через представителя по доверенности в Москву или любое региональное отделение МКАС) либо дата его почтовой отправки (в случае, если истец находится за границей).
Содержание иска. Документ должен обязательно включать:
- наименование и адреса сторон;
- требование истца;
- обоснование компетенции МКАС;
- изложение фактических и правовых обстоятельств, на которых истец основывает свои исковые требования, и ссылку на доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
- цену иска;
- имена и фамилии арбитра и запасного арбитра, избранных истцом, или просьбу о том, чтобы арбитр или запасной арбитр были назначены Председателем МКАС;
- перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению;
- подпись истца.
Цена иска. Она должна определяться следующим образом:
- в исках о взыскании денег — истребуемой суммой;
- в исках об истребовании имущества — стоимостью отыскиваемого имущества;
- в исках о признании или преобразовании правоотношения — стоимостью предмета правоотношения на момент предъявления иска;
- в исках об определенном действии или бездействии — на основе имеющихся данных об имущественных интересах истца.
Важно отметить, что истец должен указать в исковом заявлении цену иска даже в случае, когда его исковое требование имеет неденежный характер.
Если иск состоит из нескольких требований, то его цена определяется общей суммой всех требований.
В случае, если истец не определит или неверно определит цену иска, то МКАС по собственной инициативе или по требованию ответчика определяет цену иска самостоятельно.
В нашем практическом примере между сторонами был заключен договор купли-продажи, по которому продавец обязался передать в собственность покупателя хоккейную экипировку. Продавец (истец, интересы которого мы представляли в МКАС) добросовестно исполнил свои обязательства, в то время как ответчик (российская компания) не оплатил партию товара. Образовалась задолженность, которую необходимо было взыскать в судебном порядке.
Оценив ситуацию, мы подготовили исковое заявление, которое включало не только нашу позицию по делу, но и ссылки на судебную практику и правовую базу. Кроме этого, приложили таблицу процентов за пользование чужими денежными средствами, которые необходимо было оплатить ответчику.
Посмотрите, что у нас вышло. Образец искового заявления можно скачать по ссылке ниже.
Второе. Оплата необходимых сборов
Для того, чтобы МКАС принял иск и началось производство, нужно оплатить необходимые сборы. Есть два вида обязательных сборов:
Регистрационный сбор — сбор, уплачиваемый при подаче в МКАС искового заявления или ходатайства об обеспечении требования, для покрытия расходов, возникающих до начала арбитражного разбирательства.
Арбитражный сбор — сбор, взимаемый по каждому поданному для разбирательства в МКАС иску, для покрытия общих расходов, связанных с деятельностью МКАС (в частности, гонораров арбитров, докладчиков, вознаграждения секретариата, расходов по организации арбитражного разбирательства и т.п.).
Кроме указанных расходов существуют еще дополнительные расходы и издержки сторон.
Регистрационный сбор не подлежит возврату и составляет фиксированную сумму в размере 1 000 долларов США.
Размер арбитражного сбора зависит от суммы спора и определяется регламентом конкретного арбитражного института. На сайте МКАС при ТПП есть калькулятор расчета сборов: нужно ввести сумму иска, вид арбитража и состав суда, после чего калькулятор рассчитает, сколько необходимо заплатить.
Помимо этого, на сайте указаны и банковские реквизиты. Важно отметить, что необходимые сборы можно оплатить не только в российской, но и в иностранной валюте.
Сначала заявителю необходимо оплатить регистрационный сбор и приложить квитанцию об оплате к исковому заявлению.
После получения соответствующего письма от МКАС необходимо оплатить арбитражный сбор и направить квитанцию об оплате по электронной почте в МКАС.
Важно учесть, что в случае выигрыша спора на ответчика будет возложена обязанность возмещения понесенных расходов. Если иск удовлетворен частично,то арбитражный сбор возлагается на ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований и на истца — пропорционально той части исковых требований, в которой иск не удовлетворен.
Третье. Формирование состава арбитража
Если стороны не договорились по-другому, то арбитраж состоит из трех арбитров. Однако Президиум МКАС может по своему усмотрению решить вопрос о разрешении дела арбитром единолично (с учетом сложности дела, цены иска и других обстоятельств).
Как формируется состав арбитров? Два из них выбираются сторонами, а председатель назначается Президиумом МКАС. Назначение происходит из списка арбитров.
Кроме этого, стороны дела должны выбрать запасных арбитров. В случае, если дело рассматривается единоличным арбитром, то единоличный арбитр и запасной единоличный арбитр назначаются Президиумом МКАС из списка арбитров.
Четвертое. Судебное разбирательство
Для изложений сторонами своих позиций и для проведения устных прений осуществляется устное слушание дела. Слушание проводится в закрытом режиме, но с разрешения арбитража и согласия сторон на слушании могут присутствовать лица, которые не участвуют в арбитражном разбирательстве.
Важно отметить, что стороны могут вести дело в МКАС непосредственно или через представителей, в том числе из иностранных граждан и организаций.
Представитель – специалист (юрист), который действует по доверенности и готов представлять интересы в МКАС, выступая от имени истца / ответчика.
Важно отметить, что если представитель компании находится за границей, то он имеет возможность не присутствовать лично на слушании, а участвовать в них онлайн – МКАС при ТПП предусматривает возможность участия в заседаниях с помощью системы видео-конференц-связи.
По просьбе стороны арбитраж может распорядиться о принятии обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые он сочтет необходимыми.
Во многом этот процесс напоминает классический арбитражный спор: стороны должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований или возражений. Состав арбитража может потребовать представления сторонами и иных доказательств. Он вправе также по своему усмотрению назначить проведение экспертизы и испрашивать представление доказательств третьими лицами, а также вызывать и заслушивать свидетелей.
Относительно участия в деле третьих лиц:
Вступление в разбирательство третьего лица допускается только с согласия спорящих сторон. Для привлечения к разбирательству третьего лица, помимо согласия сторон, требуется также и согласие привлекаемого лица в письменной форме. Заявление ходатайства о привлечении третьего лица допускается только до истечения срока представления отзыва на исковое заявление.
Пятое. Вынесение решения по делу
Разбирательство прекращается вынесением решения либо постановлением о прекращении дела. Важно отметить, что решение МКАС является окончательным. Оно не подлежит обжалованию.
Если по делу не принимается окончательное решение, арбитражное разбирательство прекращается постановлением о прекращении разбирательства. Это может произойти в следующих случаях:
- в случае отказа истца от своего требования (если ответчик в срок не позднее 15 дней после получения уведомления об этом не выдвинет возражений против прекращения разбирательства и состав арбитража не признает законный интерес ответчика в окончательном урегулировании спора);
- в случае наличия договоренности сторон;
- когда состав арбитража считает, что продолжение разбирательства стало по каким-либо причинам ненужным или невозможным (например, при отсутствии предпосылок, необходимых для рассмотрения и разрешения дела по существу, в том числе если из-за бездействия истца дело остается без движения более 6 месяцев).
Шестое. Исполнение решения
Россия является участницей соглашения, которое позволяет исполнить решение МКАС при ТПП РФ более, чем в 140 государствах. Указанное означает, что компания (зарубежная и/или российская) может исполнить решение МКАС не только в России, но и за рубежом.
Для исполнения решения арбитража необходимо получить его копию в самом МКАС. Если компания хочет исполнить решение на территории России, то его нужно предоставить в государственный арбитражный суд по месту нахождения ответчика или его имущества. После этого суд выдает исполнительный лист, с помощью которого компания может начать исполнительное производство.
Наши юристы готовы помочь и в этой стадии судебного производства с тем, чтобы компания гарантировано могла взыскать денежные средства с должника.
Юридическая помощь
Специалисты, работающие в нашей компании, оказывают услуги по представлению интересов отечественных и зарубежных компаний в международном коммерческом арбитраже, в том числе, в МКАС при ТПП.
Наши юристы по международному арбитражу в процессе представления интересов клиентов отличаются знанием международных нормативных актов по международному арбитражу, федеральными законами Российской Федерации и внутренним регламентом МКАС при ТПП. Юристы по арбитражу готовы участвовать в разбирательстве в МКАС на любом языке и с любым применимым правом.
Преимуществами обращения к нашим специалистам являются следующие:
Деятельность на территории России. Юристы нашей компании прекрасно ориентируются в российской правовой системе и в курсе правоприменительных тенденций в международном арбитраже, в частности, МКАС при ТПП. Кроме этого, юристы понимают стандарты и практику арбитражных споров с российскими компаниями.
Знание зарубежных стандартов. Наши специалисты имеют значительный опыт по участию в международном арбитраже не только на территории России, но и в зарубежных странах.
Наличие профессионального мнения и знания об арбитрах. В связи с высокой частотой представления интересов компаний в МКАС у наших юристов сложилось профессиональное мнение относительно большого количества арбитров. В силу этого они могут помочь с выбором арбитров для конкретного судебного разбирательства.
Адаптация под любые условия арбитражной оговорки. Это означает, что наши специалисты готовы помочь, вне зависимости от выбранного права, языка и других обстоятельств, обозначенных в арбитражной оговорке. Кроме этого, мы можем вести переписку с клиентом на любом языке.
Дистанционное взаимодействие с клиентом. Почти все наши услуги мы предоставляем в дистанционном формате: он является наиболее оптимальным и удобным для наших клиентов. Всю процедуру от составления договора до исполнения решения МКАС при ТПП возможно осуществить дистанционно. Значительным преимуществом международного арбитража является возможность проведения заседаний в режиме онлайн, без личного присутствия истца. Разбирательство можно осуществлять дистанционно, без выездов в другие страны. В этом случае юридические услуги будут выгоднее по стоимости.
Полная и поэтапная отчетность перед клиентом. Любое действие юридического характера мы согласовываем с клиентом. Так, после заключения договора о предоставлении наших услуг, мы будем отчитываться о каждом этапе разрешения спора. Любой разработанный документ мы отправляем на согласование клиенту и предлагаем различные варианты действий. Кроме этого, описываем возможные перспективы и риски.
Таким образом, обращение к нам — гарантия качественного, персонифицированного и квалифицированного подхода, который обеспечит надлежащую защиту в международном коммерческом арбитраже.
Заказать услугу можно по этой ссылке.
Как будет происходить взаимодействие с клиентом?
Во-первых, зарубежная юридическая компания обращается к нам с просьбой организовать сопровождение для подачи искового заявления на российскую компанию в МКАС при ТПП или ответить на исковое заявление, поданное отечественной компанией. В двух указанных случаях мы можем оказать помощь.
Во-вторых, компания / организация подробно излагает ситуацию о возможном или возникшем споре. Здесь еще раз подчеркнем, что мы можем вести переписку на государственном языке клиента. Специалисты нашей компании анализируют ситуацию и направляют клиенту консультационное заключение с оценкой возможных рисков и описанием дальнейших перспектив и действий при рассмотрении спора в МКАС (чем может закончится для клиента разбирательство).
В-третьих, составляем исковое заявление в МКАС при ТПП (если клиент выступает в качестве истца). В случае удовлетворения исковых требований мы поможем исполнить решение МКАС на территории России. Кроме этого, поможем применить обеспечительные меры к ответчику и его имуществу.
Содержание
ToggleНа фоне санкционной политики, ключевой вопрос во внешнеторговых отношениях – «Как иностранной компании взыскать долг с российской организации?» Это общий вопрос, он актуален для все контрагентов, из какой страны бы они ни были. В этой статье продолжим тему о внешнеторговом контракте с Казахстаном. Расскажем, как компании из Казахстана взыскать долг с российском компании. Особое внимание уделим получению исполнительного листа в государственном суде для непосредственного списания денег.
Арбитражное соглашение
Обратите внимание на свой внешнеторговый контракт. В нем есть раздел «Арбитражная оговорка». Взыскание долга с российской компании в пользу поставщика из Казахстана происходит в твердом соответствии с этими условиями.
Арбитражная оговорка определяет:
- компетентный суд: государственный суд России или Казахстана, третейский суд или международный коммерческий арбитраж.
- применимое право: российские законы, право Казахстана или законодательство третьей страны (например, если недвижимость находится в этой третьей стране)
- место арбитража
- арбитры
- язык третейского разбирательства
- окончательность арбитражного решения: когда арбитражная оговорка не содержит указание на окончательность решения третейского суда, оно может быть обжаловано
«Все споры, разногласия или требования, возникающие из договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в МКАС при ТПП РФ в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Если внешнеторговый контракт по каким-то причинам не содержит арбитражную оговорку и отдельное арбитражное соглашение сторонами не подписывалось, то нужно руководствоваться Соглашением стран СНГ о порядке разрешения споров от 20.03.1992.
Вид спора | Государственный суд | Пример |
Понуждение к исполнению договорной обязанности | по месту, где должно быть исполнение | Российская компания из Москвы должна оплатить товар, пришедший из Казахстана, – АС города Москвы |
Заключение, изменение, расторжение контракта | по месту «сильного» обязательства | Поставщик из Туркестана хочет изменить условия поставки в Россию — Специализированный межрайонный экономический суд Туркестанской области |
Возмещение вреда | по месту причинения ущерба | Во время транспортировки груза из Казахстана в Россию произошло ДТП на подъезде к Оренбургу – Арбитражный суд Оренбургской области |
Защита деловой репутации | по месту нахождения истца | Российский блогер-предприниматель порочит товары компании из Алматы – специализированный межрайонный экономический суд г. Алматы |
Права на недвижимое имущество | по месту нахождения имущества | Компания из Казахстана просит снять ипотеку на здание в Подмосковье – Арбитражный суд Московской области |
Претензионный порядок
По российским законам, прежде чем обращаться в арбитражный суд нужно направить претензию контрагенту по внешнеторговому контракту. Если российская компания отказывается платить долг по претензии, через 30 дней можно идти в суд.
Мы рекомендуем искать компромисс на досудебной стадии, так как:
- ускоряется процесс реального получения денег (даже при рассрочке)
- исключаются судебные издержки, включая госпошлину, расходы на юристов, оплату экспертиз
- сохраняется деловая репутация обеих сторон
- укрепляется сотрудничество или хотя бы оно спокойно прекращается
- вычеркивается риск «судебного усмотрения»: когда решение не понравится ни той, ни другой стороне
Секреты эффективной претензии:
1. Убедительность в фактах
Необходимо убедить российского партнера, что казахстанская компания без проблем взыщет долг. Внешнеэкономический договор со стороны казахстанской компании исполнен точно и в срок. Акты сдачи-приемки имеются. Никакое положение внешнеторгового контракта не позволяет российской компании не платить или просто отказаться от договора. Имеется вся разрешительная и техническая документация, заключение государственных экспертиз.
2. Убедительность в праве
Напишите в претензии, какие нормы применимого права нарушает российский контрагент. Например, по российскому Гражданскому кодексу заказчик не вправе в одностороннем порядке отказаться от договора или изменить его условия, если только самим договором ему не дано такое право (ст. 309, 310 ГК). Если вы договорились о применении Инкотермс, расшифруйте российскому контрагенту базис поставки. Сообщите, когда контрагент должен был заплатить.
3. Негативные последствия
Должник должен ясно понять, что ему выгоднее договориться с вами сейчас и уплатить долг, чем тянуть время в суде.
Любой контракт включает раздел «Ответственность сторон». Процитируйте пункт про неустойку. Стандартная пеня 0,1 % при большой цене контракта сулит приличный «прицеп» к телу долга. Однако если ваш контракт не предусматривает пеню, казахстанский поставщик все равно может рассчитывать на финансовые санкции. По ст. 395 ГК проценты по долгу начисляются по ключевой ставке. С 16 сентября 2024 г. ее размер ни много, ни мало – 19 % годовых.
Период неустойки не ограничен датой вынесения судебного акта. Взыскатель может просить суд выдать исполнительный лист на «открытые проценты», то есть до момента фактического погашения долга.
Помимо неустойки должнику грозят судебные расходы. Проигравший в российском суде должник должен компенсировать истцу все судебные издержки, включая госпошлину, юридические услуги, затраты на экспертизу, транспортные, почтовые и другие расходы.
Несвоевременное исполнение судебного акта повлечет индексацию присужденных сумм. Согласно ст. 183 АПК РФ присужденные денежные суммы (включая основной долг, пени и проценты, судебные издержки) индексируются со дня вынесения решения по индексу потребительских цен Росстата.
Взыскатель может подать заявление об индексации не позднее 1 года после исполнения должником судебного решения
Постановление Конституционного Суда РФ № 31-П от 20.06.2024
В России у должника есть 5 дней, чтоб добровольно погасить долг. Иначе судебные приставы вынесут постановление о взыскании исполнительского сбора. Его размер – 7 % от присужденной суммы, но минимум – 10 тыс. рублей.
4. Соблюдение формальных требований
Требований к содержанию претензии в законе нет, но есть пара формальных моментов, без которых претензионный порядок не будет соблюден:
а) претензионная переписка должна вестись по адресам, указанным в контракте
б) претензия должна содержать наименование, обратный адрес и реквизиты отправителя
Взыскание долга в российском суде
Если арбитражная оговорка относит спор к юрисдикции российского суда, компания из Казахстана подает иск в арбитражный суд РФ.
Есть несколько огромных плюсов, когда компания из Казахстана взыскивает долг в государственном суде РФ:
- можно без проблем получить исполнительный лист
- возможность пересмотра неудовлетворительного судебного акта в 4 вышестоящих инстанциях
- качественное экономическое правосудие в России
- российская электронная система «Мой арбитр» — одна из передовых систем Legal Tech в мире, позволяющая в онлайн режиме участвовать в судебных заседаниях, знакомиться с делом, направлять ходатайства, получать исполнительный документ.
Процесс в государственном арбитраже мы подробно описывали в статье Не оплатили по договору оказания услуг. Прочитав этот материал, казахстанская компания узнает, как написать и подать иск, какие документы представить в качестве доказательств, когда можно получить деньги в упрощенном производстве и как компенсировать судебные издержки.
Казахстанские компании судятся в России с учетом Конвенция о правовой помощи (г. Кишинев 07.10.2002), то есть пользуются теми же правами и льготами резидентов
Ключевые особенности участия казахстанской компании в арбитражном суде:
- к иску прикладывают актуальную, то есть полученную за 30 дней, выписку из торгового реестра Республики Казахстан
- увеличиваются сроки рассмотрения дела до 1 года из-за того, что казахстанская компания извещается о суде через Минюст Казахстана
- документы госорганов Казахстана с гербовой печатью принимаются без какого-либо специального удостоверения
- внешнеторговый контракт требует нотариальный перевод, кроме случаев, когда он составлен на двух языках и один из них – русский
Исполнение решения российского суда
У казахстанской компании не будет никаких проблем, чтоб получить исполнительный лист по российскому арбитражному решению. После вступления решения в законную силу нужно подать ходатайство о выдаче исполнительного листа. Суд отправит исполнительный документ по указанному адресу или выдаст на руки.
Оригинал исполнительного листа можно сдать в банк, где у российской компании открыт счет, ЛИБО в службу судебных приставов по месту регистрации российского должника. Отделение ФССП обладает широкими полномочиями по взысканию – от наложения ареста на счета и имущество до запрета физическому лицу выезжать за границу.
С 09.01.2023 в заявлении о возбуждении исполнительного производства нужно указывать реквизиты банковского счета взыскателя, открытого в российском банке. Поэтому до предъявления исполнительного листа приставам компании из Казахстана нужно открыть счет в российской кредитной организации. При этом Верховный суд запретил указывать банковский счет российского представителя для целей перечисления туда денег, причитающихся иностранной фирме (определение от 27.05.2024 № 306-ЭС24-1663).
Исполнение решений специализированных экономических судов Казахстана
Согласно Кишиневской конвенции о правовой помощи на территории России признаются и исполняются решения специализированных экономических судов Казахстана.
Однако казахстанской компании придется пройти процедуру признания иностранного судебного решения.
Признание иностранного решения в России предполагает проверку соответствия публичному порядку, но не пересмотр дела по существу
Заявление о приведении в исполнение судебного решения Казахстана подается в арбитражный суд субъекта РФ по месту регистрации должника.
Срок – 3 года с даты вступления в законную силу
Что обязательно указать:
- наименование и адрес взыскателя
- наименование и адрес должника
- суд на территории Казахстана, вынесший решение
- реквизиты казахстанского судебного акта
- требование о признании и приведении в исполнение
- перечень приложений
Что обязательно приложить:
- копия решения суда Казахстана с подписью судьи, гербовой печатью и отметкой о вступлении в законную силу
- копия извещения должника из материалов иностранного дела
- нотариальный перевод судебного решения и иностранного извещения на русский язык
- почтовая квитанция о направлении заявления должнику
- доверенность и диплом представителя
- платежное поручение по госпошлине
Госпошлина — 30 % от госпошлины по имущественному требованию исходя из присужденной суммы
Основания для отказа в исполнении решения Казахстана:
- исполнение решения противоречит публичному порядку РФ
- нет отметки о вступлении в силу
- нет извещения российской компании в Казахстане
- исключительная компетенция российского суда
- имеется российское решение по тем же требованиям
- в российском суде раньше начался аналогичный спор
- пропущен срок на приведение к исполнению
Наконец, взыскатель получает российский зеленый исполнительный лист и может сдать его в банк или приставам.
Взыскание долга в третейском суде и исполнение
Адвокаты Дело чести представляют интересы бизнеса не только в государственных судах, но и в арбитражных учреждениях:
- МКАС при ТПП РФ
- Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма
- Арбитраж в Лондоне
- Международный арбитраж в Париже
- Третейский суд РФ
Как исполнить решение российского третейского суда?
Заявление о принудительном исполнении третейского решения подается в арбитражный суд субъекта РФ по адресу ответчика.
Что обязательно указать:
- наименование и адрес взыскателя
- наименование и адрес должника
- состав третейского суда, его место нахождения
- наименование арбитражного учреждения, администрировавшего третейское разбирательство
- реквизиты третейского решения
- требование о выдаче исполнительного листа
- перечень приложений
Что обязательно приложить:
- копия решения третейского суда (заверяется администратором или нотариально для ad hoc)
- внешнеторговый контракт с арбитражной оговоркой
- почтовая квитанция о направлении заявления должнику
- доверенность и диплом представителя
- платежное поручение по госпошлине
Основания для отказа:
- исполнение решения противоречит публичному порядку РФ
- ограниченная дееспособность стороны
- недействительность или ограниченность арбитражного соглашения
- нет извещения ответчика о третейском разбирательстве
- незаконный состав третейского суда
- исключительная компетенция государственного суда
Публичный порядок нарушается, когда исполнение решения угрожает безопасности России, приводит к банкротству градообразующего предприятия, свидетельствует о выводе активов, не отвечает принципу добросовестности.
Успешное прохождение этой стадии даст взыскателю заветный исполнительный лист.
Как исполнить решение иностранного арбитража?
В целом процедура проходит также, как приведение в исполнение решение государственных судов Казахстана.
Отличие – в прилагаемых к заявлению документах:
- иностранное арбитражное решение
- соглашение о третейском разбирательстве
- их нотариальный перевод на русский язык
Содержание
ToggleДоговор займа является одним из наиболее распространённых, поэтому и споров относительно этого вида соглашения очень много. Такие договоры могут заключаться между гражданами, компаниями, а также между физическими и юридическими лицами. В этой статье мы поговорим о том, как взыскать долг по договору займа, каким образом составить и куда подавать исковое заявление, а также рассмотрим вопросы, связанные с онлайн судами и упрощенным порядком судопроизводства.
Договор займа
К сожалению, довольно часто происходит ситуация, когда кредитор, давая деньги в долг, надеется на добросовестное поведение другой стороны и не закрепляет формально данную сделку. Однако такая ситуация значительно усложняет возврат денежных средств. Очень важно закрепить отношения между заёмщиком и займодавцем договором займа либо распиской.
Статья 807 ГК РФ:
По договору займа одна сторона (займодавец) передаёт или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определённые родовыми признаками, или ценные бумаги, а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Вне зависимости от того, что стало причиной невозврата денежных средств, которые были даны в долг, отношения между сторонами должны регулироваться с помощью гражданского законодательства. Так, если одна из сторон не выполняет обязанность по возврату суммы долга, то человек, давший денег в долг, имеет возможность требовать досрочного возврата суммы и соответствующих процентов.
Статья 813 ГК РФ:
При невыполнении заёмщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата займа и уплаты причитающихся на момент возврата процентов за пользование займом, если иное не предусмотрено договором займа.
Куда и как подавать заявление о взыскании займа?
Если должник является физическим лицом, то такое дело будет рассматривать суд общей юрисдикции;
Если спор связан с деятельностью предпринимателя или юридического лица, то такое дело будет рассматривать арбитражный суд.
По общему правилу исковые заявления о взыскании по договору займа должны быть поданы в суд по месту жительства либо нахождения ответчика. Это правило действует в случае, если в договоре между сторонами не установлено иное.
Кроме этого, арбитражно-процессуальное законодательство предоставляет право истцу подать иск в арбитражный суд по месту исполнения договора, то есть по выбору истца. При этом договором займа может быть предусмотрена другая территориальная подсудность. В этом случае необходимо обращаться в тот суд, который установлен соглашением между сторонами.
Важно обратить внимание и на то, что в договоре может быть условие о том, что споры должны быть переданы на рассмотрение Третейского суда. Следовательно, необходимо руководствоваться правилами судопроизводства именно этого судебного органа.
В случае, если речь идёт о суде общей юрисдикции, то важно правильно определить в подсудность. Например, заявление о выдаче приказа либо иск, сумма которого не превышает 50 000 рублей, подсудны мировому судье; иски свыше 50 000 рублей подсудны районному суду.
Каким способом подавать исковое заявление?
Исковое заявление в суд может быть подано тремя способами:
первый — дистанционно с помощью электронной системы подачи документов;
второе – лично либо через представителя;
третье – почтой России либо другой курьерской / почтовой службой.
Как составить иск о взыскании по договору займа?
Имеются следующие общие требования к составлению и разработке искового заявления о взыскании долга по договору займу:
- составлять такой документ необходимо в письменной форме;
- в документе нужно указать наименование суда, а также информацию об истце, ответчике и третьих лицах;
- в документе необходимо описать требования истца, подтвердить свою позицию правовыми актами;
- необходимо рассчитать и указать цену иска. В неё входит сумма задолженности, а также неустойка, проценты. Государственная пошлина и иные расходы, связанные с судебным разбирательством, не включаются в цену иска;
- в случае, если иск подаётся в арбитражный суд, то необходимо также и указать о соблюдении претензионного порядка;
- перечислить приложения к заявлению.
В случае, если указанные выше общие требования не будут соблюдены, то суд оставит такое заявление без движения. Это значит приостановление процесса принятия искового заявления к рассмотрению для того, чтобы заявитель мог устранить имеющиеся недочёты при разработке иска.
После устранения замечаний суд примет к производству иск либо вернёт его. Ошибки в составлении искового заявления могут существенно увеличить срок взыскания долга по договору займа, что является безусловным минусом рассматриваемой процедуры. Для оперативного и качественного составления заявления лучше обратиться к юристу.
Содержание иска о взыскании по договору займа
Исковые заявления мы, как правило, делим на четыре смысловых блока. Однако прежде, чем перейти к их разработке, необходимо правильно оформить шапку искового заявления.
Шапка иска
Что включает в себя шапка искового заявления?
- наименование суда;
- информация об истце;
- информация о представителе истца;
- информация об ответчике;
- цена иска;
- размер государственной пошлины.
Описание основных фактов
Первый блок содержит информацию об обстоятельствах случившегося. Например:
Между истцом и ответчиком дд.мм.гггг заключён договор процентного займа №. Сумма займа – … рублей, срок займа – … месяцев, под … % годовых. Истец дд.мм.гггг перевёл сумму займа ответчику.
Согласно п. … договора в случае существенного изменения Банком России ставки рефинансирования и/или в связи с существенным изменением экономической ситуации в РФ, по соглашению Сторон может быть принято решение об изменении размера установленных на сумму займа процентов, указанных в пункте … настоящего договора. В случае несогласия одной из сторон на изменение процентной ставки, сумма займа и проценты за фактическое время пользования суммой займа должны быть возвращены займодавцу в течение 10 календарных дней с момента принятия такого решения.
В настоящее время ставка рефинансирования и ключевая ставка ЦБ РФ уравнены (Указание Банка России от 11.12.2015 № 3894-У.). Размер ключевой ставки в настоящее время 16 %. На момент заключения договора ставка была 5,5%. Фактически ставка сейчас увеличилась в три раза, что конечно же, можно квалифицировать как существенное изменение, куда ещё существеннее?
Истец воспользовался своим правом и дд.мм.гггг направил ответчику предложение о повышении ставки займа до 16 %, и указал, что если ответчик не согласен, то может вернуть размер займа и проценты. Ответчик не ответил, а значит отказался от изменения процентной ставки, это его безусловное право, но тогда ответчик в течение 10 календарных дней с момента получения уведомления должен вернуть сумму займа (… рублей) и процентов за фактическое время пользования займом, что на день отправки требований составляло … рублей.
Истец направил требование дд.мм.гггг, на что не получил ответ. Согласно номеру почтового
идентификатора …, письмо дд.мм.гггг было отправлено в связи с тем, что ответчик не получил его. Истец квалифицирует это намеренное уклонение от получения корреспонденции. Раз письмо дд.мм.гггг было отправлено обратно, то истец считает от этой даты еще 10 календарных дней на возврат. И полагает, что датой возврата является дд.мм.гггг.
Ответчик единожды дд.мм.гггг оплатил проценты по договору в размере … рублей.
Позиция истца
Второй блок состоит в описании позиции, занимаемой истцом. Например:
Истец уверен, что произошло существенного изменения Банком России ставки рефинансирования.
Истец полагает, что стороны должны согласовать изменение размера процентов на сумму займа, иначе этим займом, займодавец понесёт существенные убытки. У него займ дешевле, чем у ЦБ РФ.
Истец считает, что раз ответчик отказался от изменения размера ставки займа, то тогда у него появляется обязанность возврата суммы займа и процентов на сумму займа на день возврата, это
прямо предусмотрено договором.
Основания заявленных требований
Третий блок включает в себя нормативно-правовые акты, которые подтверждают позицию истца.
Основными актами являются следующие:
- ГК РФ;
- ГПК РФ;
- АПК РФ.
Требования
Четвёртый блок включает в себя требования истца. Например:
Истец просит суд взыскать с ответчика:
- сумму займа в размере … рублей;
- проценты на сумму займа за фактическое время пользования займом, что на дд.мм.гггг составляет … рублей с продолжением начисления процентов до дня фактического погашения задолженности.
Приложения
Что приложить к исковому заявлению?
Важно обратить внимание на то, что расчёт процентов лучше прикладывать именно в приложении, нежели указывать в самом иске.
- Почтовая квитанция, подтверждающая направление ответчику копии искового заявления и
- приложенных к нему документов;
- Почтовая квитанция с описью вложения, подтверждающая отправку требования;
- Расчёт процентов на сумму займа и цены иска с учетом оплаченного;
- Уведомление о необходимости изменения размера процентов на сумму займа и требование о необходимости возврата суммы займа и оплаты процентов за фактическое пользование в случае несогласия на изменение размера процентов;
- Платежное поручение об оплате государственной пошлины;
- Платёжное поручение о переводе суммы займа;
- Платежные поручения о выплате процентов на сумму займа;
- Свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
- Свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе;
- Доверенность на представителя истца;
- Диплом о высшем юридическом образовании представителя по доверенности;
- Выписка из ЕГРЮЛ на истца;
- Выписка из ЕГРИП на ответчика;
- Договор займа.
Скачать образец искового заявления по договору займа
Пример расчёта процентов по договору займа
Упрощённое производство в арбитражном суде
Мы часто говорим о том, что большую часть дел можно рассматривать дистанционно, как и сотрудничать с юристами. Так вот, взыскание долга по договору займа можно произвести посредством онлайн суда или упрощённого производства в арбитражном суде, что значительно выгоднее для клиента. Дистанционный способ рассмотрения дела и взаимодействия с юристами помогает сэкономить клиенту значительное количество средств, а упрощённое производство тому подтверждение.
Упрощённое производство представляет собой один из видов судебного производства в арбитражном суде. Такое производство имеет несколько особенностей и преимуществ:
- Во-первых, в упрощённом производстве рассматриваются дела с ценой иска до 1 200 тысяч рублей для организаций и до 600 тысяч рублей для индивидуальных предпринимателей. Цена иска считается по формуле: основной долг плюс санкции (штраф, неустойка, пеня). Напоминаем, что судебные расходы не являются частью цены иска. Кроме того, независимо от цены иска в упрощённом порядке могут быть рассмотрены дела по искам о взыскании долга, если истец предоставил договор займа, а ответчик признаёт свои обязательства (то есть если он подписал договор).
- Дело подлежит рассмотрению в упрощённом производстве, если представленные документы подтверждают только часть задолженности, а часть требований, которая не подтверждена такими документами, не превышает 1 200 тысяч рублей или 600 тысяч рублей соотвественно.
- Во-вторых, рассмотрение спора происходит в более короткий срок (два месяца вместо шести);
- В-третьих, спор разрешается без вызова сторон в суд;
- В-четвёртых, отсутствует стадия предварительного судебного заседания (это заседание для сторон по решению некоторых процессуальных моментов);
- В-пятых, решение суда будет исполнено немедленно (начнется исполнительное производство);
- В-шестых, решение суда вступает в законную силу через 15 дней (в классическом судопроизводстве через месяц).
Юристы
Мы готовы помочь взыскать долг по договору займа не только в общем, но и в упрощённом процессе. Упрощённое производство — это такой же судебный процесс, но не без судебных заседаний, оно возможно, если размер долга для юридических лиц не превышает 1 200 000 рублей, для индивидуальных предпринимателей — не превышает 600 000 рулей.
Услуга может быть оказана за пределами Москвы и Московской области — в любом регионе РФ (документы подаются в суд онлайн, заседания тоже проводятся онлайн).
Срок исполнения услуги:
- срок разработки и подачи иска в суд – 5 рабочих дней;
- срок рассмотрения дела судом – не более 6 месяцев (не более 2 месяцев при упрощённом производстве).
Что включает в себя услуга по взысканию долга в арбитражном суде:
- изучение ситуации и документов, выработка правовой позиции;
- разработка и подача искового заявления в арбитражный суд;
- участие в судебных заседаниях (не более 3-х заседаний);
- получение решение суда и передача клиенту.
Какие документы и сведения необходимы от клиента для оказания услуги:
- документ, подтверждающий задолженность, подлинники;
- документы, подтверждающие соблюдение претензионного порядка(при наличии), подлинник;
- реквизиты сторон, при наличии;
- доверенность на представителя, подлинник.
Содержание
ToggleВ современных реалиях заказчики борются за качественный продукт. Хорошего исполнителя найти трудно. Но нередко встречаются заказчики, которые не хотят платить по договору оказания услуг. В результате исполнитель, потративший свое время, трудовые и материальные ресурсы, вынужден взыскивать долг в арбитражном суде.
У юристов Дело Чести большой опыт взыскания долгов, если не оплатили по договору оказания услуг:
>>> Разработка и подача иска в арбитраж
>>>В суд по муниципальному контракту
>>> Услуга без договора. Как вернуть деньги?
Статья, как обычно, основана на реальных событиях. Клиент по заданию Заказчика и на основании договора оказания услуг разработал рыбоводно-биологическое обоснование использования озера. Этот документ разрабатывается по ГОСТу и должен включать проектные решения для снижения воздействия на озерную флору и фауну. Специфическая сфера требует от исполнителя узких знаний. Исполнитель (наш клиент) со своей стороны полностью исполнил договор и разработал документацию. Однако Заказчик, воспользовавшись этой документацией и пройдя государственную экспертизу, не оплатил по договору оказания услуг.
Адвокаты Дело чести работали на досудебной стадии и подготовили исковое заявление в арбитражный суд. Далее подробно об алгоритме взыскания долга.
Шаг 1. Собираем материалы
Как известно, ст. 328 ГК запрещает требовать от контрагента исполнения, пока вы сами не выполнили свою часть обязательств. Поэтому в арбитражном суде нужно доказать, что имеются договорные отношения и с вашей стороны обязательства выполнены.
1. Договор оказания услуг
Договор подтверждает возникшие двусторонние обязательства, содержит стоимость услуг, порядок приемки, сроки оплаты и ответственность за просрочку.
Договор должен быть составлен в письменной форме, подписан и скреплен печатями обеих сторон.
Однако факт договорных отношений по оказанию услуг может быть установлен и без договора-документа (ст. 434 ГК):
- обмен письмами и электронными документами, которые в совокупности определяют существенные условия сделки
- фактический акцепт: например, отгрузка товара, подтвержденная накладной, оказание услуг, подтвержденное актом, оплата аванса по платежному поручению
Именно эти документы будут подтверждать договорные отношения. С помощью свидетелей договорные связи не доказать, так как есть прямой запрет. Исходя из принципа добросовестности и правила эстоппель, заказчик, принявший услуги, не может говорить про незаключенность договора с целью не платить.
2. Акт оказанных услуг
Акт должен отражать реальную хозяйственную операцию и отвечать бухгалтерским требованиям к ПУД:
1 | Наименование документа | Акт приемки услуг |
2 | Дата составления документа | ДД.ММ.ГГГГ |
3 | Наименования сторон | ООО «А»- заказчик ООО «Б» — исполнитель |
4 | Хозяйственная операция | Услуги по разработке документации: рыбоводно-биологическое обоснование использования озера |
5 | Натуральное и денежное выражение | 1 шт. 75 000 руб. |
6 | Должность подписанта | Генеральный директор Заказчика Директор Исполнителя |
7 | Подписи лиц | Проставление собственноручных подписей директоров |
«Что делать, если заказчик не подписал акт оказания услуг?» – частый вопрос, на который мы знаем ответ
Во-первых, исполнитель должен направить акт со своей подписью и печатью в адрес заказчика в двух экземплярах. Порядок направления акта и срок возврата подписанного экземпляра прописывается в договоре:
«3.5. Заказчик обязан подписать Акт и возвратить его Исполнителю в течение 5 (пяти) дней либо направить мотивированный отказ от подписания Акта. В случае если Заказчик не подписал Акт и не направил мотивированные возражения в срок, установленный настоящим пунктом, услуги считаются принятыми на следующий день после истечения срока, установленного настоящим пунктом для подписания Акта».
Во-вторых, исполнителю нужно сохранить документы, подтверждающие эту отправку (почтовая квитанция с описью вложения или электронное письмо, если договором допускается такой обмен закрывающими документами).
В-третьих, исполнителю следует проанализировать поступившие мотивированные возражения заказчика относительно приемки и устранить недостатки (при наличии).
В любом случае, отказ заказчика от подписания акта не дает ему право не оплачивать услуги исполнителя.
3. Документация, созданная исполнителем при оказании услуг
Такие документы демонстрируют реальность договора и выполнение обязательств исполнителя:
- как в нашей ситуации, это может быть документация, разработанная по заданию заказчика
- заключение специалиста, когда услуга состоит в проведении экспертного исследования
- аналитические справки
- медицинские документы
- журналы, если речь идет об образовательной услуге
- программное обеспечение, если договор связан с разработкой ПО
4. Рецензия компетентных органов относительно услуги
Опять вернемся к рассматриваемому кейсу. В подтверждение оказания услуг исполнитель представил протокол заседания государственной комиссии по определению границ рыбоводных участков, а также приказ уполномоченного органа «О внесении изменений в перечень рыбоводных участков».
Зачастую разработка документации связана с различными согласованиями, особенно в области градостроительства. Исполнитель может подтвердить надлежащее оказание услуг с помощью заключения Главгосэкспертизы, согласовательных писем от пожарной инспекции, положительного санитарно-эпидемиологического заключения, разрешения на строительство, разрешения на проведение земляных работ и т.д.
Шаг 2. Направляем претензию
В арбитражных судах соблюдение досудебного претензионного порядка является обязательным. Если претензия не направлялась суд вернет иск, что негативно скажется на сроках взыскания. Претензию можно назвать мини-иском: вы коротко описываете ваши правоотношения с заказчиком и просите закрыть долг.
Самое важное в претензии – отправить ее по правильному адресу. Иначе досудебный порядок не соблюден.
Советы для эффективной претензии:
- будьте доброжелательны к контрагенту, напомните про взаимные выгоды дальнейшего сотрудничества
- покажите, что ваши требования полностью соответствуют закону
- предложите взаимовыгодный вариант, например, освобождения от неустойки при погашении долга в кратчайшие сроки
- разъясните, что судебные расходы лягут на плечи проигравшей стороны
- освежите в памяти пункт договора про претензионный порядок: возможно, он включает нестандартные сроки и порядок направления претензии
Претензия – это последний шанс урегулировать спор мирно. Мы всегда рекомендуем нашим клиентам разрешить конфликт в мирном русле, чтоб сэкономить их время, нервы и деньги. В суд следует обращаться, когда контрагент глух к этим просьбам.
Шаг 3. Пишем иск
АПК РФ называет несколько требований к исковому заявлению:
- способ подачи: нарочно через окно приема, по почте или через систему «Мой арбитр» с простой электронной подписью (с помощью Госуслуг). Если иск содержит ходатайство об обеспечительных мерах, для его подачи через «Мой арбитр» нужна усиленная квалифицированная подпись.
- наименование арбитражного суда
- данные истца-гражданина: ФИО, дата и место рождения, адрес, ОГРНИП, ИНН, контакты
- данные истца-организации: наименование, ИНН, адрес, контакты
- данные ответчика-гражданина: ФИО, дата и место рождения, адрес, ОГРНИП, ИНН, контакты (когда не осведомлены о родовых данных ответчика, укажите «неизвестно», а суд запросит их в МВД)
- данные ответчика-организации: наименование, ИНН, ОГРН, адрес, контакты
- требования истца с нормативно-правовым обоснованием
- обстоятельства дела (с приложением доказательств)
- цена иска
- расчет исковых требований (основного долга, неустойки)
- претензионные документы
- перечень приложений
- подпись (с приложением подтверждения полномочий: доверенность и диплом представителя, решение об избрании директора)
- должна быть приложена почтовая квитанция о направлении иска ответчику
- должны быть приложены выписки из ЕГРЮЛ/ ЕГРИП об истце и ответчике
- должно быть приложено платежное поручение об уплате госпошлины
С 09 сентября 2024 г. кратно выросли госпошлины для обращения в арбитражный суд (закон от 08.08.2024 № 259-ФЗ):
Шаг 4. Отслеживаем упрощенное производство
Иск о взыскании долга по договору оказания услуг попадает в категорию упрощенного производства, если соответствует одному из критериев:
- цена иска не больше 1,2 млн рублей (должник-компания) или 600 тыс. (должник – ИП)
- документы однозначно подтверждают наличие долга, в том числе содержат признание долга ответчиком
- иные дела с согласия обеих сторон
Упрощенное производство длится 2 месяца (с судебным заседанием – 3 месяца)
Особенности упрощенного производства:
а) Не проводятся судебные заседания.
Суд решает спор по собранным письменным доказательствам. После принятия иска арбитражный суд устанавливает 15-дневный срок для того, чтобы ответчик представил отзыв и дает еще 15 дней, чтобы стороны обменялись дополнительными документами. Чтобы стороны могли быстро ознакомиться с документами, суд в определении о принятии иска указывает секретный код для доступа к делу.
С 01.01.2024 появилась новая опция для упрощенки: суд может провести одно судебное заседание, не переходя при этом в общий порядок.
б) Мотивированное решение – только по просьбе стороны
По общему правилу, суд выносит только резолютивную часть решения, принятого в упрощенке. Чтобы понять мотивы, нужно подать ходатайство об изготовлении решения суда в полном объеме.
в) Немедленное исполнение решения.
Как только в системе размещена резолютивная часть, истец может подать ходатайство о выдаче исполнительного листа. Ждать вступления решения в законную силу не нужно. Суд выдаст исполнительный лист через 5 рабочих дней.
Кстати, в арбитражных судах есть опция выдачи электронного исполнительного листа. В этом случае он направляется сразу приставам для взыскания.
Немедленное исполнение – достоинство упрощенного производства. Недобросовестный должник не сумеет затянуть сроки исполнения, например, с помощью подачи необоснованной апелляционной жалобы с недостатками.
г) Укороченные сроки на обжалование
Всего 15 рабочих дней. Срок на апелляционное обжалование отсчитывается с даты резолютивной части, а если изготовлено мотивированное решение – с этой даты.
Срок для подачи кассационной жалобы – 2 месяца после апелляции.
Апелляция и кассация также пройдут без вызова сторон.
Наш подкаст Как взыскать долг в арбитражном суде
Шаг 5. Взыскиваем судебные расходы
В арбитражном суде выигравший истец вправе компенсировать все судебные издержки за счет ответчика, а именно:
- государственная пошлина
- расходы на экспертов, специалистов, переводчиков
- почтовые расходы, в том числе на отправку претензии и иска
- транспортные расходы, если пришлось участвовать в судебном заседании
- расходы на юристов, в том числе на подготовку иска, ходатайств, дополнений
Мы практикуем одновременное взыскание долга и судебных расходов, чтоб сэкономить время клиента. Для этого мы сразу предоставляем договор на юриста, акт приемки услуг и платежку о несении доверителем судебных расходов. Указанные суммы издержек никогда не выходят за разумные пределы и возмещаются в полном объеме.
Содержание
Toggle- План действий, чтобы обязать вернуть собственность
- 1. Единственное лицо, которое может выступать истцом по иску об истребовании имущества, — собственник
- 2. Гражданское законодательство запрещает истребовать некоторые объекты по правилам виндикации
- 3. Используйте виндикацию, когда нет договорных отношений с приобретателем
- 4. Определите, у кого находится вещь в настоящий момент
- 5. Определяем, является ли новый владелец вашего имущества добросовестным
- 6. Оцениваем возмездность сделки
- 7. Изучаем обстоятельства выбытия имущества от настоящего собственника
- 8. Особенности истребования жилого помещения
- 9. Исковая давность
- 10. Последствия истребования имущества из чужого незаконного владения
В этом году у нас было совсем немного публикаций о том, что делать, когда не возвращают мое имущество. В канун Нового года исправим эту несправедливость и расскажем про иск об истребовании имущества. Этот иск – важнейшее средство защиты собственника и используется, если собственника лишают фактического обладания своей вещью.
План действий, чтобы обязать вернуть собственность
1. Единственное лицо, которое может выступать истцом по иску об истребовании имущества, — собственник
По меткому выражению Верховного суда РФ, истребование имущества из чужого незаконного владения — это требование не владеющего вещью собственника к владеющему несобственнику о возврате вещи.
Обзор Верховного суда РФ от 25.11.2015
Как подтвердить, что не возвращают МОЕ имущество?
Для недвижимого объекта — выписка из ЕГРН; но если право не регистрировалось, что является большой редкостью, принимаются любые доказательства. При этом, выписка из Реестра государственной (муниципальной) собственности или справка о балансовой принадлежности не считаются документами, безусловно подтверждающими собственность.
Для движимого объекта – принимаются любые доказательства; например, договор купли-продажи или дарения, завещание, акт приема-передачи.
2. Гражданское законодательство запрещает истребовать некоторые объекты по правилам виндикации
Деньги и ценные бумаги на предъявителя
3. Используйте виндикацию, когда нет договорных отношений с приобретателем
В юридической литературе иск об истребовании имущества называют виндикационный («виндикация» от латинского vim dicere — «объявляю о применении силы», означает истребование имущества из чужого владения).
Иск об истребовании имущества применяется для защиты лиц, которые утратили собственность, сами не зная о «происшествии».
А вот если эти лица передали имущество по сделке, закон дает иные инструменты:
- признание сделки недействительной, если договор нарушает закон, или заключен под влиянием обмана, насилия, угроз, или причиняет вред кредиторам банкрота и т.д. Последствием недействительности сделки является реституция – приведение сторон в изначальное положение, как будто сделки не было. Например, при успешном оспаривании договора купли-продажи покупатель возвращает вещь, а продавец перечисляет обратно деньги.
- расторжение договора, если одна из сторон существенно нарушает условия сделки. При расторжении договора купли-продажи покупатель также обязан вернуть вещь, а продавец отдает покупную цену, как правило, без задатка, если нарушитель – покупатель.
- понуждение к регистрации права собственности, если продавец отказывается подавать документы на регистрацию перехода права собственности к покупателю.
4. Определите, у кого находится вещь в настоящий момент
Суд обяжет вернуть собственность, если ваше имущество находится у ответчика. Если ответчик успел продать вещь, то необходимо искать нового владельца и заменять ненадлежащего ответчика. Как понимаете, цепочка передачи вещи может длиться до бесконечности.
Чтобы избежать такой чехарды при истребовании объектов недвижимости, юристы Дела чести советуют следующее.
Во-первых, закажите выписку из ЕГРН о том, кто является собственником объекта на текущую дату. В ближайшее время нужно подавать иск именно к тому лицу, которое указано в выписке.
Во-вторых, вместе с исковым заявлением направьте в суд ходатайство о принятии обеспечительных мер. В просительной части такого ходатайства указывается необходимая обеспечительная мера: «запретить Росреестру (указывается регион места нахождения имущества) вносить регистрационные записи в отношении объектов (перечисляются недвижимые объекты). Суд принимает обеспечительные меры в течение одного рабочего дня; одновременно исковое заявление принимают к производству. Однако если суд найдет недостатки в исковом заявлении или ходатайстве, то оба они будут оставлены без движения. Например, если истец не заплатит госпошлину 3 000 рублей за обеспечительные меры в арбитраже, то иск и ходатайство оставят без движения. А в обеспечительных мерах самое главное – эффект внезапности: приобретатель ни о чем не подозревает и не думает переоформлять имущество с целью сокрытия, а в этот момент Росреестр уже оформил арест на спорные объекты. Поэтому в таких исках важна помощь квалифицированных юристов.
Для предотвращения круговорота движимого имущества рекомендуем также обратиться с ходатайством о принятии обеспечительных мер. Например:
- наложение ареста – запрет распоряжаться и пользоваться вещью
- судебный секвестр – передача вещи на хранение определенному судом лицу.
5. Определяем, является ли новый владелец вашего имущества добросовестным
Добросовестный приобретатель не знает и не может знать, что приобретает имущество у лица, которое не вправе им распоряжаться.
Соответственно, недобросовестный приобретатель знал или мог узнать, если бы проявил должную осмотрительность, что имущество не принадлежало продавцу.
От недобросовестного приобретателя вещь можно истребовать всегда. Если же приобретатель является добросовестным, то придется очень потрудиться, чтобы забрать свою вещь.
Суды отличают добросовестных приобретателей от недобросовестных следующими способами:
Добросовестный | Недобросовестный |
1. Полагавшийся на ЕГРН покупатель, признается добросовестным, если не доказано, что он должен был знать об отсутствии собственности у продавца | 1. Если в ЕГРН в качестве собственника указано иное лицо, а не продавец, или в отношении этого объекта стояла отметка о судебном споре, то покупатель не считается добросовестным |
2. Длительное и открытое пользование объектом характерно для добросовестного приобретателя | 2. Если приобретателю объекта недвижимости этот объект во владение не передавался, то он недобросовестный |
3. Обеспечительная мера, принятая судом, но не отраженная в Росреестре, не порочит приобретателя | 3. Обеспечительная мера на имущество, зарегистрированная в Росреестре, делает приобретателя недобросовестным |
4. Приобретатель никак не связан с предыдущими «собственниками» | 4. Родственные и корпоративные связи между участниками цепочки сделок |
5. Рыночные условия сделки | 5. Заниженная цена, отсутствие реальной оплаты |
6. Оцениваем возмездность сделки
Возмездность означает наличие встречного предоставления за вещь. Это могут быть деньги, другие вещи, имущественные права. Например, сделка по внесению неденежного вклада в уставный капитал ООО – возмездная сделка, так как ООО передает взамен корпоративные права участия.
Возмездность сделки никак не влияет на признание приобретателя добросовестным.
Если добросовестный приобретатель получил имущество «безвозмездно, то есть даром», то шанс забрать у него свое имущество – 100 % (пункт 2 статьи 302 ГК РФ).
Также считается, что приобретатель получил вещь безвозмездно, когда он передал встречное предоставление после того, как узнал о неправомерности своего владения.
Но если добросовестный приобретатель честно заплатил деньги либо передал встречное предоставление в иной форме, то настоящий собственник сможет виндицировать свою вещь только в определенных случаях.
7. Изучаем обстоятельства выбытия имущества от настоящего собственника
При возмездности сделки имущество отберут у добросовестного приобретателя только в трех случаях:
- настоящий собственник до этого потерял вещь
- у настоящего собственника ранее украли вещь
- имущество выбыло из владения настоящего собственника иным образом помимо его воли
Недействительность сделки, на основании которой имущество выбыло из владения собственника, не означает по умолчанию, что вещь выбыла помимо воли собственника. Но такая ситуация часто встречается в делах о банкротстве. Представьте, руководители должника-юридического лица до своего банкротства решили скрыть имущество от кредиторов путем отчуждения третьим лицам, эти третьи лица продают имущество дальше. Затем в банкротстве конкурсный управляющий успешно оспаривает сделки, поскольку они совершены во вред кредиторам и с превышением должностных полномочий, то есть помимо «воли» самого юридического лица. Как правило, денег по оспоренной сделке не получить, так как контрагенты обычно аффилированы с должником и сами имеют финансовые проблемы. Поэтому конкурсный управляющий вправе подать иск об истребовании имущества к тому лицу, у которого оно фактически находится (пункт 36 Обзора Верховного суда РФ № 1 за 2019 год). Шансы на успех у конкурсного управляющего велики, так как уже есть судебный акт, установивший выбытие имущества помимо воли должника. Суд откажет конкурсному управляющему, только если будут возвращен деньги по оспоренной сделке.
Считается, что имущество «ушло» от настоящего собственника помимо его воли, если оно изъято по решению суда, которое отменено в апелляции или кассации.
8. Особенности истребования жилого помещения
С 01.01.2020 вступили в силу поправки, давно назревавшие в судебной практике.
Федеральным законом от 16.12.2019 № 430-ФЗ статья 302 ГК РФ дополнена пунктом 4. Согласно новой норме, государство не может обязать вернуть собственность на квартиру, если с момента регистрации права первого добросовестного приобретателя в Росреестре прошло 3 года.
Если же три года еще не истекли, публичный собственник может заявить иск об истребовании имущества, но чтобы выиграть дело ему самому нужно доказать те обстоятельства, которые обычно должен доказывать добросовестный приобретатель: 1) недобросовестность приобретателя, 2) выбытие помимо воли.
9. Исковая давность
Иск о возврате имущества из чужого незаконного владения может быть заявлен по общим правилам, то есть в течение 3 лет с момента, когда настоящий собственник узнал о нарушении своего права и определил нарушителя (в данном случае фактического владельца).
При смене владельцев исковая давность не прерывается.
10. Последствия истребования имущества из чужого незаконного владения
Несмотря на то, что имущество возвращается настоящему собственнику, он не должен компенсировать приобретателю, даже если тот является добросовестным, затраты последнего на покупку этой вещи. Добросовестному приобретателю придется в дальнейшем в новом судебном процессе требовать убытки от «продавца» за изъятие имущества (ст. 461 ГК РФ).
Однако после возврата имущества, настоящему собственнику и приобретателю все же придется произвести кое-какие расчеты:
- недобросовестный приобретатель возмещает все доходы, которые он получил за время своего незаконного владения от использования вещи.
- добросовестный приобретатель также несет такую обязанность, но с момента, когда узнал о неправомерности своего владения. Такой момент не может быть позже получения судебной повестки по виндикационному иску.
- настоящий собственник возмещает расходы приобретателей на поддержание имущества в нормальном состоянии с того времени, с которого собственнику причитаются доходы.
- настоящий собственник также возмещает добросовестному приобретателю стоимость неотделимых улучшений.
Итак, мы разобрались, что делать, если не возвращают мое имущество. Защитить права поможет иск об истребовании собственности из чужого владения (виндикационный иск). Данное требование было известно еще древним римлянам, поэтому за столько веков в законодательстве оформился стройный и эффективный способ защиты. Схематично он выглядит так:
- Иск вправе заявлять невладеющий собственник против владеющего несобственника.
- От владеющего несобственника имущество всегда можно истребовать, если он недобросовестный, то есть знал о незаконности своего приобретения.
- У добросовестного приобретателя вещь точно заберут, если он получил ее в дар.
- Если добросовестный приобретатель купил вещь за рыночную цену, то собственнику придется доказать, что вещь выбыла из владения помимо его воли.
С наступающими праздниками, дорогие читатели! Успехов в защите Вашей собственности! А мы оставим для Вас пример претензии для истребования имущества:
В 2022-м году в судах было рассмотрено чуть более 7 500 жалоб в суд на решение ФАС, однако только 1/4 часть всех поданных заявлений была удовлетворена судебными органами. Прошлогодняя статистика находится не на стороне заявителей, однако это не означает, что невозможно попасть в эту самую 1/4 часть. Сделали для вас полезную публикацию, которая упрочит ваши позиции в арбитраже и поможет составить заявление в суд на решение ФАС.
ФАС и УФАС
Федеральная антимонопольная служба (ФАС) является структурой, которая контролирует соблюдение антимонопольного законодательства. Кроме этого, она следит за проведением торгов, государственных закупок, за соблюдением законов о рекламе и монополиях.
УФАС – это территориальные органы данной структуры. В каждом субъекте имеет место такой орган. Заявление можно подавать в тот территориальный орган, который находится в вашем городе.
А как быть, если УФАС принял решение об отказе в требованиях, указанных в жалобе, либо вообще не рассмотрел заявление? Ответ такой: когда нет ответа от государственного органа, то граждане или юридические лица обращаются в суд.
Обжалование ФАС в арбитражном суде
Сначала следует отметить, что не все акты, принимаемые антимонопольным органом, можно обжаловать.
Можно:
1. решение;
2. предписание.
Нельзя:
1. заключение;
2. протокол.
Решение антимонопольного органа можно оспорить в двух порядках:
первый — ведомственный
второй — судебный.
Ведомственный – когда ФАС проверяет решение своего территориального органа (УФАС).
Судебный – это когда суд проверяет решение антимонопольного органа.
Важно. Не обязательно использовать два перечисленных порядка. Ведомственный порядок можно «перескочить» и сразу обратиться в суд.
Жалоба в суд на решение ФАС: как составить
Для спора с ФАС нужно идти в арбитражный суд.
Статья 27 АПК РФ:
Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (далее — индивидуальные предприниматели), а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя (далее — организации и граждане).
Обратиться с соответствующим заявлением в арбитражный суд можно в течение трёх месяцев со дня принятия решения или выдачи соответствующего предписания. При этом может быть совершена следующая распространенная ошибка: граждане или юридические лица обращаются в суд, начиная отсчёт срока с даты фактического получения решения, тем самым пропуская установленный законом срок для обжалования ФАС в арбитражном суде.
Что еще важно запомнить:
Первое. Рассматривая наперёд и обдумывая свои действия по обжалованию в суде решения ФАС, следует в обязательном порядке учитывать сроки исполнения обжалуемого предписания. Это объясняется тем, что для приостановления действия предписания нужно, чтобы заявление было не просто подано в суд, но и принято к производству.
Если этот порядок не будет соблюдён, то срок исполнения предписания будет пропущен, что грозит возможным привлечением к административной ответственности юридического лица и его руководителя. А размер ответственности может серьезно «ударить по кошельку» юридического лица и его должностного лица:
Статья 19.5 КоАП РФ:
Невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, или выданного при осуществлении контроля за использованием государственной или муниципальной преференции законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от восемнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц — от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Второе. Обжалованию подлежит не только решение, но и предписание антимонопольного органа. Указанное объясняется тем, что обжалование исключительно решения УФАС без обжалования предписания не будет означать недействительности предписания и не будет приостанавливать его действия.
При обжаловании в ведомственном порядке форма заявления является произвольной. Однако в суде, в отличие от ведомственного порядка, требования к исковому заявлению чётко установленные и ограничены нормами АПК РФ. Необходимо искать статьи, относящиеся к обжалованию ненормативных правовых актов (статьи 198, 200 АПРК РФ). Предлагаем рассмотреть обязательные составляющим жалобы в суд на решение ФАС.
Заявление в суд на решение ФАС обязательно должно включать в себя:
наименование арбитражного судебного органа, куда подается иск;
имя, адрес, ИНН и контактные данные истца, которые должны включать его адрес, номер телефона, адрес электронной почты;
название контролирующего органа, который принял обжалуемый нормативно-правовой акт;
реквизиты обжалуемого нормативно-правового акта;
права, которые нарушаются оспариваемыми нормативно-правовым актом;
ссылки на законы и другие акты, которые не соответствуют оспариваемому нормативно-правовому акту;
формулирование просительной части иска, то есть требования о признании недействительным решения и предписания УФАС.
В качестве приложений пригодятся следующие документы:
копия оспариваемых решения и предписания;
копия записи ЕГРЮЛ для юридических лиц или свидетельство РГРН;
документ об отправке копии жалобы лицам, которые участвуют в деле;
документ, подтверждающий оплату госпошлины (размер – 3000 рублей);
документы, которые подтверждают полномочия лица на подписание искового заявления.
Что касается бремени доказывания, то в соответствии с нормами арбитражного процессуального законодательства такая обязанность лежит на антимонопольном органе. То есть ФАС в суде должен доказать законность того решения, которые обжалует истец. Однако указанное совсем не означает, что истец никак не должен действовать. Истец также является активным участником процесса, от активной позиции которого зависит исход дела.
Жалоба на укрупнение лота: наш пример
У нас есть несколько статей, посвященных нашему клиенту – индивидуальному предпринимателю. Он регулярно принимает участие в государственных закупках, и не менее регулярно в этих процессах участвуем мы, как его юридические представители, так как, к сожалению, данный процесс не всегда происходит в рамках закона.
До этого мы составляли жалобу в ФАС относительно действий муниципалитета, однако в рамках данной статьи мы обращаемся с заявлением в суд на решение ФАС, суть спорного вопроса при этом не поменялась.
Был открыт аукцион на выполнение работ, состоящих в оказании услуг по удалению имущества (3 судна), затонувшего в акватории бухты.
Наш клиент — ИП обратился к УФАС с жалобой на Аукцион, в которой указал, что заказчик аукциона — департамент природных ресурсов и экологии нарушил нормы российского законодательства, искусственно укрупняя лот, так как включил в аукцион сразу несколько кораблей, чтобы начальная (максимальная) цена муниципального контракта была высокой.
В жалобе ИП просил УФАС провести проверку условий аукциона, в том числе и в части укрупнения закупки, а также провести экспертизу анализа состояния конкуренции на товарном рынке. Заявитель также написал в жалобе, что в техническом задании есть серьезная ошибка в описании затонувшего имущества. Это недостоверные сведения, которые влияют на закупку.
В нем указано, что якобы два судна находятся по одним и тем же координатам, это не так и этого не может быть. Они затонули в разных координатах.
Позже наш клиент получил ответ от УФАС о том, что жалоба зарегистрирована. УФАС должно было приостановить закупку на момент рассмотрения жалобы, и к настоящему моменту уже дать ответ на жалобу. Однако нет ни приостановления по закупке, ни ответа на жалобу. Собственно, истец обратился в суд для того, чтобы осуществить обжалование ФАС в арбитражном суде.
Наша позиция:
во-первых, в техническом задании есть серьезная ошибка в описании затонувшего имущества. Это недостоверные сведения, которые влияют на закупку. Из этого следует, что это либо намеренное искажение фактов департаментом, чтобы потом потенциальный (может быть даже заранее определенный исполнитель) мог сказать, что там ничего и не было, а исполнитель все выполнил и нужно доплатить, либо, подняв два судна, исполнитель сможет сказать, что это все три), либо это техническая ошибка, которая приведет к тому, что стоимость надо будет пересматривать (стоимость контракта 67 000 000);
во-вторых, нет даже фотографий того, что нужно вытаскивать из воды, потенциальный исполнитель не видит четкий объем работ;
в-третьих, объединение 3 судов в одну закупку — это искусственно придуманные требования. Это намеренное укрупнение закупки, которое ограничивает конкуренцию на рынке. Это не единый объект, это 3 разных судна, которые следует доставать по-отдельности. Они располагаются в разных местах, их не вытащить одновременно за один заход. Нет даже такого судна, которое могло бы вместить в себя сразу три затонувших объекта.
Вполне очевидно, что приведённые аргументы свидетельствуют о нарушении правил проведения закупки, а также о возможном бездействии антимонопольного органа.
В просительной части, помимо просьбы признать незаконным бездействие УФАС, которое выразилось в нерассмотрении жалобы, мы попросили применить обеспечительные меры в виде приостановки всех действий по аукциону на проведение закупки способом электронный аукцион с объектом закупки на выполнение работ «Оказание услуг по удалению имущества, затонувшего в акватории бухты и удалению данного затонувшего имущества».
Решение суда мы ещё не получили, однако рассчитываем на положительное разрешение дела. А пока что прикладываем жалобу на укрупнение лота:
Выводы
Таким образом, в случае, если антимонопольный орган не реагирует на жалобы индивидуального предпринимателя или юридического лица, или принимает решение, которое не устраивает заявителя, то эту ситуацию возможно изменить с помощью обращения в суд.
Жалоба подается в апелляционный суд, сделать это нужно в трёхмесячный срок со дня вынесения решения/предписания.
В заявлении необходимо объяснить, почему действия антимонопольного органа являются незаконными или почему принятое решение не соответствует нормам законодательства.
В жалобе необходимо попросить суд признать незаконным бездействие УФАС, которое выразилось, например, в нерассмотрении жалобы заявителя. То есть судебный орган может обязать ФАС рассмотреть жалобу.
Дополнительно обезопасить себя возможно путём принятия обеспечительных мер судом. Это положение необходимо включить в текст жалобы.
Содержание
Toggle- Деловая репутация в российском праве
- Основные положения о защите деловой репутации
- Контент, который может затронуть деловую репутацию
- Досудебный порядок
- Кто будет ответчиком по иску о вреде деловой репутации?
- Определяем подсудность
- Какие требования заявить в просительной части иска о защите деловой репутации?
- 1. Иск о защите деловой репутации (в узком смысле)
- 2. Заявление о признании порочащих сведений не соответствующими действительности
- 3. Иск об удалении информации, признанной порочащей по решению суда
- 4. Иск о защите деловой репутации и взыскании убытков
- 5. Иск о защите деловой репутации и взыскании морального вреда
- Как написать иск о защите деловой репутации: практические советы и ОБРАЗЕЦ
- Судебные расходы
- Выводы
Вы часто можете встретить в нашем блоге статьи про иск о защите деловой репутации. Как ни крути, по сей день «сарафанное радио» для многих из нас остается самым надежным источником информации. Мы доверяем тому, что говорят наши друзья и знакомые о магазинчике за углом, о мастере по маникюру или о строительной фирме. Мы думаем: «Эти люди воспользовались услугой и довольны ей». Довольны настолько, что готовы прийти еще раз и советуют именно эту компанию другим. А бывает наоборот. Мы ищем информацию о фирме и наталкиваемся на негативные отзывы. Начитавшись такого, мы будем держаться подальше от «горе-специалистов».
Все эти представления потребителей о компании – это ее деловая репутация. Деловая репутация может быть хорошей, а может и не очень. При этом, формирование деловой репутации зависит не только от качества продукта этой компании, но и от впечатления потребителей, которые последние транслируют в Сети. Очень много в Интернете недостоверных сведений о бизнес-компаниях. Зачастую порочащая информация публикуется конкурентами под видом «недовольных покупателей».
Удалить недостоверную информацию о бизнес-компании и компенсировать понесенные убытки из-за потери покупателей поможет иск о защите деловой репутации.
Наш телегам чат, где юристы бесплатно ответят на вопросы по удалению информации. В закрепленном сообщении этого чата есть пример иска о защите деловой репутации.
Деловая репутация в российском праве
Первое понимание ценности деловой репутации начало зарождаться в Средневековье, когда активно развивалась торговля и появилось купеческое сословие. Каждый купец хотел перетянуть покупателя к себе, а люди шли к тем, кто славился «добрым именем» (не обманывали, не обвешивали, а продавали качественные товары). Также начали появляться ростовщики; они давали деньги тем купцам, у которых есть «кредит» (доверие). Таким образом, мы видим, что деловая репутация важна на том рынке, где есть конкуренция; деловая репутация – это конкурентное преимущество фирмы.
Еще один аспект деловой репутации стал очевиден, когда Россия начала переходить к рыночной экономике в конце XX века. Помните эпизод из фильма «Мир! Дружба! Жвачка!», когда Виталий открыл инвестиционное агентство, собрал деньги граждан и… ничего не вернул? Некоторые предприниматели в те времена просто создавали однодневки, чтоб взять чужие деньги и исчезнуть. Поэтому деловая репутация стала рассматриваться еще и как гарантия исполнения договоренностей.
В результате предприниматели начали дорожить своей деловой репутацией, ведь она дает им конкурентное преимущество в глазах потребителей и позволяет взаимодействовать с поставщиками и банками на выгодных условиях.
Как следствие в Гражданском кодексе РФ появились правовые механизмы для защиты деловой репутации и возникла возможность подать в суд за клевету.
Наши юристы по деловой репутации рекомендуют использовать следующие нормативные акты, чтобы подать в суд за клевету:
- Конвенция о защите прав человека и основных свобод (ст. 10)
- Статья 152 ГК РФ
- Закон об информации
- Многочисленные постановления и определения Конституционного суда (№ 18-П от 09.07.2013, № 44-П от 21.07.2023)
- Постановления Пленума и обзоры Верховного Суда РФ:
- — от 24.02.2005 № 3
- — от 15.11.2022 № 33
- — от 16.03.2016
- Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.09.1999 № 46
- Практика судов вашего судебного округа
Основные положения о защите деловой репутации
Иск о защите деловой репутации является надлежащим способом судебной защиты, когда об организации распространены порочащие и одновременно недостоверные сведения в Интернете.
Чтобы выиграть суд по деловой репутации истец должен доказать:
1) информация распространена ответчиком;
2) распространенная информация носит порочащий характер;
3) распространенная информация не соответствует действительности.
Распространение информации (диффамация) – это донесение информации до двух и более человек. Способ распространения не имеет значения, будь то интернет-сайты, соцсети, радио, телевидение, печатные издания или устные выступления.
Порочащий характер информации – это целенаправленная дискредитация фирмы, когда ставится под сомнение профессионализм, компетентность или честности ее сотрудников, высказываются обвинения в нарушении закона или совершении уголовно наказуемого деяния и т.п. Порочащий характер во внешнем мире выражается в виде формирования у клиентов и партнеров негативного впечатления о компании (низкое качество услуг, неисполнение контрактных обязательств и т.п.).
Информация, не соответствующая действительности (ложь) – это утверждение о фактах, которые якобы существовали, но в ходе проверки установлено, что их не было.
В судебной практике сложилось мнение, что деловая репутация не страдает, если ключевые утверждения в целом соответствуют действительности.
Утверждение о фактах нужно отличать от субъективной оценки. Субъективная оценка (оценочное суждение) — это личное мнение пользователя Сети о вашем бизнесе. Мнение, в отличие от утверждения, неверифицируемо: его невозможно проверить на соответствие действительности. Наша Конституция гарантирует каждому гражданину свободу мысли и слова. Это означает, что каждый человек может высказывать свое мнение, в том числе по поводу деятельности той или иной организации. Это мнение может быть как положительным, так и отрицательным. Таким образом, негативные отзывы не запрещены в Интернете, если они выражают субъективную оценку.
Вместе с тем, субъективное мнение становится предметом судебной оценки, если оно выражено как оскорбление.
Утверждение о фактах, в противовес оценке, характеризуется несколькими особенностями:
- описание действий и событий объективной реальности
- действия описываются как произошедшие или происходящие в настоящее время
- безальтернативность (категоричность) высказываний
- отсутствие маркеров мнения («по моему мнению», «лично я считаю» и т.п.)
Чтобы наглядно показать различие между утверждениями и оценочными суждениями, приведем несколько высказываний, которые суд признал именно утверждением о фактах и даже рассказал, как проверить их правдивость (дело № А60-630901/2022):
- «постоянные проблемы с выдачей теплой специальной одежды» — сравнить с нормативом обеспечения рабочих спецодеждой
- «практика неофициального трудоустройства» — это правонарушение, подлежащее установлению надзорными органами
- «постоянный процесс оттока персонала» — проверяется статистикой
Утверждения о фактах содержатся также в документах госорганов; особенно негативная информация присутствует в уголовных приговорах. Однако подать в суд за клевету нельзя на судей, следователей и иных должностных лиц, вынесших документы с негативной информацией о компании. Такие документы обжалуются в специальном порядке в вышестоящие инстанции. В иной процедуре нельзя их оспаривать.
Точно также нельзя подать иск на человека, который написал жалобу на компанию в компетентные органы. Например, потребитель написал в Роспотребнадзор на низкое качество товара, либо кто-то подал заявление в полицию, обвинив в совершении преступления, либо истец в арбитражном суде транслирует неподтвержденные факты в адрес ответчика. Все это не приятно, но в рамках закона, потому что тем самым реализуется конституционное право граждан на обращение в компетентные органы за защитой.
Это основные термины по защите деловой репутации. Далее расскажем, как применять теорию на практике.
Контент, который может затронуть деловую репутацию
Мы ранее уже много раз писали про отдельные способы распространения информации в Интернете. Если хотите почитать, как удалять определенный контент – переходите по ссылкам:
Досудебный порядок
Нужно ли направлять претензию будущему ответчику? Это не обязательно. Суд примет иск о клевете, даже если потерпевший не представит копию претензии. Но мы в предыдущих статьях много раз писали, что претензионный порядок в Интернет-спорах может быть весьма эффективным. Далее остановимся на трех методах, которые направлены на защиту иных нематериальных благ — персональные данные, авторские права.
Если вы разглядите персональные данные или плагиат в контенте, который порочит вашу деловую репутацию, шансы на внесудебное удаление такой информации удвоятся.
1. Право на забвение
Когда пригодится: | Нужно заблокировать интернет-сайт, на котором содержатся сведения, порочащие деловую репутацию |
Чем регламентировано: | Закон об информации (статья 10.3) |
Кому пишем: | Оператор поисковой системы (Google LLC, ООО «Яндекс», ООО «ВК» (это браузер Mail) |
Что пишем: | есть специальная форма |
Основания для удаления: | — информация противоречит требованиям закона — сведения недостоверны — устаревшая и неактуальная информация |
Когда удалят: | 10 рабочих дней |
Отказ поисковика можно обжаловать в суде по месту своего жительства.
К сожалению, статистика показывает, что в большинстве случаев оператор не блокирует ссылки на сайты самостоятельно. Например, Яндекс за второе полугодие 2022 удалял не более 35% незаконной, недостоверной и неактуальной информации
2. Пожаловаться на видео в Ютуб
Когда пригодится: | Нужно удалить видео из YouTube |
Чем регламентировано: | Правила Ютуба |
Кому пишем: | YouTube |
Что пишем: | есть специальная форма (через флажок «Пожаловаться») |
Основания для удаления: | Наши юристы удаляли видео через Ютуб, если: — в нем есть персональные данные — в ролике задействован несовершеннолетний ребенок — видео содержит плагиат |
Когда удалят: | до 30 дней |
Если вы просто сошлетесь на клевету в видео, Ютуб его не удалит. Видеохостинг сам не уполномочен квалифицировать информацию как клевету, поэтому необходимо судебное решение.
3. Жалоба в Роскомнадзор
Когда пригодится: | Требуется заблокировать контент с персональными данными |
Чем регламентировано: | Закон № 152-ФЗ «О персональных данных» |
Кому пишем: | Территориальное управление Роскомнадзора |
Что пишем: | Произвольная форма, но есть обязательные реквизиты: — в «шапке» пишем, чьи персональные данные распространены — вставляем ссылку на сайт — перечисляем персональные данные заявителя, которые используются на этом сайте (начиная фамилией и заканчивая фотографией) — отметьте, что не выдавали согласие на обработку ПД |
Основания для блокировки: | несанкционированное распространение персональных данных |
Когда удалят: | Роскомнадзор пока не обладает ресурсами, чтоб самостоятельно блокировать видео. Поэтому ведомство в течение 30 дней выдает предписание администратору домена об удалении информации |
Кто будет ответчиком по иску о вреде деловой репутации?
Есть четыре варианта, кого указывать в качестве ответчика по репутационным искам:
1. Автор
Это человек, который написал отзыв, выложил видео, написал статью. Часто бывает невозможно соотнести комментатора с реальным человеком. А в иске надо писать идентификационные данные ответчика. Поэтому в большинстве случаев иски подаются к следующему персонажу.
2. Распространитель
Это владелец сайта, на котором содержатся порочащие сведения. Именно владелец сайта определяет порядок размещения информации на сайте, в том числе у него есть «кнопка» для удаления нежелательного контента. Узнать владельца сайта можно одним из способов:
а) в «подвале» сайта должны указываться контакты владельца. Хотя это правило действует с 2014, не все собственники интернет-ресурсов его исполняют.
б) с помощью whois-сервисов, например, Nic.ru или Reg.ru. Информации, полученной из whois-сервисов доверяют не только опытные пользователи ПК, но и судьи (постановление президиума СИП от 03.03.2017 по делу № СИП-487/2016). Проблема может возникнуть, если владельцем сайта является физическое лицо. Его персональные данные whois-сервисами не разглашаются (если только человек не дал свое согласие).
в) направить запрос регистратору сайта. Его вы точно узнаете в whois-сервисе. Согласно Правилам регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ (пункт 9.1.5) регистратор вправе сообщить информацию об администраторе домена (обычно администратор и владелец сайта совпадают в одном лице). Тоже хороший способ, но опять загвоздка – «вправе», а не обязан.
г) использовать адвокатский запрос. Это очень мощный инструмент, и он есть в арсенале наших адвокатов. По закону регистратор сайта обязан дать ответ по адвокатскому запросу в течение 30 дней.
3. Автор и распространитель
Да, можно предъявить иск сразу к двум ответчикам. Но требования будут разные (об этом более подробно расскажем через раздел.
4. Никто
Бывают ситуации, когда клевета распространена неизвестным лицом. Например, когда в адрес граждан направляются анонимные письма или когда никнейма в сети невозможно идентифицировать. В этом случае потерпевший вправе подать заявление в суд о признании распространенных сведений не соответствующими действительности. Такое заявление рассматривается в особом производстве, то есть когда нет спора о праве, а суд лишь констатирует факты. Результатом такого разбирательства станет судебное решение, опровергающее порочащие сведения. Данное судебное решение необходимо предоставить администратору домена, если порочащая информация размещена на интернет-сайте, администрируемом данным лицом. Администратор домена обязан удалить всю негативную информацию, поименованную в судебном решении.
Определяем подсудность
Определили ответчика – теперь выбираем суд по компетенции (новый термин вместо подведомственности) и по территории:
- По компетенции. Напомним, что по общим правилам подсудности экономические споры между организациями и ИП разрешаются арбитражными судами, а иски по жилищным, семейным и иным гражданским делам с участием граждан рассматриваются в судах общей юрисдикции. Иски о защите деловой репутации – исключение. Независимо от субъектного состава подать в суд за клевету нужно в арбитраж, но при условии что ложь касается предпринимательства. Иск гражданина о защите деловой репутации рассматривается в районном суде.
- По территории. Иск подается по месту жительства или регистрации ответичика.
Какие требования заявить в просительной части иска о защите деловой репутации?
Как ни странно, начнем разбирать иск с конца, то есть с его просительной части. Почему? Потому что это самая важная часть, это тот результат, который мы хотим достигнуть в результате судебной баталии. Мы должны сначала определить свою цель, а потом подобрать соответствующие ей средства. Рассматриваемый нами иск – это общее наименование целой группы способов защиты в случае умаления деловой репутации. Просительная часть иска будет определяться выбранным вами способом.
Существуют следующие подвиды иска о вреде деловой репутации:
1. Иск о защите деловой репутации (в узком смысле)
При подаче такого иска потерпевший преследует цель признать распространенные сведения порочащими, чтобы никто впредь эту ложь не увидел. В этом случае просительная часть иска выглядит так:
Прошу суд: обязать ответчика удалить из общего доступа в сети Интернет публикации по указанным ссылкам.
Ответчиком может быть как автор клеветы, так и администратор домена. Как вы понимаете, с последним больше шансов на успех.
Существует также менее популярный и, на наш взгляд, неэффективный способ сформулировать просительную часть такого иска — сохранение на сайте порочащей информации и одновременно — размещение опровергающего ее судебного решения. Альтернатива плохо работает, и юристы по деловой репутации такой способ не рекомендуют.
2. Заявление о признании порочащих сведений не соответствующими действительности
Это та ситуация, когда нам неизвестен ответчик и мы не знаем к кому предъявлять иск. Как мы уже написали ранее, в этом случае подается заявление в порядке особого производства. Просительная часть заявления выглядит так:
Прошу суд: признать сведения, распространенные неустановленным лицом и порочащие деловую репутацию заявителя, не соответствующими действительности.
Как вы видите, обязанность удалить информацию не прописана. Вместе с тем, негативные отзывы сами себя не удалят. Поэтому с решением, полученным по результатам рассмотрения данного заявления, идите к администратору домена. Он обязан удалить контент, незаконность которого подтверждена судебным актом.
3. Иск об удалении информации, признанной порочащей по решению суда
Это требование существует на случай, когда администратор домена отказывается добровольно удалить порочащую информацию, признанную недостоверной по решению суда:
Прошу суд: обязать ответчика удалить из общего доступа в сети Интернет публикации по указанным ссылкам, признанные порочащими по решению суд от ___ по делу №________.
4. Иск о защите деловой репутации и взыскании убытков
Здесь к требованию об удалении порочащих сведений (пункты 1 или 3) присоединяется просьба о компенсации имущественного ущерба:
Прошу суд: 2. Взыскать с ответчика 1 000 000 рублей в счет возмещения убытков, причиненных вследствие распространения порочащих сведений, не соответствующих действительности.
При взыскании убытков с администратора домена нужно учитывать следующее. Владельцы сайтов не обязаны удалять негативную информацию о компании без решения суда, так как они не наделены властным полномочием квалифицировать ту или иную информацию в качестве порочащей. Поэтому нельзя взыскать убытки с владельца сайта до вынесения судебного решения о признании сведений недостоверными. Убытки с информационного посредника взыскиваются только после того, как последний отказался исполнять решение суда.
Обоснование этой правовой позиции отражено в Постановлении КС РФ от 09.07.2013 № 18‑П. При взыскании убытков, причиненных вследствие ущерба деловой репутации, потерпевший должен доказать вину. Администратор лишь предоставляет технические интернет-услуги для доступа к информации, для ее поиска и передачи. При этом, администратор не создает порочащий контент, а значит, его вина в нарушении деловой репутации отсутствует. Поэтому информационные посредники, по общему правилу, не возмещают убытки потерпевшим фирмам (ст. 17 Закона об информации). Исключения: а) администратор знал о незаконности распространения (например, когда ему предоставили судебное решение о признании сведений порочащими, но администратор все равно отказался их удалить); б) администратор одновременно является автором контента или вносил в него свои изменения.
5. Иск о защите деловой репутации и взыскании морального вреда
Такие требования может соединить только гражданин, если нарушена его деловая репутация:
Прошу суд: 2. Взыскать с ответчика 1 000 000 рублей в счет компенсации морального вреда.
Как раз такой случай был рассмотрен Конституционным судом РФ в Постановлении от 21.07.2023 № 44-П.
Как написать иск о защите деловой репутации: практические советы и ОБРАЗЕЦ
Скачать образец иска о защите деловой репутации в формате Word можно по ссылке.
Этот образец иска разработан нашими адвокатами. Он будет серьезным подспорьем, если вы решите самостоятельно подать в суд за клевету. Предлагаем также учесть комментарии наших юристов относительно составления искового заявления, а также в целом по суду о защите деловой репутации:
1) соблюдайте структуру иска, чтобы судье было удобней воспринимать информацию; мы рекомендуем придерживаться такого плана:
№ | Раздел иска | Особенности репутационного иска |
1 | Описание основных фактов | — включаем ссылку на сайт или видео — идентифицируем интернет-ресурс, где размещен компромат — раскрываем действующих лиц (владелец сайта, автор материала) |
2 | Позиция истца | Излагается с учетом стандарта доказывания по репутационным спорам и коротко выглядит так: — информация распространена ответчиком, что подтверждается… <ссылка на доказательства: нотариальный осмотр сайта, скриншоты сайта, информация whois-сервиса, ответ на претензию>, — при этом, носит порочащий характер, что подтверждается <ссылка на доказательства: заключение лингвистической экспертизы>, — и не соответствует действительности <обратное должен доказать ответчик>. |
3 | Основания иска | Цитируются законы, охраняющие деловую репутацию, а также позиции высших судов (КС РФ, ВС РФ) и сохраняющие силу позиции ВАС РФ. Если есть положительная практика судов вашего округа – упомяните и о ней. |
4 | Исковые требования | Мы подробно написали об этом чуть выше, в предыдущем разделе. Самое главное, чтобы исковые требования отражали то, что нужно вам! |
2) важнейшее доказательство в деле о защите деловой репутации – лингвистическая и психологическая экспертиза. Такую экспертизу можно получить как до подачи иска (заключение специалиста), так и в ходе судебного процесса (судебная экспертиза):
- заключение специалиста – это письменная консультация человека, обладающего специальным образованием в определенной области (например, в лингвистике), полученная стороной спора по своей инициативе.
- заключение судебной экспертизы – это письменное исследование, проводимое с санкции суда на основании определения о назначении экспертизы, в том числе судом (а не сторонами) определяется вопрос, требующий специальных разъяснений, кандидатура эксперта, вид экспертизы, ее сроки.
Перед экспертами (лингвисты, психологи) ставят два вопроса:
- В какой форме выражены высказывания ответчика: утверждение о фактах или субъективное мнение?
- Носят ли высказывания ответчика оскорбительный характер?
Положительный ответ эксперта хотя бы на один вопрос – залог победы в суде.
3) еще одним особенным доказательством является протокол осмотра нотариусом интернет-ресурса. С одной стороны, это стоит немалых денег и не все нотариусы берутся за такое сложное нотариальное действие. С другой стороны, такое доказательство позволит пресечь махинации ответчика по удалению/ исправлению информации на время судебного заседания. Особенно это актуально для исков о компенсации морального вреда и убытков.
4) используйте ошибки ответчика – иногда они помогут лучше лингвистической экспертизы. Например, если ответчик возражает против иска, утверждая, что его высказывания соответствуют действительности, значит он сам признает, что его высказывание – это утверждение о фактах. Ссылаться на субъективный характер своих утверждений он больше не сможет.
Судебные расходы
Победитель судебного спора имеет право компенсировать свои судебные расходы (в том числе госпошлина, оплата юридических услуг, лингвистической экспертизы, нотариального осмотра, расходы на проезд) за счет проигравшей стороны.
По репутационным искам существовал вопрос, допустимо ли взыскивать судебные расходы с владельца сайта. Ответ на этот вопрос дал Верховный суд в определении № 304-ЭС22-27738, выпущенным совсем недавно – 05.05.2023. Владелец сайта, действительно, может быть полностью освобожден от судебных издержек, но далеко не во всех случаях. Для решения этого вопроса нужно учитывать, насколько владелец сайта вовлечен в процесс функционирования интернет-ресурса; как велики его возможности по контролю за информацией, может ли он ее изменять или удалять.
Выводы
Защита деловой репутации – крайне сложный процесс, так как постоянно происходит столкновение с иными конституционными правами (право на обращение в компетентные органы за защитой, право на свободу мысли и слова). А в связи с переходом репутационных споров в виртуальное пространство сложности только приумножаются: иногда бывает затруднительно узнать автора клеветы и даже владельца интернет-сайта. Но обширная судебная практика, сложившаяся благодаря активной позиции предпринимателей в вопросе защиты своего имиджа, дает ответы на многие вопросы. И репутационные иски часто разрешаются в пользу потерпевших предпринимателей!
Если у вас остались вопросы, пишите их в наш телегам чат, где юристы бесплатно ответят на вопросы по удалению информации из Сети. А если вы хотите обратиться за юридической помощью к нашим адвокатом – вам сюда.
Вы – арендатор недвижимого имущества, находящегося в собственности государства или муниципалитета, и хотите выкупить его, но цена «кусается»? Расскажем, как оспорить стоимость выкупа и существенно снизить стоимость недвижимости.
Это не первая статья, касающаяся данной тематики, однако у нас есть новая информация, которой мы спешим поделиться с вами. Мы продолжаем серию статей о выкупе арендуемого недвижимого имущества.
Забегая вперёд, скажем, что нам удалось в несколько раз снизить цену недвижимости. Расскажем об этом ниже.
А пока можно посмотреть основную информацию в видео:
Не согласен со стоимость выкупа: могу ли оспорить?
Отметим, что в случае несогласия с ценой, установленной государством или муниципалитетом, федеральный закон № 159 позволяет арендатору недвижимости оспорить её стоимость.
пункт 8 статьи 4:
Субъекты малого и среднего предпринимательства имеют право обжаловать в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, достоверность величины рыночной стоимости объекта оценки, используемой для определения цены выкупаемого имущества.
Сразу отметим, что мы можем определить действительную стоимость желаемого объекта выкупа и легальным способом снизить его цену. При этом мы работаем не только в Москве и Московской области. В зависимости от того, насколько город или любой другой субъект Российской Федерации оценил недвижимость, реальная её стоимость может отличаться на 50 и более процентов.
Хочу снизить стоимость выкупа: что делать?
Общая процедура выкупа недвижимости установлено законом № 159. Она включает в себя следующие этапы:
1. Подача заявления субъектом, являющимся малым или средним предпринимателем, в Департамент городского имущества об осуществлении преимущественного права выкупа с приложением необходимых документов.
2. Постановка на кадастровый учёт, соблюдение необходимых условий, подготовка документации для оценки недвижимости.
3. Реализация оценки рыночной стоимости недвижимого имущества по заказу Департамента городского имущества, а также получение экспертного заключения на отчёт о произведённой оценке.
4. Разработка документа о приватизации.
5. Направление проекта договора купли-продажи стороне сделки.
Важно указать, что неподписание договора, а точнее его проекта, ведёт к утрате преимущественного права выкупа. На подписание договора купли-продажи или направления протокола разногласий к нему законом отведено 30 дней. Однако хотим представить пример из судебной практики, в котором на основании, указанном выше, Департамент городского имущества отказал обществу в преимущественному праве выкупа.
Случай из практики Верховного суда:
Общество с ограниченной ответственностью «СТК ПЛАЗА» обратилось в Департамент городского имущества города Москвы с предложением заключить договор купли-продажи арендуемого имущества.
Департамент принял решение о приватизации спорного недвижимого имущества и направил в адрес общества для подписания проект договора купли-продажи арендуемого обществом имущества.
Общество сообщило, что не согласно со стоимостью выкупа, предложенной Департаментом, направило в адрес ответчика договор купли-продажи, протокол разногласий с условием, содержащим иную цену, заключение о стоимости на основании независимого отчета об оценке.
Департамент в разумный срок не известил о результатах рассмотрения протокола разногласия, в связи с чем ООО, полагая, что действия препятствуют обществу в праве на выкуп, обратился в суд. Однако в удовлетворении исковых требований было отказано.
Верховный суд не согласился в нижестоящими инстанциями, указав следующее:
1. В течение десяти дней с даты принятия решения об выкупа арендуемого имущества, уполномоченный орган направляет арендатору предложение о заключении договора купли-продажи и проект договора.
2. В случае согласия предпринимателя на использование преимущественного права на приобретение арендуемого имущества договор купли-продажи должен быть заключен в течение тридцати дней (отсчет идет со дня получения предложения и/или проекта договора).
3. У предпринимателя есть право в любой день до истечения этого срока подать в письменной форме заявление об отказе от использования преимущественного права на приобретение арендуемого имущества.
4. В законе имеются и основания, в соответствии с которыми предприниматель теряет преимущественное право выкупа, одно из них связано как раз с истечением 30 дневного срока. Следовательно, суды при рассмотрении дела должны были установить истечение обозначенного срока со дня получения таким субъектом проекта договора купли-продажи и неподписание его в этот срок.
5. Вместе с тем, закон № 159 не запрещает арендатору указать, что он не согласен со стоимостью выкупа. Направление обществом на предложенный Департаментом проект договора купли-продажи протокола разногласий было обусловлено несогласием истца с условием о выкупной цене, которая, по его мнению, была завышенной. В обоснование иной цены выкупаемого имущества обществом был представлен отчет об оценке. Именно по этой причине обществом не был подписан предложенный проект в течение тридцати дней с момента его получения и направлен протокол разногласий.
6. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ, в соответствии со статьей 443 Гражданского кодекса, признается новой офертой.
7. При реализации арендатором преимущественного права на выкуп имущества в случае неподписания им предложенного публичным образованием проекта договора купли-продажи арендуемого имущества и направления в предусмотренные законом сроки протокола разногласий к проекту договора, который является новой офертой, его отклонение либо неполучение извещения о результатах рассмотрения, арендатор вправе передать разногласия, возникшие между ними при заключении договора, на рассмотрение суда.
Отсутствие подписи арендатора в проекте договора купли-продажи в случае несогласия с предложенными ему условиями в проекте договора (например, когда он хочет снизить стоимость выкупа) и использование предусмотренной законом возможности направить протокол разногласий по заключению договора на иных условиях в обозначенные законом сроки не может быть истолковано как обстоятельство, влекущее прекращение преимущественного права на выкуп (ВС РФ).
В данном случае Верховный суд стал на сторону общества с ограниченной ответственностью. Указанное дело стало прецедентом для иных судебных инстанций. А что из этого дела важно подчеркнуть субъекту малого или среднего предпринимательства?
Для того чтобы оспорить стоимость выкупа, предприниматель обязан обратиться в суд с соответствующим иском в суд. Почему обязан? Так как другого выхода у него, в данном случае, нет. Если предприниматель в течение 30 дней не примет одно из двух решений: либо подписывать договор, либо обращаться в суд, то преимущественное право выкупа будет утрачено. Для того чтобы восстановить это право, необходимо будет заново подавать соответствующее заявление в администрацию. Таким образом, с исковым заявлением об оспаривании стоимости выкупа нужно обращаться в течение 30 дней после получения проекта договора купли-продажи недвижимости.
Снизить стоимость выкупа: случай из практики
Что произошло?
Между ООО и Управлением финансов, экономики и имущественных отношений Чукотского муниципального района был заключен договор аренды муниципальной собственности (гаража).
Истец получил проект договора купли-продажи гаража, согласно которому стоимость выкупаемого объекта недвижимости составляет 42 440 184 рублей. Проект Договора содержит ссылку на некий отчет о рыночной стоимости объекта. При этом данный отчет не был доведен до истца. Мы его запросили, но пока не получили.
Позиция ООО (наш клиент):
Общество обратилось в суд с тем, чтобы оспорить стоимость выкупа. Естественно, что наш клиент не готов отдавать за гараж сумму в 42 миллиона рублей, которая непонятно из чего сложилась.
Кроме этого, рыночная оценка имущества безосновательно выполнена оценщиком по состоянию на 29 декабря 2021 года.
Как и чем мы подтвердили позицию истца в суде?
1. ФЗ № 159: Течение тридцатидневного срока на заключение договора купли-продажи приостанавливается в случае оспаривания субъектом малого или среднего предпринимательства достоверности величины рыночной стоимости объекта оценки, используемой для определения цены выкупаемого имущества, до дня вступления в законную силу решения суда. Это значит, что истец реализует свое право и оспаривает величину рыночной стоимости объекта, указанную в отчете.
2. Постановление Президиума ВАС: Оценка рыночной стоимости выкупаемого имущества должна определяться независимым оценщиком на дату получения уполномоченным органом от субъекта малого или среднего предпринимательства надлежащего заявления о реализации им предоставленного преимущественного права на приобретение арендуемого имущества. Это значит, что выкупная цена помещения должна определяться на дату 2 марта 2021 года — дату обращения истца за приобретением объекта аренды.
3. Постановление Президиума ВАС: При рассмотрении дела, связанного с оспариванием величины стоимости объекта оценки, отчет оценщика рассматривается судами как одно из доказательств по делу. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика суд может назначить экспертизу, в том числе в виде иной независимой оценки. Это значит, что рыночная стоимость, указанная отчете об оценке, как минимум, раз в 10 превышает реальную стоимость объекта недвижимости, ввиду этого единственный выход – это назначение независимой оценки судом.
Что просили у суда?
1. отчет о рыночной стоимости гаража;
2. признать недостоверной рыночную стоимость гаража;
3. определить рыночную стоимость гаража.
Вот так выглядит документ, подготовленный нашими юристами:
Управление финансов, экономики и имущественных отношений Чукотского муниципального района в ответ на наши требования составило отзыв на искового заявление.
В чем состояла суть возражений:
1. В адрес Управления финансов, экономики и имущественных отношений муниципального образования Чукотский муниципальный район от общества с ограниченной ответственностью протокол разногласий к проекту договора, с просьбой урегулировать вопросы, связанные с проектом договора, не поступало.
2. ФЗ № 135: Итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены законом, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное. Итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, определенная в отчете, за исключением кадастровой стоимости, является рекомендуемой для целей определения начальной цены предмета аукциона или конкурса, совершения сделки в течение шести месяцев с даты составления отчета, за исключением случаев, законом.
3. Управление финансов, экономики и имущественных отношений считает, что цена реальная, не является завышенной, как утверждает истец, что цена превышает реальную стоимость как минимум в 10 раз: в результате сравнений рыночной стоимости аналогичных зданий, но меньшей площадью в интернет-сервисах для размещения объявлений о товарах, недвижимости на территории Чукотского автономного округа (Авито, Домклик и других сайтах) видно, что средняя стоимость 1 квадратного метра составляет от 60 000 рублей и выше.
Что попросил ответчик?
Отказать истцу в удовлетворении иска.
Отзыв на наш иск ниже:
Оперативно нами было составлено возражение на отзыв. Вот, что мы указали:
Истец сразу же после получения проекта направил по электронной почте заявление о несогласии со стоимостью оценки рыночной стоимости, это же заявление 08.04.2022 продублировал по Почте России.
Ответчик ссылается на некие скрины объявлений о продаже недвижимости, согласно которым он вычислил стоимость квадратного метра:
Во-первых, ответчик- это не экспертная и не оценочная организация, и не имеет никакого права выводить собственную стоимость.
Во-вторых, истец может предоставить точно такие же объявления, где стоимость в раз 10 ниже. Ни истец, ни ответчик в этом не эксперты.
В-третьих, этим всем должен заниматься оценщик: искать объявления, смотреть другие аналогичные такие сделки, а не как третье лицо — оценивать стоимость гаража на основании, например, следующих вводных данных — восстановительная стоимость единицы аналогичного здания в ценах 1969г. по УПВС № 25 (таблица 72), в рублях за м3. Почему третье лицо не выбрало оценочный метод оценки, а затратный? Если таких аналогичных сделок полно.
Составленное нами возражение:
При этом нами была проведена собственная экспертиза, оценившая спорную недвижимость в 2 700 000 рублей. Однако, как мы как мы и предполагали, управление и администрация не согласились с указанной стоимостью, желая получить за гараж 42 миллиона рублей. Суд согласился с позицией администрации и управления, решив назначить свою экспертизу.
Итог вновь проведённой экспертизы удивил всех участников судебного процесса. Дело в том, что новый эксперт, которого назначил суд, определил стоимость гаража в 1 759 000 рублей. Таким образом, администрации и управлению намного выгоднее было бы согласиться со стоимостью, которую предложил наш оценщик.
В результате муниципальные органы сделали хуже самим себе, а нам удалось снизить стоимость выкупа с 42 000 000 до 1 700 000 рублей.
Выдержка из оценки, запрошенной судом:
Запомнить:
Если вы считаете стоимость выкупаемого имущества не соответствующей действительности, есть возможность ее снижения. Для этого необходимо обратиться в суд в течение 30 дней после получения проекта договора купли-продажи недвижимого имущества. Данный срок пропускать нельзя, так как утрачивается преимущественное право выкупа.
В качестве ответчиков будут выступать следующие субъекты: орган местного самоуправления, с которым планируется заключить договор купли-продажи (то есть орган, с которым у предпринимателя заключён договор аренды недвижимости) и оценщик, который подготовил отчёт для органов местного самоуправления.
Исковое заявление будет рассматриваться в арбитражном суде по правилам, установленным в арбитражном процессуальным кодексе (АПК РФ). В данном случае действует общее правила о подсудности иска, в соответствии с которым иск подается по месту нахождения ответчика. Следовательно, в нашем случае, необходимо определиться, в какой арбитражный суд идти – по месту нахождения органа местного самоуправления либо по месту нахождения оценщика.
Перед подачей искового заявления должна быть уплачена пошлина в размере 6000 рублей.
Составляя исковое заявление, необходимо убедить и удостоверить суд в том, что стоимость действительно необоснованно высока. Необходимо объяснить, почему истец совершенно не согласен со стоимостью выкупа.
Так как эта задача не из лёгких, мы расскажем о четырёх способах обоснования оценки, подготовленной в интересах муниципальных органов.
Первым способом будет являться предоставление заключения специалиста, которое было сделано по заказу истца.
Подобное заключение позволит показать суду разницу между двумя оценками. На основании этого судья поймёт, что первый отчёт, предоставленный администрацией или иным субъектом, может быть недостоверным. В данном случае перед ним станет выбор между двумя заключениями. При такой ситуации суд поступает двумя способами: либо назначает судебную экспертизу, либо самостоятельно анализирует два заключения, отдавая предпочтение тому, в котором допущено минимальное количество ошибок, которые могли бы повлиять на окончательную стоимость выкупаемой недвижимости.
Вторым способом является составление рецензии на оценку, предоставленную ответчиками.
Рецензия — это документ, который также выполняется оценщиком для того, чтобы найти ошибки в отчёте, подготовленном для администрации. Безусловно, большим преимуществом будет поиск такого оценщика, квалификация которого будет выше квалификации оценщика муниципального органа. В рецензии он может подробно указать, какие ошибки были совершены.
Рецензия представляется истцом в суд для того, чтобы убедить суд в необходимости назначения судебной экспертизы, так как документы, предоставляемые администрацией, являются необоснованными и недостоверными. В тексте рецензии стоимость выкупаемого имущества не указывается. Ввиду этого её логическим продолжением будет являться ходатайство о назначении экспертизы.
Третьим способом является возражение истца относительно подготовленного администрацией отчета.
Данный способ можно также отнести к составлению рецензии, однако его отличие от второго способа состоит в том, что свои возражения указывает сам истец, а не квалифицированный оценщик. При этом такой вариант вполне допустим, кроме этого он является более выгодным с материальной точки зрения.
Четвёртым способом будет являться составление ходатайства о назначении судебной экспертизы.
Так как по делам такой категории у истца есть право просить о назначении подобной экспертизы в случаях, когда он не согласен со стоимостью выкупаемой недвижимости.
Что должно включать в себя в такое ходатайство?
вопросы для оценщика;
стоимость услуг эксперта;
срок проведения экспертизы;
кандидатура оценщика и экспертной организации, в которой он состоит.
Четыре перечисленных способа могут помочь организации или предпринимателю снизить стоимость выкупаемой недвижимости. Из представленных нами примеров из судебной практики видно, что суды, при обоснованной позиции истца, становятся на его сторону. При этом не стоит бояться больших сумм, как видите из нашего примера, мы смогли снизить стоимость выкупа в несколько раз. В случае если вам необходима юридическая помощь и сопровождение подобных сделок, вы можете обратиться к нашим специалистам.
Юрист для онлайн бизнеса в эпоху цифровизации и удаленки — обоснованная необходимость.
Почему? Да потому, что в Интернете происходят такие же правовые отношения, только выглядят они иначе. Вместо покупки дивана в привычном нам мебельном магазине на улице Абрикосовой, мы совершаем тот же договор купли-продажи дивана в маркетплейсе.
В связи с тем, что в настоящее время нет чего-то такого, чего бы нельзя было сделать онлайн, юристы тоже плавно переходят на новый лад, подстраиваясь под своих клиентов. Юрист для онлайн школ, адвокат для блогеров уже не звучат как-то странно. Все чаще граждане, которые зарабатывают в сети, прибегают к помощи юристов. А какая она, эта помощь? Об этом поговорим в статье.
А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» →
Подписывайтесь!
Документы для бизнеса онлайн
Онлайн школа
Без договоров, конечно же, работать не получится нигде: ни онлайн, ни офлайн. Юрист для онлайн школ поможет вам подготовить тот минимум, который нужен любой онлайн школе. В первую очередь это делается для самой школы, очень важно защитить себя от клиента, а не просто так принимать оплату.
Какие договоры нужны для онлайн школы на старте?
- Оферта (договор)
- Соглашение на обработку персональных данных
- Договор с приглашенным на работу экспертом
- Положение о конфиденциальности данных (может быть включено в оферту)
Что получу?
Грамотно разработанные документы позволят:
- минимизировать возвраты денежных средств потребителям;
- защитить онлайн бизнес от органов, которые осуществляют контроль за этой деятельностью (среди них: налоговая, Роспотребнадзор — защита потребителя, Роскомнадзор — защита информации и другие).
Хочу пример оферты! Забирайте.
Оферта-о-заключении-договора-оказания-услуг-по-проведению-мероприятий
Онлайн специалист
В этом разделе оставим сухую теорию и сразу перейдем к практике — расскажем кейс о том, как наш юрист для онлайн бизнеса подготовил договор по разработке программы.
У нас и видео на эту тему имеется:
Хочу такой договор.
А мы и не жадничаем. У нас есть тот самый, рабочий и грамотный образец, который вы можете скачать себе.
Относительно договора на разработку программы надо запомнить:
- не усложняйте: поверьте, программа и ее разработка — это уже сложно, а если еще и договор будет аналогичным, то придется худо;
- договор должен быть понятным и простым для обеих сторон. Главное — отсутствие двусмысленности. Не стоит использовать оценочные слова, так как каждый из субъектов может расценить их различным образом;
- договор должен быть основан на уважении (вежливое отношение не только на деле, но и на бумаге): помните о равных правах и обязанностях сторон. Ответственность не должна возлагаться только на одну сторону;
- не забудьте включить в договор положение о подсудности;
- реквизиты сторон хотя и находятся в самом конце договора, имеют высокое значение: они во всех заключаемых между сторонами документах должны быть одинаковыми;
- не используйте шаблоны договоров, которые находятся в интернете: помните о том, что каждый случай индивидуален, а образец — это только ориентир, но не гарант качественной защиты сторон.
Блогер
Юрист для блогеров посоветует разрабатывать такие типы документов:
- Договор о сотрудничестве с блогером;
- Договор с клиентом;
- Договор между продюсером и блогером.
У блогеров ситуация, пожалуй, самая проблематичная. В том смысле, что они работают без юристов и без юридического образования. Поэтому зачастую происходят споры с рекламодателями относительно качества их работы (например, что можно рекламировать, а что нет). Есть пара случаев из практики, которые подтверждают необходимость наличия юриста для блогеров.
Случай 1: Отдал 64 000 за фотографию из Вконтакте
Предприниматель — основатель бренда одежды выплатил почти 64 000 рублей за использование во Вконтакте фотографии без разрешения ее автора.
Случай 2: Реклама вина в блоге была признана незаконной
Реклама винного изделия в блоге города Новороссийска была признана незаконной, так как закон устанавливает запрет на использование алкоголя в рекламе.
Защита контента
Воровство контента (авторских прав) встречается повсеместно. А как быть блогеру/онлайн школе/любому онлайн бизнесу? Нельзя же им совсем ничего не публиковать (но при этом быть защищенным). Юрист для онлайн бизнеса — спасательный круг. Этот круг может и совет дать, как предупредить потенциального воришку о возможных последствиях, и досудебную претензию составить, и в суд пойти, если нужно.
Есть у нас и подкаст на эту тему (если больше любите слушать, а не читать).
Есть еще, помимо подкаста, кейс о том, что можно получить 450 000 рублей на украденном видео с Ютуб. Слушайте.
Во-первых, приятно, что суды не скупятся, назначая сотни тысяч (и даже миллионы) в пользу правообладателя. Во-вторых, печально, что количество запросов типа «Мое видео украли» неуклонно растет, а авторские права при этом никто не бежит защищать.
Отрадно, что в большинстве случаев борьба за авторские права может быть выиграна (тем, что ими обладает). В нашей истории юридическое лицо обратилось в Арбитражный суд с тем, что без его согласия ответчик опубликовал видео на своем сайте, во Вконтакте, на Ютубе (в общем почти везде, где только возможно). К иску истец приложил доказательства факта нарушения права — существенно важное замечание — так делать нужно всегда. Какие это доказательства? Это скриншоты и диск, котором зафиксированы соответствующие нарушения.
Истец писал досудебную претензию, но ответа на нее не получил.
Истец попросил компенсацию в размере 450 000 рублей.
Суд вынес решение в пользу истца. Присвоил всю сумму требований. Составленные нами документы по этому делу можно посмотреть здесь.
Подобных дел в настоящее время огромное количество. Поэтому без адвоката для блогеров и онлайн бизнеса обойтись будет, безусловно, сложно.
Расскажем еще об одном случае из судебной практики.
Что случилось?
Общество с ограниченной ответственность обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ответчику — Обществу с ограниченной ответственностью — о взыскании 30 000 рублей компенсации за нарушение исключительных авторских прав на фотографическое произведение.
Как следует из материалов дела, истцу, ООО принадлежат исключительные права на изображения древесных ветрозащитных плит, размещенные на сайте …, в соответствии со Свидетельством о депонированиифотографий от 22 октября 2019 года № …
В 2020 году сотрудниками истца обнаружено нарушение исключительных прав на указанные изображения ответчиком. На сайте ответчика расположены изображения, исключительные права на которые принадлежат истцу, что подтверждается при переходе на следующие страницы сайта: …
Как указывает истец, он и ответчик являются конкурирующими хозяйствующими субъектами, которые реализуют один и тот же товар — ветрозащитные древесноволокнистые плиты.
Истец пояснил, что использование чужих фотографий на своем сайте, через который ответчик рекламирует и предлагает к продаже такой же товар, как и у истца, является не только нарушением исключительных прав, но и актом недобросовестной конкуренции.
В связи с этим, истец полагает справедливой сумму компенсации в размере 10 000 руб. за каждое используемое изображение, принадлежащее истцу, на сайте ответчика, итого 30 000 руб.
Истцом в адрес ответчика была направлена письменная претензия с требованием о добровольной выплате компенсации, однако указанную претензию ответчик оставил без ответа.
Что решил суд?
Иск удовлетворить.
Взыскать с ответчика 30 000 рублей компенсации за нарушение исключительных авторских прав, 23 000 руб. расходов на оплату услуг представителя и 2 000 руб. госпошлины.
Защита чести и достоинства, удаление отзывов
Юрист для онлайн школ или любой другой организации, работающей онлайн, может защитить честь и достоинство, а также удалить отзывы.
Такие дела в настоящее время тоже довольно распространены. Негативные отзывы, зачастую не являющиеся правдивыми, оказывают серьезный удар по бизнесу.
Мы довольно-таки хорошо изучили эту категорию, например, однажды к нам обратился гражданин, репутация которого была испорчена роликом на Ютубе. Мы действовали так:
Сначала пошли к нотариусу. Что? Да. С ним мы составили протокол осмотра доказательств. Иначе говоря мы подтвердили факт того, что клевета была распространена на Ютуб.
Дальше провели лингвистическую экспертизу (обратились к специалисту). Лингвист оценил высказывания, лексику и агрессивный настрой, негативно охарактеризовал ролик.
И только третьим шагом стало обращение в суд со всеми собранными доказательствами. Мы потребовали возмещения морального вреда и всех затрат, связанных с делом. Все получилось.
Отметим, что подобные дела относятся к довольно сложным. Нужно воспользоваться не только нормами закона, но и помощью специалистов (например, лингвиста).
В пункте 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам озащите чести идостоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» (далее — Постановление № 3) разъяснено, что обстоятельствами, имеющими в силу статьи 152 ГК РФ значение для дела являются: факт распространения ответчиком сведений об истце, порочащий характер этих сведений и несоответствие их действительности. При отсутствии хотя бы одного из указанных обстоятельств иск не может быть удовлетворен судом.
Вот одно из решений судов.
Что произошло?
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и просило признать сведения, размещенные в отношении Общества на интернет-сайтах: … не соответствующими действительности, порочащими деловую репутацию Общества; и признать данную информацию той, распространение которой запрещено на территории России.
Чем обосновано?
Факт распространения спорной информации подтвержден представленным Обществом в материалы дела нотариально удостоверенным протоколом осмотра спорных интернет-страниц.
Спорная информация содержит утверждения о фактах, поскольку изложена в утвердительной форме, не содержит оценочных суждений, при ее прочтении складывается определенное мнение, не является выражением субъективного взгляда и может быть проверена на предмет соответствия действительности.
При этом контекст высказываний, характер их изложения и смысловая нагрузка, позволяют определить спорную информацию как порочащую деловую репутацию Общества, поскольку являются утверждениями о нарушениях заявителем действующего законодательства, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, в том числе указанные сведения содержат утверждения о несоблюдении заявителем трудового законодательства.
Что решил суд?
- Признать сведения, размещенные в отношении ООО на интернет-сайтах не соответствующими действительности, порочащими деловую репутацию общества с ограниченной ответственностью.
- Признать данную информацию информацией, распространение которой запрещено на территории Российской Федерации.
Юристы онлайн
Юрист для блогеров и юрист для онлайн школ, как вы уже поняли из содержания этой статьи, такой же необходимый участник правовых отношений, как и в жизни офлайн. Он поможет защитить бизнес, уберечь от недобросовестных потребителей/заказчиков, а также представит ваши интересы в суде.
Адвокат для блогеров сориентируетвас, что делать, если воспользовались вашим видео на ютуб, фотографией из Вконтакте.
Мы можем:
- проверить заключаемый вами договор;
- подготовить необходимый пакет документов для онлайн бизнеса;
- защитить ваш контент;
- защитить репутацию, честь и достоинство;
- удалить отзыв;
- и многое другое.
При этом то, что мы предлагаем можно реализовать как в комплексе, так и по одному. Мы сами работаем онлайн, хорошо знаем специфику этой деятельности. Мы даже иски все подаем онлайн. Мы готовы помочь и ответить на любые ваши вопросы.
Мы уже несколько раз писали о спорах с IT-компаниями, например, как вернуть деньги с разработчика и как подать в суд на разработчика. Эти статьи касались случаев, когда исполнитель нарушал или некачественно выполнял обязанности по договору на разработку ПО.
Спор по авторскому праву на программу – это еще один пласт споров с разработчиками ПО, но он уже не затрагивает вопросы ненадлежащего качества работ и услуг по созданию программного обеспечения, а связан с принадлежностью авторских и исключительных прав на программу как интеллектуальную собственность.
Заказчик и разработчик в своем договоре определяют, кому принадлежит право на разработанную программу. По умолчанию, авторские права на разработанную программу принадлежат заказчику.
Любому договорному спору предшествует период нормальных партнерских отношений в соответствии с подписанным договором. Далее перечислим основные характеристики договора на разработку ПО. На них обязательно нужно обратить внимание, если хочется обойтись без сюрпризов.
Наименование: договор на разработку ПО. Наименование не играет большой роли, поэтому стороны могут придумать любое название для документа.
Предмет: исполнитель (IT-фирма) разрабатывает программу для ЭВМ в интересах заказчика и на его деньги.
Предмет, в отличие от названия, отражает суть договора, то есть основные обязанности сторон. В данном случае договор отличается тем, что в результате выполнения работ/ оказания услуг создаются программные комплексы, операционные системы, различные приложения, одним словом, программы для ЭВМ. Такие программы как объекты нематериального мира относятся к интеллектуальной собственности. Правовой режим программ аналогичен картинам, книгам, музыке. Поэтому следует каждый раз подтверждать творческий характер программы; он имеет место, когда произошли функциональные изменения в связи с существенной переработкой кода.
Стороны: заказчик и исполнитель
Применимые нормы права: с точки зрения ГК РФ, договор на разработку ПО является смешанным, то есть содержит в себе элементы договора подряда (гл. 37 ГК РФ) и договора оказания услуг (гл. 39 ГК РФ); в части интеллектуальных прав применяется ст. 1296 ГК РФ.
Требования к программе: чтобы конкретизировать параметры будущей программы стороны подписывают техническое задание. В нем прописываются этапы работ, например: 1) разработка серверного приложения – 2) разработка WEB-портала, — 3) разработка мобильного приложения.
Передача прав на программу: в договоре можно по-разному определить момент перехода исключительного права на программу от исполнителя к заказчику, например:
— при передаче заказчику материального носителя с исходным кодом программы, а также сопроводительной документации, что подтверждается актом приема-передачи;
— после выполнения всех этапов договора при условии полной оплаты цены договора.
Отдельный документ в виде акта приема-передачи исключительного права не требуется.
Пока момент передачи прав на программный комплекс в соответствии с договором не состоялся, заказчик не может использовать уже переданные ему части программы в рамках выполнения этапов договора. Поэтому если договор не доведен до логического завершения, например, исполнитель не выполнил последний этап или заказчик не внес остаток цены, исключительное право на программу не переходит к заказчику. Однако у заказчика может возникнуть соблазн использовать уже переданные ему разработки и доработать программу. Не следует идти по этому пути, так как вы рискуете нарушить исключительное право исполнителя, переработав программу. Под переработкой программы понимается корректировка кода програмы. Если в ходе судебной экспертизы будет установлено, что в новой программе используется код старой программы, то придется выплатить компенсацию исполнителю.
Права на разработанное приложение: в договоре можно прописать, что исключительное право возникает либо у заказчика, либо у исполнителя.
Ни то, ни другое не является нарушением. Законодатель предоставляет предпринимателям возможность самим решить, кому принадлежит право на разработанную программу.
Однако если стороны не потрудились решить судьбу программы, включается диспозитивная норма кодекса.
Закон определяет, кому принадлежит право на разработанную программу, когда стороны об этом не договорились: если программа для ЭВМ появилась в результате исполнения договора, основной целью которого являлось создание этой программы, то авторские права на разработанную программу принадлежат заказчику.
Однако на этом не ставится точка. Законодатель учел, что обе стороны играют значительную роль в создании программы: исполнитель использует творческий труд своих программистов, а заказчик спонсирует это мероприятие. Поэтому в законе содержатся такие нормы:
— если право на разработанную программу принадлежит заказчику, то подрядчик получает простую лицензию на бесплатное использование этой программы, но только для собственных нужд;
— если право на программу возникает у разработчика, то заказчик также получает простую неисключительную лицензию на бесплатное использование этого ПО, но только в целях, для достижения которых заключался договор на разработку ПО;
Оба из вышеупомянутых «правил справедливости» можно исключить, прямо указав в договоре, что контрагенту запрещено использовать программу без разрешения правообладателя.
Договор на разработку ПО важно отличать от договора авторского заказа программы для ЭВМ.
Для чего заключается договор авторского заказа? Программист должен создать для заказчика ПО. Вы спросите: «Но ведь это тот же предмет, что в договоре на разработку ПО?!». Действительно, эти договоры – почти юридические близнецы. Отличие только в том, что в договоре авторского заказа исполнителем является сам автор программы, то есть программист, физическое лицо, который придумал код программы.
При этом, прямо запрещено заключать с физическим лицом-программистом договор на разработку ПО не по модели авторского заказа (п. 5 ст. 1296 ГК РФ).
Естественно, закон особо защищает физических лиц, когда их контрагентами выступают коммерческие компании. Поэтому по договору авторского заказа все права на программу принадлежат разработчику (ст. 1288 ГК РФ).
Учитывайте этот нюанс, если заключаете договор с разработчиком – физлицом.
Права на разработанное приложение могут остаться у работников, если исполнитель не оформил программу как служебное произведение.
Законом установлено, что авторские права при разработке программ сначала всегда возникают у непосредственного разработчика, то есть у программиста-физического лица, который впервые придумал исходный код.
Чтобы права на разработанное приложение возникли у работодателя необходимы следующие условия:
а) программист официально трудоустроен у работодателя
б) создание программы – должностная обязанность программиста
в) после создания ПО программист получает от работодателя авторское вознаграждение дополнительно к окладу
Только при соблюдении всех этих условий авторские права при разработке программ переходят от работника к работодателю. Впоследствии работодатель, выступая исполнителем по договору на разработку ПО, может передать программу заказчику.
Исключительное право на программу возникает с момента ее создания у заказчика или разработчика, в зависимости от условий заключенного между ними договора. Регистрация программы в Роспатенте за иным лицом не может породить исключительное право на программу у такого лица вопреки договору.
Закон не обязывает регистрировать ПО в Роспатенте. Но есть плюсы в такой регистрации, которые подталкивают предпринимателей обращаться в Роспатент. Например, гораздо легче подтвердить, что компания, действительно, является правообладателем программы, что может быть особо актуально в случае участия в тендерах либо при получении грантов от госорганов.
Конечно, регистрация встанет в копеечку – 4 500 рублей 🙂
Суды однозначно отмечают, что регистрация программы в Роспатенте не имеет значения для доказывания статуса правообладателя в суде. То есть, если исполнитель создал программу по договору на разработку ПО, при этом, договор на разработку ПО не содержал условие о возникновении исключительного права на программу у исполнителя, а затем обратился в Роспатент за регистрацией программы, то даже если Роспатент зарегистрирует эту программу за исполнителем, авторские права на разработанную программу все равно будут принадлежать заказчику.
В этом случае заказчик может обратиться в суд с иском о признании права на программу. Ответчиком признается компания, которая указана в реестре в качестве правообладателя.
Споры по авторскому праву на программу имеют свои особенности в суде.
Главное отличие от обычных предпринимательских споров – это то, что кассационные жалобы по спорам по авторскому праву на программу подаются в Суд по интеллектуальным правам РФ (СИП). Он находится в Москве, Огородный проезд, д. 5, стр. 2. Например, если компания-нарушитель находится в Москве, то иск подаем в АСГМ, апелляционная жалоба – в 9 арбитражный апелляционный суд, кассационное обжалование – в СИП, а вторая кассация – в Верховном суде.
Центральный элемент судебного процесса, то есть то, вокруг чего возник весь спор, — исходный код программы. Необходимо сопоставлять исходные коды программ, чтобы доказать факт неправомерного использования чужого ПО. С этой целью назначаются судебные экспертизы, приглашаются специалисты для подготовки заключений. А вот названия программ вообще не влияют на результат спора: СИП подтвердил, что использование ПО с названием, идентичным другому ПО, не образует нарушение прав.
Часто в одном производстве рассматривается иск о нарушении исключительного права на программу и встречный иск о ненадлежащем выполнении договора на разработку ПО. Пример вариации: с одной стороны, иск заказчика к исполнителю о нарушении исключительного права, так как исполнитель использует программу, и с другой стороны, иск исполнителя о взыскании долга по договору на разработку ПО, который предусматривал переход исключительного права только после полной оплаты.
За нарушение исключительных прав наряду с пресечением подобного нарушения предусматривается еще один способ защиты, характерный только для исключительных интеллектуальных прав – компенсация. В отличие от обычных убытков здесь не нужно доказывать размер причиненного вреда. Компенсируемая сумма определяется одним из следующих способов: а) по усмотрению суда, но в границах 10 000 руб. – 5 млн руб.; б) 2х стоимости контрафакта; 3) 2х среднерыночной цены лицензии (двойная цена договора, если бы нарушитель правомерно использовал программу по договору с правообладателем).
В связи с нашумевшей историей по отказу в защите исключительных прав организациям из «недружественных» стран (дело Свинки Пеппы) отметим, что регистрация компании в такой стране нисколько не умаляет защиту всех интеллектуальных прав этой компании на территории России.
Итак, следует сформулировать несколько рекомендаций для споров по авторскому праву на программу:
1) выбирайте в качестве исполнителя юридическое лицо, иначе рискуете остаться без исключительного права на программу;
2) определите в договоре момент перехода исключительного права от исполнителя к заказчику и помните, что до этого момента использование программы – нарушение интеллектуальных прав исполнителя;
3) до подписания договора поинтересуйтесь, каким образом урегулирована передача служебных произведений в компании исполнителя: трудоустроены ли разработчики, охватывается ли процесс создания программы их должностной инструкцией, выплачивается ли им авторское вознаграждение;
4) если не хотите, чтоб исполнитель мог пользоваться программой без вашего ведома, пропишите в договоре условие о таком запрете;
5) при необходимости зарегистрируйте ПО в Роспатенте за своей организацией.
Если ваши авторские права при разработке программ нарушаются, наши юристы помогут выиграть спор и взыскать компенсацию!
Можно ли осуществить обжалование одностороннего расторжения контракта? Расскажем о том почему вообще может возникнуть ситуация по одностороннему расторжению муниципального контракта, что делать и как оспорить это действие.
Для прекращения соглашения сторон по инициативе заказчика в ходе реализации закупок по ФЗ-44 применяется порядок, который строго соответствует этому закону.
Для справки:
Речь идет о законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», однако на практике (да и в теории) часто употребляют только его номер — ФЗ № 44.
Данный нормативный акт имеет несколько норм, которые закрепляют отказ заказчика от исполнения договора. Если быть конкретнее, то согласно статье 95 ФЗ 44 соглашение может быть расторгнуто:
- по согласию сторон договора;
- по решению суда;
- по одностороннему отказу.
Из-за того, что в общем и целом закон не запрещает одностороннее расторжение муниципального контракта, этим часто пользуются заказчики (иначе говоря, злоупотребляют). Безусловно, подобное решение имеет неприятные последствия для другого участника соглашения. Помимо того, что исполнитель не имеет возможности реализовать обязательства по контракту, его еще и могут включить в реестр недобросовестных поставщиков, подрядчиков или исполнителей. В результате этого действия страдает деловая репутация перечисленных субъектов. Кроме этого, они не имеют возможности участвовать в закупках в течение двухлетнего периода (после занесения такой информации в реестр) и могут быть оштрафованы.
По каким причинам может быть одностороннее расторжение муниципального контракта?
Для того, чтобы оспорить расторжение контракта, нужно разобраться, в связи с чем и по каким основаниям заказчик может отказаться от выполнения условий договора.
В той же 95 статье закона № 44, о которой мы уже упоминали выше, указано, что заказчик может расторгнуть договор по своему желанию по тем причинам, которые закреплены гражданским законодательством. То есть заказчик может осуществить односторонний отказ от контракта по следующим основаниям:
- возможность одностороннего отказа предусмотрена контрактом;
- отказ должен предусматриваться нормами ГК РФ и закона № 44.
Эти два условия являются обязательными (причем в своей совокупности).
В рамках договоров, которые совершаются на основании ФЗ № 44, чаще всего фигурируют следующие основания для отказа:
- существенное нарушение требований, относящихся к качеству товара;
- отказ поставщика от передачи товара;
- передача некомплектного товара;
- осуществление некачественных работ (в случае невозможности устранения недостатков в установленный срок);
- нарушение сроков: это может быть срок поставки товара или срок выполнения работы;
- нарушение условий соглашения, подтвержденные соответствующей экспертизой;
- отказ исполнителя/подрядчика либо поставщика от согласования новых условий договора в случае наступления обстоятельств, которые установлены соглашением сторон (либо законом);
- наличие факта несоответствия подрядчика требованиям к таковому либо предоставление недостоверной информации о соответствии требованиям к закупке.
Что делать и как обжаловать расторжение контракта?
Давайте на примере расскажем, как мы осуществляли обжалование одностороннего расторжения контракта.
Что произошло?
Между истцом и ответчиком был заключен муниципальный контракт на выполнение работ по ремонту канализационных сетей. Исходя из технического задания истец должен демонтировать старые трубы и поставить новые. Основное, что требовалось для выполнения контракта — это трубы, которые истец заблаговременно заказал. Он, по идее, мог начать работы, демонтировать старые трубы (выполнить часть работ, претендовать уже на оплату части работ), а потом сидеть и ждать доставки, но, понимая специфику региона, истец не стал ничего демонтировать, пока не придут трубы.
Поступил истец совершенно правильно, иначе бы ответчик оказался бы без водопровода. Этот факт еще раз подтверждает добросовестность истца. Он сделал все возможное, чтобы исполнить контракт, но населенный пункт — Энурмино — это край земли, куда не всегда своевременно доходят грузы.
У нас на руках были подтверждения того, что трубы были действительно заказаны: счет на оплату и УПД. Причем маршрут, указанный в документах, сопровождается заходом в Энурмино, что подтверждается информационным письмом от поставщика:
Истец получил от ответчика претензию по контракту, где указывается, что подрядчик к выполнению работ не приступил и потребовал в максимально кратчайшие сроки приступить к выполнению работ, а также предоставить информацию о причинах нарушения срока начала работ. На данную претензию истец дал ответ и объяснил сроки задержки.
Немного позже истец получил аналогичное предыдущему письмо: ответчик просил в максимально кроткий срок начать работы, а также предоставить информацию о причинах нарушения срока начала работ. Истец снова дал ответ и объяснил сроки задержки.
Истец уведомил ответчика о том, что доставка труб не осуществляется, поэтому он никак не может начать работы. Все дело в том, что привезти трубы, которые являются материалом для исполнения работ, можно только один раз в год — такова специфика региона и ответчик об этом прекрасно знает. Трубы были заказаны, доставка должна быть осуществлена ООО, так как никто кроме него не осуществляет доставку грузов в Энурмино. Перевозчик пытался несколько раз доставить груз, но не смог это сделать. В Энурмино в этом году не было ни одной доставки грузов. Истец не может приступить к работе без труб. Истец просил ответчика перенести сроки исполнения контракта, однако ответчик промолчал, ничего не ответив.
Истец подал повторную просьбу и приобщил ответ транспортной компании. Потом получил еще одно письмо от ответчика, где указано информационное письмо перевозчика не подтверждает факта наличия независящих от сторон обстоятельств, препятствующих исполнению контракта, а именно отсутствие других способов доставки материала для выполнения работ по контракту. То есть фактически ответчик отказал в переносе сроков.
Истец ответил, что складывается впечатление, что главная цель — это попытка внесения истца в реестр недобросовестных поставщиков. Он просил повторно перенести сроки, уже в третий раз. На эту просьбу ответчик также не ответил.
После этого истец получил уведомление о том, что подрядчик так и не приступил к выполнению работ по муниципальному контракту и попросил приступить к исполнению обязательств. На это истец указал, что он 3 раза обращался к ответчику с просьбой перенести сроки контракта, на что не получил согласия, следовательно, истолковывал этот как отказ от переноса сроков. После этого ответчик вынес приказ, согласно которому в связи с неисполнением подрядчиком своих обязательств расторгает контракт:
Исходя из этой ситуации, мы ясно понимали, что целью ответчика является внесение истца в реестр недобросовестных поставщиков, именно с этим связано нежелании расторгнуть контракт по соглашению сторон либо перенести его сроки (это нормальная процедура для муниципальных контрактов в Энурмино).
Истец считает, что ответчик нарушает процедуру, предусмотренную законом, сроки контракта должны быть перенесены либо контракт должен быть расторгнут по соглашению сторон (именно с этой целью мы обратились в суд — чтобы обжаловать расторжение контракта).
Решение по этому делу мы еще не получили, ждем положительного результата (обязательно расскажем о нем и вам).
Оспорить расторжение контракта: возможные способы
Стоит отметить, что представленный нами пример — не единственный вариант, в связи с которым обращаются в суд на защитой своих прав. В основном, обжалование одностороннего расторжения контракта связано со следующими ситуациями:
1 ненадлежащее качество работы/ поставка некачественного товара/ некачественно оказанная услуга
В случае, когда по этому основанию заказчик расторг контракт, а исполнитель уверен в качестве оказанной услуги/работы, то ему поможет экспертиза. Если заказчик не осуществил последнюю, то исполнитель может попросить ее проведение. Если экспертиза подтвердила то, что нарушении качества не имеется, то исполнитель может ссылаться на нее в суде (в качестве доказательства):
п 11 ст 95 ФЗ № 44:
Если заказчиком проведена экспертиза поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта может быть принято заказчиком только при условии, что по результатам экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в заключении эксперта, экспертной организации будут подтверждены нарушения условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.
Пример из практики:
Между сторонами был заключен договор на выполнение работ по выявлению редких и исчезающих растений и животных Мурманской области. Исполнитель свои обязанности выполнил и направил заказчику. Последний провел экспертизу выполненных работ и нашел недостатки. Например, одним из них было несоответствие представленного отчета нормам ГОСТ. Из-за этого обстоятельства заказчик принял решение о расторжении договора. Исполнитель исправил все недостатки, отправил документ заказчику и обратился в суд. В суде провели экспертизу, результаты которых были в пользу исполнителя.
Суд принял решение в пользу исполнителя: односторонний отказ был незаконным, так как существенных недостатков у исполнителя контракта не выявлено.
2 оспаривание одностороннего отказа по п 15 ст 95 ФЗ № 44
Зачастую заказчики любят расторгать контракт по этому основанию по причине того, что исполнитель перестал соответствовать требованиям закупки уже непосредственно в период исполнения обязательств.
Однако ФАС России дал в своем письме разъяснение по этому поводу:
Если в момент заключения государственного (муниципального) контракта исполнитель перестал соответствовать требованиям, установленным документацией о закупке, положения части 15 статьи 95 ФЗ № 44 не могут применяться, при условии, что на момент подачи заявки участник предоставил достоверную информацию о своем соответствии требованиям документации о закупке.
3 оспаривание решения об отказе после устранения допущенных нарушений
Если исполнитель выполнил условия, из-за которых заказчик хотел отказаться от контракта, то заказчик должен отменить это решение, если имеют место следующие случаи:
- решение еще не вступило в силу;
- нарушения были исправлены в течение 10 дней после получения соответствующего уведомления;
- исполнитель компенсировал расходы на экспертное исследование.
В нашем блоге образовался уже целый цикл статей на тему, как подать иск в суд на разработчика. Останавливаться мы не собираемся, потому что тема как никогда актуальная, интересная и, к сожалению, проблемная.
Сейчас все больше компаний, индивидуальных предпринимателей да и просто обычных людей прибегают за помощью к специалистам в сфере IT: то программу разработать, то приложение классное создать. Самому с этой задачей обывателю справиться не под силу, поэтому идут прямиком к программисту.
Зачастую эти программисты являются работниками каких-то фирм, но бывают и частники. Это важно, потому что от этого зависит подсудность (чуть позже подробнее об этом поговорим).
А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» →
Подписывайтесь!
Споры с разработчиками – явление также отнюдь не редкое. О том, как правильно составить иск к разработчику и, главное, выиграть спор в суде, думают многие, но вот реализовать амбиции удается не всем. Судебная практика не щедра на примеры судебных тяжб с программистами, поэтому твердо ориентироваться особо не на что. Но никто не умаляет ценность знаний юриста и его рабочей техники защиты.
Итак, давайте же ближе к делу.
Представим, что Вы – владелец какой-нибудь развивающейся фирмы, и Вы захотели автоматизировать процессы внутри вашего профессионально-трудового гнезда. Допустим, одно из направлений автоматизации – это моментальное направление ответственным сотрудникам определенных задач. Вы не хотите находиться в офисе, а хотите со своего ноутбука в общем приложении «раздавать» задачки, учитывать время, затраченное каждым сотрудником на то или иное поручение, видеть отчеты работников. Обычные общедоступные программы Вас не устраивают, Вы хотите что-то свое, уникальное, ведь Вы, словно Солнце в зените, и скоро к фирме придет слава. Поэтому Вы хотите быть неповторимыми на рынке.
Итак, желание есть.
Задача 1 – найти хорошего программиста.
Вы рыщете в сети, обзваниваете знакомых и находите золотой ум в одной из айти-фирм.
Задача 2 – четко и грамотно сформулировать задачу.
Вы своими словами объясняете все, что хотите видеть в программе, разработчику, совместно разрабатываете ТЗ, и в конечном итоге заключаете договор. (Да-да, хорошо, когда договор есть, потому что перспектива спора с разработчиком достаточно вероятна. Но если договора нет, ничего критичного, можно руководствоваться и ГК).
Здесь мы остановимся. Представьте себя персонажем игры, который стоит на перепутье. Перед ним три двери. Только за одной из них ровная светлая дорога. За двумя другими – тернистые, извилистые, темные и непонятные пути. Выбор двери зависит не от Вас, а от человека, который находится по ту сторону.
Дверь № 1. Разработчик выполнил работу качественно, вовремя, Вы довольны результатом и готовы пользоваться программой.
Дверь № 2. Разработчик сделал работу плохо, некачественно: программа не работает, или программа не соответствует тем задачам, которые Вы ставили, или программа не поддерживается на Вашем устройстве и проч.
Дверь № 3. Разработчик не сделал работу вовсе. Программист забрал деньги, а результат в назначенный день Вы не получили. Вас кормят завтраками, но очевидно, что на результат можно не надеяться.
Итак, понятно, что первая дверь – это тот самый благоприятный выход со светлой дорогой. Но выбор зависит не от вас. В случае, если откроется вторая или третья дверь, претензий к разработчику и разбирательств не избежать.
Наша задача в этой статье рассказать Вам, как безопасно и удачно пройти по второй и третьей дорогам, не потеряв лишнего и оставшись при своем.
Начнем наше повествование с последней ситуации, когда разработчик не сделал работу, поскольку преодоление описанной в ней проблемы несколько легче.
В случае, если Вы не получили в назначенные сроки заранее оговоренный результат, то автоматически исполнитель становится Вашим должником на сумму, которая была уплачена по договору (или устной договоренности).
- Может быть такое, что программист просто просрочил исполнение на какой-то срок.
В данном случае Ваш способ защиты – расторжение договора и требование возврата денежных средств ИЛИ взыскание неустойки / процентов в суде по 395 статье ГК РФ.
2. Разработчик не сделал вообще ничего. Либо обещает сделать к моменту, когда Вам уже ничего и не нужно.
В данной ситуации желательно придерживаться следующей стратегии действий:
- Переговоры с программистом.
Поскольку судебное разбирательство дело не быстрое, рекомендуется для начала идти по наименьшему пути сопротивления. Попробуйте убедить разработчика вернуть вам деньги или доделать работу в кратчайшие, удобные для Вас, сроки.
Если специалист явно не настроен идти на уступки, покажите, что в Ваших руках эффективные инструменты защиты: взыскание долга в суде совместно с процентами за пользование чужими денежными средствами, а также расходов на представителя, на уплату госпошлины и проведение экспертизы.
Если переговоры происходят в социальной сети, выбирайте платформу, где отсутствует возможность удаления сообщений или сразу делайте скрины. Телеграм, Вконтакте и даже WhatsApp позволяют сообщения удалить. Поэтому лучшим вариантом будет переписка по электронной почте.
- Претензия к разработчику.
Конечно, переговоры есть тоже своего рода устная претензия к разработчику. Однако официальное направление претензии – это важный процессуальный этап. В арбитраже соблюдение претензионного порядка по определенным категориям дел является обязательным, в противном случае иск вернут.
Претензия составляется в свободной форме, но должна содержать следующие смысловые блоки.
В претензии укажите сущность Вашего требования, обязательно сформулируйте предложение о том, что в случае неудовлетворения требования в добровольном порядке, Вы будете вынуждены обратиться в суд для защиты Ваших прав с иском о взыскании основного долга, процентов и сопутствующих расходов.
Пропишите срок, в течение которого должник может добровольно выполнить указанные требования. 5-10 дней будет достаточно.
Претензию нужно вручить программисту либо лично под подпись, либо направить почтой России письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
На руках нужно сохранить чек и опись, чтобы впоследствии предъявить их в суд как доказательство соблюдения досудебного порядка.
- Иск к разработчику
Как только истек срок на удовлетворение требований в добровольном порядке, указанный в претензии, можете смело подавать в суд на разработчика.
Взыскать с разработчика задолженность в суде в случае, если разработчик не сделал работу, можно при соблюдении некоторых важных условий.
Для начала необходимо определиться, а кто вообще выступает ответчиком. Это важно, поскольку от этого зависит выбор подсудности. Если программист выступает в правоотношениях как обычное физическое лицо, иск к разработчику мы направляем в суд общей юрисдикции. Если программист выступает от имени юридического лица (или если программист – ИП), то взыскать с разработчика деньги предстоит в арбитражном суде.
По общему правилу иск в суд подается по месту жительства / месту нахождения ответчика.
Важно! Обратите внимание, есть ли в договоре условие о подсудности. Если стороны в соглашении предусмотрели порядок разрешения спора в определенном суде, изменить эту установленную договором подсудность нельзя, иск нужно подавать исключительно туда.
Далее необходимо выяснить, на чем основаны правоотношения. Если заключался договор, ссылайтесь в иске на него. И укажите его в Приложениях к заявлению.
Если письменного договора нет, отчаиваться не стоит. Никто не запрещает Вам руководствоваться общими положениями ГК РФ. А как суд поверит в то, что правоотношения действительно есть – спросите Вы? Можно использовать все применимые к делу доказательства: например, уже вышеупомянутую переписку, свидетельские показания, произведенные платежи и переводы (хорошо, если они сопровождались сообщениями) и др. документы и материалы.
Важно! О бремени доказывания. В случае, если разработчик не сделал работу полностью, доказывание обратного ложится на плечи ответчика. То есть Вам не нужно доказывать вину программиста, она как бы презюмируется (в отличие от уголовного процесса, где у нас действует незыблемый принцип презумпции невиновности).
Чтобы исковое заявление приняли, а не вернули и не обездвижили, необходимо правильно рассчитать и уплатить госпошлину, приложив к иску платежное поручение о ее оплате. Правила расчета государственной пошлины указаны в Налоговом кодексе РФ, но если Вы боитесь ошибиться, можете воспользоваться калькуляторами на сайте суда. Государственная пошлина рассчитывается исходя из цены иска.
Важным элементом искового заявления являются Приложения, хотя многие умаляют его значимость. Необходимо руководствоваться статьями 132 ГПК РФ и 126 АПК РФ, определяя список документов, которые необходимо приложить. В случае, если что-то будет отсутствовать, суд обездвижит иск до той поры, пока все необходимые бумаги не будут предоставлены.
Иск можно направить как в бумажном, так и в электронном виде. Арбитражное разбирательство очень удобно как раз тем, что в арбитражные суды уже давно можно направлять все заявления, ходатайства и другие документы в электронном виде, через систему КадАрбитр.
Ну а дальше Вас ждут судебное разбирательство и выдача исполнительного листа. Если Вы обладаете сведениями о счетах должника, то с исполнительным листом можно идти сразу в банк. Так Вы получите деньги гораздо быстрее. Если же счета нулевые или не удалось о них узнать даже через налоговую, исполнительный лист необходимо подать судебным приставам по месту нахождения должника.
А что же делать в случае, если программист выполнил работу, сделал программу, передал ее Вам, но ее качество Вас не устраивает?
Допустим, Вы ждали программу, которая будет работать как швейцарские часы: оперативно направлять поручения, собирать информацию о тайминге, фиксировать отчеты. А на выходе Вы получили систему, которая сбоит. То задача не пришла, то отчет не сохранился.
Что делать в таком случае?
Несмотря на всю очевидность ситуации (на первый взгляд), чтобы доказать что-то в суде, нужно будет постараться. Потому что критерии «качества» программы, приложения, ПО ну очень размыты.
В стандарте ISO/IEC 9126, например, перечислены критерии качества программного обеспечение, которые условно можно подразделить на внутренние и внешние. Внешние критерии – это те, которые доступны для обывателя, внутренние – те, которые способен распознать лишь специалист.
Для нас как для потребителей, безусловно, важны критерии внешние. Среди низ Стандарт выделяет следующие:
Корректность, устойчивость, расширяемость, повторное использование, совместимость, эффективность, переносимость, простота использования, функциональность, своевременность
В целом, многие из этих критериев не нуждаются в комментариях. Разумеется, программа должна работать корректно, она не должна быть одноразовой, она должна подходить для определенных устройств, эффективно работать без задержек и пр.
Думается, подобные критерии применимы и к каким-то иным программам, приложениям.
Оценит качество той или иной программы сможет только эксперт. Поэтому при подготовке иска в суд на разработчика следует сразу дополнительно готовить ходатайство о назначении экспертизы.
Особенно актуальна экспертиза в случае, если иных доказательств по делу нет.
Перед экспертом ставятся конкретные вопросы. Например:
— Соответствует ли результат запросу заказчика, сформулированному в ТЗ и договоре?
— Имеются ли в программе какие-то дефекты, работает ли она исправно?
— Можно ли продолжать использовать программу впоследствии, устранимы ли существующие недостатки?
— Может ли программный продукт использоваться по назначению, для целей, для которых он разрабатывался?
— Каков объем фактически выполненных работ?
— Какова стоимость работ, фактически произведенных экспертом?
И иные вопросы.
Важным является и вопрос определения природы договора.
Так, до конца не ясно, подряд ли это либо возмездное оказание услуг.
Договор подряда подразумевает наличие овеществленного результата, какой-то итог, натурализованный, исходя из целей и задач, поставленным договором. С друго стороны, разработка программы / приложения – это процесс поэтапный, сложный, иногда отдельные части и разработки могут нести в себе определенную ценность. Таким образом, появляется свойство потребимости в момент создания.
Судебной практикой данный вопрос также толкуется неоднозначно. Одни суды руководствуются положениями 37 главы ГК РФ, другие – 39 главой.
Рассуждения о природе договора в данном случае отнюдь не бесполезны, поверьте, мы не зря заполняем пространство цифрового листа печатными знаками 🙂 Возьмем, к примеру, разность регулирования в случае одностороннего отказа от договора. Так, например, если договор по своему существу подрядного типа, то односторонний отказ со стороны заказчика возможен лишь при условии оплаты последним части установленной цены пропорционально части выполненной работы. Также подрядчик вправе требовать возмещения убытков, вызванных прекращением договора.
В случае с возмездным оказанием услуг заказчику при отказе от договора (а отказаться он может в любой момент) нужно уплатить лишь фактически понесенные исполнителем расходы. Что к ним относится, тоже ясно не совсем. В случае с программистом, наверное, к фактическим расходам можно отнести приобретение какого-то оборудования, софта, затраты на дорогу до офиса и проч.
Судебная практика
Теперь предлагаем проанализировать судебную практику. Это очень интересно, поскольку в судебных тяжбах с разработчиками единства мнений у судейского сообщества не наблюдается.
На примерах (и плохих, и хороших) покажем, на что стоит обращать внимание, обращаясь в суд.
Обратимся к достаточно свежему делу (Решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 01.07.2022 по делу N А39-6231/2021), в котором компания подала иск в суд на другую компанию за то, что ее работники разработали некачественную программу. Кстати, по данному делу суд квалифицировал отношения как подрядные.
Согласно материалам дела, заказчик принял работу программистов без каких-либо нареканий. И лишь спустя какое-то время обнаружил, что программа не работает так, как планировалось.
В связи с этим началась долгая и неприятная переписка менеджеров в соц.сетях. Через определенный промежуток времени заявитель направил в адрес компании претензию с требованием вернуть деньги, уплаченные за разработку программы.
Требование о возврате было проигнорировано, дело дошло до суда. Суд обратил внимание на тот факт, что претензия была направлена слишком поздно (хотя в договоре сроки не были очерчены, а лишь указывалось на «разумный срок»), а переписка, в которой стороны спорили с друг другом, не может быть расценена как претензионная.
По делу была назначена экспертиза. Эксперт установил, что в программе действительно имеются недостатки, и программный продукт может использоваться заказчиком только после их устранения. Эксперт также отметил, что недостатки не являются следствием некорректной работы сервера заказчика.
Тем не менее, эксперт оценил фактически произведенные исполнителем работы на 95 000 рублей. А Истец требовал всего вернуть 112 000 рублей. Так себе соотношение, согласитесь.
Суд указал, что само по себе наличие недостатков не может явиться основанием для отказа от договора и оплаты работ. Руководствуясь нормами ГК о подряде, суд установил, что в связи с тем, что недостатки программного продукта не являются неустранимыми, то заказчик в данном случае не вправе отказываться от договора, но может потребовать безвозмездного устранения недостатков, уменьшения стоимости произведенных работ или возмещения расходов на устранение недостатков.
По делу №А55-25617/2020 суд придерживался иной позиции. Так, им было установлено, что продукт, который нельзя использовать в полной мере, не должен оплачиваться. Программный продукт, по мнению суда, должен быть способен к реализации целей, поставленных в техническом задании.
Рассмотрим еще одно дело, в котором показательно непродуманное и непоследовательное поведение истца (Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.02.2017 по делу N А65-21475/2016, в апелляции оставлено без изменения).
Заявитель, оставшись недовольным полученным от разработчика программным продуктом, подал иск в суд с требованием вернуть уплаченные по договору 400 000 рублей, а также уплатить неустойку за просрочку и судебные расходы.
Требование о взыскании неустойки суд удовлетворил частично, а вот в части взыскания основного долга суд оказался на стороне ответчика, полностью отказав в удовлетворении требований истца по той причине, что последним не были предоставлены никакие доказательства того, что работы выполнены некачественно. Казалось бы, стоило всего лишь заявить об экспертизе, и, быть может, дело бы решилось совсем иначе.
Что интересно, суд прямо в зале заседания с рабочего ПК открыл программу и проверил, работает ли она исправно. Конечно, такой обывательский подход не может всецело демонстрировать истину, но за неимением иного было принято решение действовать именно так.
На этом, пожалуй, мы будем заканчивать нашу статью. Если Вам попался недобросовестный разработчик, юристы нашей компании готовы оказать Вам квалифицированную юридическую помощь. Мы знаем, какой лучше тактики придерживаться, какие юридические инструменты применимы, а какие нет. Надеемся, что были полезны.
Между сторонами был заключен договор подряда. Подрядчик, получив аванс, выполнил все необходимые работы. Заказчик не оплатил по договору подряда (оставшуюся сумму). При этом акт приема работы и универсальный передаточный документ (УПД) были подписаны.
Такая ситуация произошла с нашим клиентом. В таких случаях медлить совершенно не стоит. А что делать и каким образом составить необходимые документы расскажем в статье.
На первый взгляд положение у подрядчика довольно неплохое, ведь, судя по подписанным документам, претензий у заказчика не имеется. Это существенно упрощает дело. Наша задача состояла в том, чтобы посредством решения суда заставить заказчика оплатить результат работы.
Что делать, если не оплатили по строительному подряду?
ГК РФ Статья 746. Оплата работ:
Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.
ГК РФ Статья 711. Порядок оплаты работы
Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.
Из этих статей вытекает обязанность заказчика оплатить выполненную работу. Мы исходим из условия, что заказчика устроил результат, что выразилось в подписании акта и УПД.
Итак, в случае, если заказчик не оплачивает по договору подряда в установленный соглашением срок, просит подождать, обещая оплатить в самое ближайшее время, не стоит этого делать. Какими бы прекрасными и дружескими не были ваши отношения с заказчиком нельзя терять ни минуты. Мы не утрируем. Затягивание срока в данном случае может «выйти боком» подрядчику.
Если заказчик не оплатил по строительному подряду, то сразу (а значит безотлагательно) следует составить претензию в письменном виде и иск по договору строительного подряда.
Какие преимущества дадут эти действия?
- Первое. Получив письменную претензию заказчик, вероятнее всего, предоставит свой ответ. То есть подрядчик получит письменное обязательство, в котором будет обозначен срок оплаты.
- Второе. С момента направления претензии начнет течь срок ее рассмотрения заказчиком. В случае, если дело дойдет до суда, то не нужно будет ожидать истечения срока.
- Третье. Претензия — это попытка мирного урегулирования спора. Однако, если заказчик не идет не уступки, то вариант один — подать в суд, тем более если есть подписанный акт.
Как составить претензию, если не оплатили по строительному подряду?
Мы всегда стараемся подтверждать все публикации сайта реальными делами. Для этого прикладываем образцы составленных нами документов. Как вы уже знаете, претензия будет логически разделена на 4 элемента:
Первое. Описываем основные факты (что, когда и как произошло)
Пример. Между взыскателем и должником заключен договор по которому взыскатель обязуется изготовить и установить из своего материала рекламные и иные изделия. Согласно спецификации стоимость работ по договору составила 1 708 738 рублей. Должник согласно условиям договора внес аванс в размере 70% от его стоимости, а именно 1 196 116 рублей. Взыскатель исполнил весь объем работ, что подтверждается универсальным передаточным документом и актом выполненных работ. Должник согласно условиям договора должен был внести остаток размере 30% от стоимости договора — 512 621 рублей в течение 3 рабочих дней после принятия работ.
Второе. Обозначаем позицию подрядчика (указываем, что должен сделать заказчик по мнению подрядчика)
Пример: Взыскатель считает, что должник должен незамедлительно оплатить денежные средства, а также оплатить договорную неустойку.
Третье. Указанную во втором разделе позицию подкрепляем нормативными актами
Пример: Мы взяли за основу ст. 309, 330 ГК РФ, из которых следует, что согласно спецификации к договору остаток должен был быть выплачен в течение 3 рабочих дней, но должник не исполнил свои обязательства. Рассчитали размер неустойки: в настоящий момент ее размер составляет 5 228 рублей.
Четвертое. Указать требования подрядчика (указать, для чего была составлена претензия)
Пример: В целях разрешение данного правоотношения взыскатель требует от должника незамедлительно с момента получения данной претензии вернуть взыскателю основную задолженность, а также оплатить договорную неустойку. В случае, если претензия будет оставлена без внимания, а также в случае отказа от исполнения обязательств по возврату денежных средств, взыскатель будет вынужден защищать свои права путем обращения в судебные органы с отнесением всех расходов, в том числе стоимости услуг юридической компании на счет должника, а также госпошлины. Также в случае обращения взыскателя в судебные органы в размер исковых требований будут включены убытки.
Вот составленный нами документ:
Положение, в котором становится очевидным, что заказчик не собирается/не может/не желает платить по договору можно разрешить двумя способами: простить долг или подать в суд, тем более когда есть подписанный акт. В нашем случае ответ не поступил, поэтому мы подготовили иск по договору строительного подряда.
В принципе, структура документа и содержания, совпадают, за исключением некоторых норм, регулирующих арбитражное производство.
Прикладываем наш иск:
Если заказчик не оплатил по договору подряда и вы решили обращаться в суд, то, безусловно, можно попробовать сделать это самостоятельно, однако не стоит пренебрегать помощью юристов.
Сроки
Здесь важно учесть срок, в течение которого заказчик должен ответить на претензию (либо не ответить на нее). По истечении какого времени можно идти в суд?
Общий претензионный срок для подачи заявления в арбитражный суд равен 30 дням.
Специальный претензионный срок может быть установлен самими сторонами в соглашении. Например, 14 дней с даты направления претензии или с даты получения претензии заказчиком. В любом случае следует внимательно исследовать договор подряда на предмет претензионного порядка разрешения споров.
Несмотря на большое разнообразие споров в сфере договора подряда, их можно разделить на несколько групп. По каждой из них сложилась устойчивая практика. В нашей ситуации, когда заказчик не оплатил по строительному подряду, следует представить несколько важных выводов судов, которые могут быть полезны вам.
Анализ судебных дел позволяет выявить ситуации, в которых по искам по договору строительного подряда заказчик не освобождается от оплаты по соглашению.
Первое.
Отсутствие акта о приемке всего комплекса выполненных работ не освобождает заказчика от их оплаты, если все этапы работ были приняты заказчиком, а объект введен в эксплуатацию или используется заказчиком по назначению.
(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.11.2010 по делу N А56-4333/2010)
Второе.
Отсутствие оплаты по договору генерального подряда со стороны заказчика не освобождает генподрядчика от оплаты работ, выполненных субподрядчиком.
(Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51)
Третье.
Если договор подряда признан недействительным или незаключенным либо вообще не заключался, то заказчик должен оплатить работы (а если оплатил, не может требовать деньги обратно), при условии что они были им приняты либо представляют для него потребительскую ценность.
(Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2020) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020)
Четвертое.
Непредоставление подрядчиком (субподрядчиком) исполнительной (технической) документации само по себе не освобождает заказчика (генерального подрядчика) от оплаты работ.
Комментарий Арбитражного суда Московского округа:
Немотивированное уклонение заказчика от подписания актов приемки не свидетельствует о факте непринятия выполненных работ и не освобождает заказчика от обязанности по их оплате. Результат работ находится у генподрядчика, используется им, замечаний относительно объема и качества не предъявлено.
(Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.04.2022 N Ф05-6522/2022 по делу N А40-106594/2021)
Пятое.
В случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных работ.
(Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018)
Шестое.
Просрочка подрядчика не может служить основанием для освобождения заказчика от ответственности за неоплату выполненных и принятых работ.
(Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 N 14344/10 по делу N А56-78780/2009)
Седьмое. Заказчик должен оплатить работы, несмотря на то что подрядчик не выставил счета. Суд верно указал на то, что счет на оплату является документом бухгалтерского учета и не может рассматриваться в качестве основания для возникновения гражданско-правового обязательства заказчика по оплате выполненных и принятых им работ.
(Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.07.2021 N Ф09-5461/21 по делу N А60-48222/2020)
Восьмое.
Условие договора подряда о том, что работы оплачиваются после устранения подрядчиком недостатков, ничтожно. Суд указал, что условие об оплате работ в сумме 272000 руб. только после устранения недостатков, указанное в соглашении, противоречит положениям статьи 157 ГК РФ и является ничтожным в силу статьи 168 ГК РФ.
(Постановление ФАС Уральского округа от 20.09.2007 N Ф09-7652/07-С4 по делу N А60-35265/2006-С1)
Девятое.
Оплата выполненных работ не может быть поставлена в зависимость от поступления заказчику денег от третьих лиц. Суд верно отметил, что в данном случае имело место указание в пункте договора на реализацию продуктов утилизации как на событие, которое не должно неизбежно наступить, что в смысле ст. 190 ГК РФ не является согласованием срока оплаты.
(Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.12.2011 по делу N А38-196/2011)
Десятое.
Заказчик обязан оплатить частично выполненные работы, результат которых он получил, несмотря на то что договор не предусматривает поэтапной оплаты работ, если работы не могут быть выполнены подрядчиком до конца по не зависящим от него причинам.
(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.06.2010 по делу N А56-3594/2009)
Одиннадцатое.
Окончание срока действия договора не прекращает обязательств заказчика по оплате принятых работ и не исключает применение к заказчику договорных мер ответственности за несвоевременную оплату.
Завершая рассмотрение этого вопроса, следует указать алгоритм в случае, когда заказчик не платит по договору подряда:
- требуйте оплату по соглашению в случае выполнения обязательств по договору (заказчик обязан оплатить, даже если передумал, не подписал акт, ставит свои условия и так далее). Как вы видите по выводам судебной практики подрядчик в данной ситуации достаточно хорошо защищен. Главным условием является добросовестное исполнение обязательств и предъявление соответствующим доказательств. При рассмотрении последних суд примет решение в пользу подрядчика.
- даже если договор не был заключен, все равно можно взыскать деньги. Однако в данном случае будет сложнее приводить доказательства (можно представить, например, переписку или показания свидетелей).
- если заказчик отказывается платить, то необходимо незамедлительно писать претензию. Нельзя терять время в таких ситуациях. Заказчик может начать процедуру банкротства, следствием чего может стать невозможность взыскания денежных средств.
- если претензия не помогла либо ее проигнорировали, то надо подать иск в суд, неважно, есть ли подписанный акт или нет. В суде возможно взыскать не только долг по соглашению, но и неустойку, а также компенсацию государственной пошлины и услуг юристов. Исковое заявление должно содержать описание основных обстоятельств произошедшего, указание позиции взыскателя, подтверждение правовыми источниками, а также требования взыскателя и приложения к иску.
Ответ на вопрос «Как вернуть деньги с разработчика?» будет разным, и зависит он от того, какой договор заключили между собой заказчик и разработчик программы.
Программа для ЭВМ (запахло чем-то старым…ЭВМ) — это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств.
В целом, можно выделить три основные модели взаимодействия разработчика и заказчика в чистом виде.
А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» →
Подписывайтесь!
Модель № 1 – договор подряда/ оказания услуг
Здесь разработчик обязуется создать программу, отвечающую потребностям заказчика. В таком договоре устанавливаются сроки, в течение которых будет создано ПО, а также прилагается техническое задание, содержащее требования к будущей программе.
По умолчанию исключительное право на ПО, созданное в результате договора подряда/ оказания услуг, принадлежит заказчику (ст. 1296 ГК РФ).
Подрядчик/ исполнитель несут ответственность за ненадлежащее исполнение договора. Исполнение будет считаться ненадлежащим, если в ПО имеются такие недостатки, что оно не пригодно для нормального использования. В этом случае закон предоставляет заказчику выбрать способ защиты:
— потребовать устранение дефектов за счет исполнителя
— уменьшить цену договора
— самостоятельно устранить недостатки, но потребовать от исполнителя компенсацию своих затрат
Вернуть деньги с разработчика получится, если недостатки являются существенными и неустранимыми, либо разработчик программы не исправляет простые нарушения в разумный срок. Поясним, что существенный недостаток исключает использование объекта по назначению, а неустранимый недостаток не может быть исправлен.
Еще у нас есть подкаст на эту тему «Договор с разработчиком: зачем и какой?» →
Подпишитесь сейчас, чтобы не потерять.
Также подрядчик/ исполнитель отвечают за срыв сроков. Если в результате просрочки исполнение утратило ценность для заказчика, то он вправе отказаться от договора и вернуть деньги с разработчика.
Если разработчик программы не выполнил договор вовремя либо разработчик программы не исправил недостатки ПО, то ни в коем случае нельзя подписывать акт приемки работ/ услуг. Напротив, направьте контрагенту мотивированный отказ от подписания акта с указанием всех выявленных недочетов.
А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» →
Подписывайтесь!
Если разработчик не соглашается с вашими замечаниями, то самое время направить отказ от договора по причине его существенного нарушения.
Далее порядок действий зависит от того, вносилась ли предоплата. Если аванс был, то заказчику следует быть активным, чтобы вернуть деньги с разработчика. Заказчик должен направить досудебную претензию, а впоследствии иск в арбитражный суд.
В этом случае надлежащий иск – требование о взыскании неосновательного обогащения. Высший арбитражный суд РФ еще в 2000 году подтвердил, что аванс может взыскиваться по правилам о неосновательном обогащении после расторжения договора.
Если же заказчик еще не успел ничего оплатить, так как передача денег обусловлена подписанием акта приемки, то здесь активность должен проявлять разработчик. Разработчики обращаются с исками о взыскании задолженности по договору.
И те, и другие споры разрешаются на основании экспертизы. Перед экспертом ставят различные вопросы, касающиеся выполнения условий договора и наличия потребительской ценности у ПО. В зависимости от ответов эксперта решается вопрос, подлежит ли ПО оплате.
Модель № 2 – договор купли-продажи с предустановленным ПО
В рамках таких договоров продавец осуществляет поставку оборудования, на котором установлена программа. При этом использование оборудования обусловлено работоспособностью ПО.
На уровне Верховного суда такой вопрос рассматривался в рамках потребительского спора (п. 4 Обзора ВС РФ от 20.10.2021). Женщина купила смарт-часы, которые учитывали физическую нагрузку с помощью онлайн-сервиса. В последующем компания-производитель перешла на другое ПО, а старое ПО отключено. В результате фитнес-браслет перестал выполнять свою функцию и представлять какой-либо интерес для хозяйки. Позиция Верховного суда: понятие качества товара охватывает и качество программного обеспечения, используемого в технически сложном устройстве (ст. 469 ГК РФ). Эта позиция является универсальной и может применяться предпринимателями.
Интересно здесь то, что на момент приемки товара ПО может работать идеально. Однако вследствие модернизации ПО новая версия может не поддерживаться старыми устройствами. Так вот, отсутствие претензий к качеству товара на момент приемки не лишает покупателя права выдвигать претензии в последующем в следствие неработоспособности программы.
В данном случае прекращение работы ПО квалифицируется как существенный недостаток товара, поэтому можно потребовать замены товара либо отказаться от договора полностью.
Суд будет не с разработчиком программы, а с продавцом материального объекта. Требования иска должны быть аналогичны требованиям претензии.
Модель № 3 – лицензионный договор
Здесь речь идет о случаях, когда разработчик (лицензиар) дает лицензиату право пользоваться разработанной им программой. То есть суть этого договора в отличие от предшествующих моделей не связана с передачей товара, оказанием услуг или выполнением работ. Иными словами, право пользования в отличие от товара, услуги, работы не подлежит оценке на качество.
«Неисключительное право, не являясь вещью, не может быть некачественным», — Постановление 11 арбитражного апелляционного суда от 23.04.2022 по делу № А72-12397/2020.
Для лицензионного договора в принципе неважно, использует лицензиат программу или нет. Если ему дано право ей пользоваться, то он обязан платить по лицензионному договору, даже если вообще ее не использует.
Еще нужно отметить, что как правило лицензии содержат оговорку «as is» = «как есть». То есть программный продукт предоставляется таким, какой он есть, со всеми недостатками и без гарантий любого рода.
Например, в интернете можно найти лицензионное соглашение с Майкрософт, которое содержит оговорку: лицензиар отказывается от любых гарантий, связанных с неудовлетворительным качеством ПО, товарной пригодности:
Указанное дает нам право предположить, что иски о возврате роялти по причине некачественного ПО – ненадлежащий способ защиты. Это предположение подтверждается практикой судов. Как указал 9 арбитражный апелляционный суд в постановлении по делу № А40-111104/2012, по лицензионному договору необходимо установить передачу права пользования программой. Для этого проверяется соответствие условий договора и приемочного акта в части наименования программы. Обстоятельства, связанные с недостатками программного обеспечения, не охватываются предметом лицензии, так как она предоставляет только право, но не предполагает оказание услуг по внедрению и технической поддержке.
Не следует использовать такой иск как признание лицензионного договора незаключенным. В судебной практике это требование широко распространено: приобретатели лицензии ссылаются на то, что нет подписанного обеими сторонами бумажного договора. Этот аргумент неубедителен по двум причинам: 1) законом предусмотрена такая форма заключения договора как обмен электронными документами, 2) нельзя ссылаться на незаключенность договора, если спор возник после его фактического исполнения.
Успешные кейсы по судам с разработчиком программы встречаются в тех случаях, когда лицензиат докажет, что разработчик программы не выполнил обязанность по обеспечению доступа к ПО, а также то, что лицензиату был закрыт прямой доступ к серверам этой программы; при этом, доступ может быть предоставлен как путем передачи электронного носителя, так и посредство интернета с использованием логина и пароля (Постановление СИП от 03.11.2017 по делу № А46-13129/2016). В этом случае можно подавать в суд на разработчика программы о расторжении договора о возврате денег.
Признаем, суд с разработчиком программы по лицензионному договору сулит небольшие перспективы, если он связан исключительно с недостатками программы.
Представляется, что оптимальным вариантом будет отказ от лицензионного договора. Но следует учесть, что закон такую возможность по умолчанию не предоставляет лицензиату. Поэтому проверьте в лицензионном соглашении условие о праве лицензиата в любой момент отказаться от договора. Отказ от лицензии имеет смысл, когда лицензионные платежи носят периодический характер. Если все лицензионное вознаграждение уже выплачено, то вернуть деньги с разработчика не удастся.
Оптимизм для заказчика здесь связан с хорошей работой юристов лицензиата на стадии заключения лицензионного соглашения. Ведь в договор можно включить условие об ответственности лицензиара за недостатки ПО, а также обязанность лицензиара бесплатно устранять сбои в работе ПО. Тогда лицензионный договор «смешается» с моделью № 1, которая предполагает материальную ответственность лицензиара – исполнителя за некачественные услуги.
Это три основные модели существующих отношений между теми, кто нуждается в ПО, и теми, кто способен его создать. Эти модели могут выстраиваться в комбинации. Например, легко представить договор поставки оборудования с предустановленным ПО с предоставлением лицензии на использование этого ПО. Или можно встретить лицензионные договоры, предусматривающие обязанность лицензиара оказать услуги по установке технической поддержке. Такие «гибриды» регулируются по частям: элементы, относящиеся к работам/ услугам регламентируются гл. 37 и гл. 39 ГК РФ, условия о поставке оборудования с ПО – нормами о купле-продаже, а части, касающиеся передачи исключительного интеллектуального права на ПО – нормами части 4 ГК РФ.
Резюмируя изложенное, можно составить матрицу способов защиты в спорах с разработчиками ПО:
Наша команда юристов убеждена, что развитие IT-сферы напрямую
зависит от спроса заказчиков программного обеспечения. Поэтому заказчики должны быть уверены, что оплаченные гонорары полностью окупятся в результате использования качественного ПО, оптимизирующего жизнедеятельность компании, а если ПО окажется некачественным – есть надежные способы защиты. Они, действительно, есть. Если разработчик программы не выполнил работы по созданию/ установке/ поддержке ПО или если разработчик программы не исправляет недостатки программы, мы подберем оптимальный вариант для возврата денег.
Как взыскать долг в арбитраже? Как подать иск в Арбитражный суд г. Москвы? Эти вопросы очень актуальны по той причине, что очень часто бизнес несёт убытки из-за того, что деньги не уплачиваются в срок. Поэтому необходимо знать различные нюансы и алгоритм взыскания долга в арбитраже, чтобы не попасться на удочку и не сидеть сложа руки в ожидании возвращения просроченной задолженности в добровольном порядке.
Сразу стоит отметить, что к компетенции арбитражного суда относятся разрешение споров, возникающих именно из предпринимательской и экономической деятельности (+ взыскание долгов физических лиц в рамках процедуры банкротства). Это важно понимать, потому что вопрос подведомственности напрямую влияет на то, сможете ли Вы защитить свое право в суде. Так, если дело подсудно СОЮ (суду общей юрисдикции), то иск Вам вернут.
На Ютуб мы снимали какое-то время назад познавательный видеоролик про разбирательство в МКАС при ТПП. Подписывайтесь на нас, там много интересного.
Алгоритм взыскания задолженности в арбитражном суде состоит из нескольких этапов.
— На первом этапе мы собираем все доказательства, которые будут свидетельствовать о наличии задолженности.
Перед тем, как подать иск в Арбитражный суд, следует начать процесс с подготовки доказательной базы, потому что от того, сколько документов Вам удастся предоставить, зависит исход дела. К доказательной базе можно отнести основной договор, чеки, квитанции, дополнительные соглашения, фото и видеозаписи, свидетельские показания незаинтересованных лиц и тд.
— Второй этап включает в себя направление досудебной претензии.
До подачи иска в арбитражный суд необходимо направить должнику претензию. Это играет ключевую роль, потому что при отсутствии претензии суд не рассмотрит исковое заявление. Но как же написать эту претензию? Для начала в ней необходимо указать в обязательном порядке следующее:
— наименование должника
— основание для возникновения долга
— сумму задолженности
— срок, который даётся для добровольного погашения
А в конце нужно прописать, что, при уклонении от оплаты долга, Вы обратитесь в арбитражный суд. Далее по стандарту указываем дату, подпись и расшифровку руководителя.
Претензия готовится в двух экземплярах: для своей компании и для должника. Направляем письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Если будет принято решение лично встретиться с должником, то он должен будет поставить на вашем экземпляре отметку о принятии с датой.
Если ответ или деньги в счет долга не поступят в срок, установленный для рассмотрения претензии, то подготовьте иск в арбитраж. Как правило, иск должен быть подан в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. Точный адрес Вы можете посмотреть в выписке из единого государственного реестра юридических лиц. Бывает такое, что с должником заранее обговаривается в каком арбитраже, будут рассматриваться споры. Так тоже можно, и в таком случае претензию следует направить туда. Обычно эта информация указывается в разделе «ответственность сторон».
Также предупредите должника в иске, что в случае отказа добровольно погасить долг, вы потребуете всю компенсацию, предусмотренную законом и договором. Это может побудить должника погасить долг быстрее.
— Третий этап — это составление и подача искового заявления в арбитражный суд по месту нахождения должника или же спорного имущества.
Исковое заявление готовится в трёх экземплярах, которые предназначены для себя, должника и непосредственно для суда.
Все документы подаются в арбитражный суд в копиях.
Не должны возникнуть затруднения с поиском адреса и реквизита нужного суда, так как их можно найти на сайте ГАС РФ «Правосудие». Если же в договоре указан определённый суд, то обращаться следует именно туда.
!Важное примечание! Нельзя забывать про уплату госпошлины, так как госпошлина является обязательным элементом при подаче иска. Она может исчисляться как в твёрдых суммах, так и в процентах от цены иска. Госпошлина оплачивается до подачи иска в арбитражный суд. Это имеет принципиальное значение, так как без оплаты госпошлины исковое заявление оставят без движения. К тому же, если суд вынесет решение в вашу пользу, то расходы, затраченные на госпошлину, будут возмещаться должником
Важно акцентировать своё внимание на то, что долг можно взыскать следующим образом:
— в рамках приказного производства (отметим, что в таком случае сумма требований, вытекающих из договоров, составляет не более 500 000, а по делам о взыскании обязательных платежей и санкций не более 100 000 рублей).
— упрощённого производства (отметим, что цена иска не более 800 000 тысяч для юридических лиц и не более 400 000 для ИП).
Подробнее остановимся на упрощенном производстве, которая упрощает (удивительно) всё и позволяет не ходить на заседания и ускоряет процедуру взыскания долгов с граждан и организаций.
Весь этот процесс выглядит следующим образом.
Судья без каких-либо участников изучает все необходимые документы.
Также при упрощенном производстве отложение дела является невозможным.
Помимо этого, судья не тратит время на то, чтобы составить мотивировочную часть (это часть, где суд разъясняет основания, по которым принял решение). А это уже огромный плюс, так как именно эта часть самая длительная в судебном решении. Суд подписывает только резолютивную часть (часть, где содержится итог). И если стороны не потребуют мотивировку за 5 дней с момента вынесения решения, то дело считается завершенным. В течение 15 дней с даты принятия решения есть возможность подать апелляционную жалобу. Если жалоба не будет подана, то решение вступит в законную силу и начнёт подлежать немедленному исполнению. Безусловно, такая форма взыскания долга экономит кучу времени.
Но как приятно услышать, что есть ещё более простой и быстрый вариант, благодаря которому можно взыскать долг. Это конечно же приказное производство. Как и при упрощенной процедуре во время приказного производства судья рассматривает дело единолично и выносит одно из трёх решений:
— о возвращении заявления
— об отказе в его принятии
— о выдаче судебного приказа
При приказном производстве стороны в процесс не вызываются, о рассмотрении дела не оповещаются. И по общему правилу результат бывает готов в течение 25 дней.
После вступления решения арбитражного суда в силу, в суде можно получить исполнительный лист, с которым можно обратиться в банк для списания денег в вашу пользу. Если же денег не окажется на счетах, то можно смело обращаться к судебным приставам.
Да, безусловно, скорость является огромным преимуществом, потому что в нашем современном мире постоянной беготни приходится искать варианты для ускорения дела. Но есть и подводные камни при производном и упрощенном производстве, о которых надо знать. Например, не получится дать устные пояснения или же предъявить новые доказательства в процессе дела.
Исходя из вышесказанного, можно сделать следующие выводы. Процессы, связанные с взысканием долга в арбитраже, подачей иска в Арбитражный суд, представляются для многих нудным и долгим процессом. Но благодаря таким инструментам, как производное и упрощённое производство, появляется возможность справиться с этим намного быстрее. Так, например, юристы нашей компании каждый день бывают в Арбитражном суде г.Москвы, где каждый день пишут иски и жалобы и подают их в электронном виде.
В целом, можно сказать, что вероятность выиграть спор возрастёт в разы, если в судебный процесс будет приглашён адвокат. А расходы на услуги адвоката можно впоследствии взыскать с должника.
Иск о возврате автомобиля представляет собой один из инструментов защиты вещных прав владельца. В статье расскажем о том, что нужно делать в ситуации, когда не возвращают автомобиль по аренде, приведем практический пример и покажем наши документы по делу.
Для начала нужно определиться с тем, когда, собственно, составлять иск об истребовании из чужого незаконного владения автомобиля. Для этого перечислим виды незаконного владения, которые изложены в нормах Гражданского кодекса:
- похищение имущества — то есть совершение противоправных действий (не важно, кража это или мошенничество), результатом которых становится неправомерное владение вещью (в нашем случае автомобилем);
- потеря имущества собственником, после чего права на него были заявлены иными лицами без согласия последнего;
- права на автомобиль были получены посредством угроз или обмана;
- нахождение имущества у субъекта, которое ему не принадлежит, на момент подачи иска.
Итак, определившись с тем, что ваше право как собственника было нарушено, следует решить, можно ли требовать имущество из противоправного владения?
Собственник может требовать возврата имущества в случае, если он может назвать идентифицирующие признаки спорного предмета/вещи. Если это по каким-либо причинам представить невозможно, то и иск суд не примет. При этом собственник сможет потребовать компенсацию ущерба или возмещение неосновательного обогащения.
Не возвращают автомобиль по аренде, что делать?
В подобной ситуации существует два порядка: досудебный (или претензионный) и судебный. Первый из них возникает в ситуации, когда данное условие закреплено в договоре между сторонами. Например, если было заключено соглашение об аренде автомобиля, то для начала стоит отправить досудебную претензию. Если незаконный владелец не отвечает в течение тридцатидневного периода, то тогда можно смело писать иск об истребовании из чужого незаконного владения автомобиля.
Иск о возврате автомобиля: наша практика
Защитить свои права как собственника можно посредством подачи виндикационного искового заявления. Последний означает требование о возврате автомобиля (или любого иного имущества), которым пользовались незаконно и без согласия собственника.
В нашем деле мы заявлены в качестве ответчика. Рассмотрим подробнее иск о возврате автомобиля, поданный в суд на нашего клиента.
Что нужно указать в иске об истребовании из чужого незаконного владения автомобиля:
1 Рассказать (кратко, но понятно), в чем причина обращения в суд, изложить ключевые обстоятельства случившегося
Пример:
- Между Управлением финансов, экономики и имущественных отношений муниципального образования Чукотский муниципальный район, выступающим в качестве арендодателя и ООО, являющимся арендатором, был заключен договор аренды движимого имущества от 2017 года, по условиям которого арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду следующее движимое имущество — автомобиль.
- Срок действия договора аренды установлен пунктом договора, который предусматривает, что действие договора аренды распространяется на отношения, возникшие между сторонами с 2017 г. до 2022 г. Согласно пункту 1 статьи 610 ГК РФ договор аренды заключается на срок, определенный договором.
- По истечению срока договора аренды арендатору было направлено уведомление о том, что в связи истечением срока действия договора автомобиль предоставляться в аренду в дальнейшем не будет.
- Арендатор, получив уведомление направил ответ, где он просит адресовать данное уведомление нужному юридическому лицу — тому, с кем заключен договор аренды и акт передачи, при этом он не направляет ни копии договора, ни соглашения о расторжении.
- В июне 2022 г Управлением была направлена ООО претензия о возврате арендуемого имущества. К установленному сроку арендатор не возвратил арендуемое движимое имущество.
- «21» июня 2022 г. от ООО был получен ответ на претензию, согласно которому ООО уведомляет, что машина давно находится у Управления. Они давно переданы по акту приема-передачи. ООО не понимает, почему Управление требует их, если имеется оригинал соглашения о расторжении и акт приемки-передачи.
2 Указать позицию по спору:
Пример:
- Управлением договор аренды ни по соглашению сторон, ни в одностороннем порядке ранее не расторгал и не перезаключил договор аренды с ООО.
- Поскольку срок действия договора аренды с арендатором истек, на новый срок не заключен, договорные отношения между сторонами прекращены, собственник спорного движимого имущества, имеет право истребовать из чужого незаконного владения имущество.
3 Подкрепить обозначенную позицию нормами права:
Пример:
- При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю арендованное имущество в том состоянии, в котором он его получил (п. 1 ст. 622 ГК РФ).
- В соответствии с п. 1 ст. 209, ст. ст. 301, 303 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. При истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать от лица, которое знало или должно было знать, что его владение незаконно (недобросовестный владелец), возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения.
- Кроме того, п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 апреля 2010 года N 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» предусмотрено, что в случаях, когда между лицами отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки, спор о возврате имущества собственнику подлежит разрешению по правилам статей 301, 302 ГК РФ.
- В соответствии со ст. 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации, Управление, как орган местного самоуправления, освобождается от уплаты государственной пошлины.
- В соответствие с постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 года No 497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами» с 1 апреля 2022 года введен мораторий, в том числе, на начисление неустойки (пени, штрафа) и иных штрафных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств» сроком на 6 месяцев.
4. Оформить просительную часть
Пример:
- Обязать арендатора возвратить Управлению автомобиль в исправном состоянии в течение 10 дней с момента вступления в силу законного решения суда.
- Взыскать с ООО в пользу Управления денежные средства от использования имущества за период незаконного владения имуществом истца с дд.мм.гггг по дд.мм.гггг в размере …
Так как нас обозначили ответчиком по делу, отзыв на исковое заявление не заставил себя долго ждать. Представим наши контраргументы по делу, не вдаваясь в структуру документа. Мы в данном случае делаем акцент именно на иске о возврате автомобиля. Стоит отметить, что составленный нами документ несколько отличался бы по содержанию и оформлению (что можно заметить по отзыву, который будет представлен ниже и по иным документам на сайте).
Итак, как обстоит ситуация с возвратом автомобиля на самом деле:
- Ответчик не понимает, почему истец требует от него возврата автомобиля и ссылается на договор и приложения, если имеется соглашения о расторжении договора и акт приемки-передачи, по которому истец все получил, машина находится у него.
- Нюанс заключается в том, что возврат был осуществлен не ответчиком, а его другой компанией — ООО. Однако и там и там директор и участник — одно лицо. Это просто была техническая ошибка истца — это его форма документа и подготовленный им документ. Учитывая схожесть в названии компании и факт наличия одного и того же директора, который подписывал документы, стороны не обратили на это внимание и оформили расторжении договора от ООО, акт сдачи-приемки также от ООО. Сам факт передачи подтверждается представленными документами.
- Ответчик обращает особое внимание, что факт возврата подтвержден актом приема-передачи, по которому истец принял движимое имущество (да, формально не от той компании, но это просто техническая ошибка в названии.
- Ответчик достоверно и с абсолютной уверенностью заявляет, что не подписывал договор и приложение к нему, которые представлены в материалы дела. Представленные документы являются подложными. Договор и приложение — вероятнее всего, подделка. Это либо вставленная подпись и печать на скане, либо полностью поддельный документ. Ответчик готов оплатить почерковедческую экспертизу и настаивает на предоставлении договора и приложения в оригинале.
Пока что это дело не получило завершения. Это не первый спор с Управлением, их было довольно много уже. Управление таким образом хочет надавить на клиента, однако мы регулярно пытаемся его вразумить своими документами. Рассчитываем исключительно на положительный результат, тем более, когда есть уже ряд споров, выигранных нами.
Кроме этого, хотим указать, что если вам не возвращают автомобиль по аренде, то можно, путем обращения в суд, реализовать возврат или астрент.
Астрент еще называется судебной неустойкой. Он представляет собой возможность легкого способа принудить ответчика к исполнению решения суда. Все дело в налагаемом за неисполнение штрафе. Он может быть ежедневным или еженедельным. Подобный подход является хорошим средством для собственника имущества.
Вам уже известно из предыдущих наших статей о том, что у предпринимателя есть право на выкуп арендуемых помещений, которые находятся в собственности и муниципалитета или города. Но сегодня хотим обсудить, как оспорить завышенную стоимость выкупа помещения. Несмотря на наличие такого прекрасного права и некоторых льгот (например, рассрочка по сниженной ставке), есть и существенный минус: стоимость выкупа ДГИ может быть намного выше, чем вы ожидали. Дело в том, что государственные органы зачастую делают все возможное, чтобы получить максимальную выгоду от стоимости выкупа помещения. Указанное становится причиной того, что к нам обращаются предприниматели с тем, что им завысили стоимость выкупа.
Право выкупа арендуемых помещений может появиться при таких условиях:
- арендатор является индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом, что обязательно должно подтверждаться выпиской из реестра;
- помещение, которое сдается в аренду, принадлежит либо муниципалитету либо государству (этот пункт также подтверждается выпиской из ЕГРН);
- арендатор пользуется помещением непрерывно в течение двух и более лет (вплоть до времени подачи заявления о выкупе недвижимости);
- арендуемое помещение не состоит в перечне имущества, которое предназначается для передачи субъектам малого и среднего предпринимательства. Если недвижимость находится в перечне, то право выкупа наступит через три года после заключение соглашения об аренде, но не ранее, чем через пять лет с момента включения помещения в перечень. Эту информацию возможно проверить на сайте ДГИ (если речь идет о Москве);
- у арендатора нет долгов по оплате арендных платежей;
- отсутствуют перепланировки, которые не были реализованы с соответствии с законом.
Все перечисленные условия взяты из ФЗ «О выкупе недвижимости субъектами малого и среднего предпринимательства». Если они соблюдены, то можно смело обращаться в суд и оспорить стоимость выкупа (в этом вам с высокой степенью эффективности поможем мы — знаем, как снизить стоимость выкупа).
У нас, кстати, есть видео на эту тему:
Важно отметить, что при всех обозначенных условиях недвижимое имущество может быть включено в перечень объектов, которые предназначены для передачи субъектам малого и среднего предпринимательства. То есть наличие помещения в перечне само по себе не означает утрату права на выкуп. Изменится только срок осуществления этого полномочия. Этим доводом зачастую пользуется и администрация, когда пытается оспорить возможность выкупа предпринимателем помещения. Однако в этом случае данное утверждение является незаконным.
При осуществлении права на выкуп предприниматель пишет соответствующее заявление, в ответ на которое ДГИ направляет субъекту МСП проект договора (предварительное соглашение). При этом помещение оценивается по рыночной стоимости в соответствии с данными оценщика. Последний должен быть аккредитован Департаментом городского имущества (если это не Москва, то иным органом).
Для того, чтобы иметь представление о стоимости выкупа ДГИ, можно обратиться на сам сайт, на котором установлен калькулятор стоимость выкупа помещения. Как правило, всегда получается, что органы завысили стоимость выкупа.
Тем не менее, имеется несколько процедур, проводимых как во внесудебном, так и в судебном порядке, которые помогают снизить стоимость выкупа. Основной успех в делах подобной категории составляют большой практический опыт юристов и экспертов, которые проводят оценку недвижимости.
Об одном из таких вариантов мы расскажем, опираясь на наш практический случай: как мы снизили стоимость выкупа помещения.
Для начала отметим, что нашему клиенту — ООО необходимо было выкупить арендуемое помещение — гараж. Однако на заявление в администрацию города о своем намерении ответа не было дано. Мы не стали сидеть на месте, выбрали вариант «обязание к заключению соглашения» из списка, приведенного выше и обратились в суд. Суд мы выиграли, он обязал администрацию и управление имущественных отношений к следующему:
- «Обязать Управление финансов, экономики и имущественных отношений муниципального образования совершить действия, предусмотренные частью 3 статьи 9 Федерального закона 22.07.2008 № 159- ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в отношении следующего имущества: гараж, а именно обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества, в двухмесячный срок с даты вступления в силу решения суда; направить обществу с ограниченной ответственностью проект договора купли-продажи арендуемого имущества в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества»;
- «Обязать Администрацию муниципального образования устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью путем принятия решения об условиях приватизации в отношении следующего имущества: гаража, в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке».
Ответчик в соответствии с решением суда прислал ООО (нашему клиенту) проект договора купли-продажи гаража. Согласно проекту договора, стоимость выкупаемого объекта недвижимости составляет 42 440 184 рублей. Естественно, клиент был не согласен со стоимостью выкупа.
Проект соглашения содержал ссылку на некий отчет о рыночной стоимости объекта, составленный ИП. Отчет о стоимости при этом не высылался ООО. Мы запрашивали этот отчет, но так его и не получили.
Получилась следующая ситуация: мы просим администрацию предоставить право выкупа, а они молчат, мы пишем иск и выигрываем. Теперь они, чтобы помешать нам выкупить недвижимость, оценивают это помещение в 10 раз больше, чем есть на самом деле. То есть суд обязал администрацию продать, а они вместо того, чтобы указать в оценке реальную стоимость, фактически купили этот отчет и завысили ее.
Конечно же истец не согласился с отчетом о стоимости, не принимал его и не собирался выкупать по этой стоимости. В связи с этим нами было разработано исковое заявление в арбитражный суд.
В документе нами была обозначена позиция истца, которая выражалась в том, что он не согласен с указанной рыночной стоимостью имущества и полагает ее чрезмерно завышенной, не соответствующей реальной стоимости имущества.
ООО полагает, что рыночная оценка имущества безосновательно выполнена оценщиком по состоянию на 29.12.2021 год.
Кроме этого, нами была нормативно обоснована позиция клиента:
- во-первых то, что истец реализует свое право и оспаривает величину рыночной стоимости объекта, указанную в отчете о стоимости;
- кроме этого, согласно ПП ВАС оценка рыночной стоимости выкупаемого имущества должна определяться независимым оценщиком на дату получения уполномоченным органом от субъекта малого или среднего предпринимательства надлежащего заявления о реализации им предоставленного преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, — а это значит, что выкупная цена помещения должна определяться на дату 02.03.2021 (дата обращения ООО за приобретением объекта аренды);
- согласно информационному письму Президиума ВАС РФ «О рассмотрении Арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» при рассмотрении дела, связанного с оспариванием величины стоимости объекта оценки, отчет оценщика рассматривается судами как одно из доказательств по делу в соответствии с правилами главы 7 АПК РФ. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика суд может назначить экспертизу, в том числе в виде иной независимой оценки: учитывая, что рыночная стоимость, указанная в отчете об оценке, как минимум, раз в 10 превышает реальную стоимость объекта недвижимости, ООО полагает единственным выходом назначение независимой оценки судом; истец не возражает, если эксперт-оценщик будет выбран судом, так как полностью доверяет выбору суда; данную оценку можно провести дистанционно по представленным фотографиям и сведениям, следовательно, выезд не является обязательным, и оценщик может находиться в любом месте.
Далее изложили требования:
- запросить у ответчика отчет о рыночной стоимости объекта;
- признать недостоверной рыночную стоимость гаража, выполненной в отчете о рыночной стоимости объекта;
- определить рыночную стоимость гаража по состоянию на 02.03.2021 на основании оценки, которая будет назначена в рамках судебного разбирательства.
Вот текст самого искового:
Не забываем отправить его всем участникам разбирательства (почтой с уведомлением о вручении) и приложить почтовую квитанцию к исковому заявлению. Кроме этого, следует приложить справку об оплате государственной пошлины и иные документы, которые могут подтвердить позицию по делу.
Спустя некоторое время от управления имущественных отношений пришел отзыв на наш иск. С требованиями ООО управление было не согласно (впрочем, ничего удивительного).
Управление сослалось на нормы ГК РФ об урегулировании вопроса с помощью протокола разногласий, указав, что в адрес Управления финансов, экономики и имущественных отношений от общества с ограниченной ответственностью протокол разногласия к проекту договора, с просьбой урегулировать вопросы, связанные с проектом договора, не поступал.
Управление финансов, экономики и имущественных отношений считает, что цена реальная, не является завышенной как утверждает истец, что цена превышает реальную стоимость как минимум в 10 раз: в результате сравнений рыночной стоимости аналогичных зданий, но меньшей площадью в интернет-сервисах для размещения объявлений о товарах, недвижимости на территории субъекта РФ (Авито, Домклик и других сайтах) видно, что средняя стоимость 1 квадратного метра составляет от 60 000 рублей и выше и прилагают скриншоты объявлений.
В этой связи управление попросило суд в удовлетворении заявленных требований истцу отказать.
Мы и на этом не стали останавливаться, считая, по-прежнему, стоимость выкупа недвижимости слишком высокой. Поэтому нами было составлено возражение на отзыв (о том, чем отличается отзыв и возражение и как их правильно составить мы писали здесь).
На два довода ответчика мы ответили вот чем:
- Истец 06.04.2022 получил от ответчика проект договора купли-продажи гаража и сразу же — 07.04.2022 направил по электронной почте заявление о несогласии со стоимостью оценки рыночной стоимости, это же заявление 08.04.2022 продублировал Почтой России.
- Ответчик ссылается на некие скрины объявлений о продаже недвижимости, согласно которым он вычислил стоимость квадратного метра:
- во-первых, ответчик — это не экспертная и не оценочная организация, и не имеет никакого права выводить какую-то свою стоимость (но надо отдать должное, что работу ответчик проделал лучше, чем сама экспертная организация);
- во-вторых, ООО может предоставить точно такие же объявления, где стоимость в раз 10 ниже — гаражи бывают разные: отличается удаленностью, материалом, доступностью и т.п. Ни истец, ни ответчик в этом не эксперты;
- в-третьих, этим всем должен заниматься оценщик: искать объявления, смотреть другие аналогичные такие сделки, а не как третье лицо (эксперт-оценщик) оценивать стоимость гаража на основании, например, следующих вводных данных — восстановительная стоимость единицы аналогичного здания в ценах 1969 года в рублях за м3. Почему, например, эксперт не выбрал оценочный метод оценки, а затратный (таких аналогичный сделок полно).
Мы, излагая позицию ООО, указали, что, по мнению истца, ответчик вступил в сговор с экспертом-оценщиком. Таких цен нет в рассматриваемом субъекте РФ, это абсолютная ложь. Все сделано для того, чтобы истец не смог купить гараж. В этой связи судебная оценочная экспертиза — это единственный способ установить верную стоимость. Истец будет согласен именно с этой стоимостью.
Поэтому все требования, изначально излагаемые в исковом заявлении, мы поддержали в полном объеме. Сейчас дело еще находится на рассмотрении. Однако мы рассчитываем, как и всегда, только на положительный результат.
Таким образом, несмотря на любые отговорки/отмазки органов, в чьем ведении находится управление недвижимостью, можно найти контраргумент (в случае, когда они являются незаконными). Для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей самое важное — соблюдение всех требований закона для того, чтобы получить преимущественное право выкупа арендуемого помещения. А все остальное — за нами: юридическое сопровождение, участие в судах, разработка и подача заявлений. Мы помогаем снизить выкупную стоимость недвижимости и работаем не только в Москве, но и по всей России.
Статья является продолжением череды наших материалов о выкупе нежилых помещений по закону «о малой приватизации». Случается, что предприниматели добиваются выкупа, но нужно оспорить стоимость выкупа. Причина – завышение органом местного самоуправления цены недвижимого имущества по сравнению с реальной стоимостью.
Мы уже писали о том, как выкупить арендуемое помещение и что делать, если получили отказ в выкупе. На нашем YouTube-канале Вы можете посмотреть видео про выкуп:
«Малая приватизация» — это преимущественное право субъектов малого и среднего бизнеса без торгов выкупить нежилые помещения, которые они арендуют, если эти помещения находятся в государственной/муниципальной собственности (закон № 159-ФЗ).
Даже при соответствии всем критериям иногда местные администрации добровольно не признают право предпринимателя на выкуп арендованного им имущества. Поэтому приходится убеждать администрацию в обратном через суд.
Пример из нашей судебной практики: Наш доверитель – арендатор, направил в Администрацию просьбу о выкупе используемого гаража, так как а) является субъектом МСП, б) непрерывно арендует помещение более 2,5 лет, в) своевременно вносит арендную плату без просрочек, г) помещение не включено в особые Перечни и не используется муниципалитетом в своей деятельности. Администрация отказала в выкупе. Однако суды отвергли доводы чиновников. Судами сделаны следующие выводы. Во-первых, если Администрация ссылается на какие-либо пороки заявления о выкупе, например, отсутствие подписи предпринимателя, то она должна принести в суд такое «неправильное» заявление, чего сделано не было. Во-вторых, несмотря на то, что в договоре аренды срок договора указан – 1 год, этот договор аренды считается автоматически продленным после окончания года до тех пор, пока договор не будет перезаключен по ст. 17.1 Закона о защите конкуренции. Тем более, что Администрация и по истечении этого года принимала арендную плату от предпринимателя на протяжении еще пяти лет (дело № А80-278/2021).
Итак, вы прошли первый этап – убедили Администрацию, что надо продавать вам коммерческую недвижимость. Но орган местного самоуправления может и после этого вставлять палки в колеса. Дело в том, что после согласия на выкуп, Администрация должна определить его цену и иные существенные позиции будущего договора. Мы на своем примере убедились, что в некоторых случаях администрация может завысить цену даже в 10 раз.
В случае неправильной оценки выкупаемого имущества закон № 159-ФЗ предоставляет предпринимателю возможность снизить стоимость выкупа.
Чтобы оспорить стоимость выкупа, предприниматель должен обратиться в арбитражный суд с Иском об оспаривании выкупной цены. Слово «должен» употреблено здесь не случайно. Если предприниматель после получения от администрации проекта договора на выкуп в течение 30 календарных дней не подпишет этот договор или в течение тех же 30 дней не обратится в суд с названным иском, то преимущественное право на выкуп утрачивается. Чтоб восстановить право на выкуп, надо по новой направлять в администрацию заявление.
Пример из судебной практики: муниципалитет пытался сформировать практику, по которой закон№ 159-ФЗ нужно трактовать как недопускающие повторное обращение с заявлением на выкуп. Другими словами, если предприниматель в первый раз не направил в адрес администрации подписанный договор либо не пошел в суд, то по истечении месяца он навсегда утрачивает право на преимущественный выкуп. Однако Верховный суд такой подход не пропустил. Возможность вновь подать такое заявление не утрачивается, независимо от того, кто в первый раз был инициатором выкупа — предприниматель или орган (определение от 29.01.2019 по делу № 304-КГ18-15768).
Изложенный подход является превалирующим в практике. Обратный подход администрации обосновывают ссылкой на некое письмо Минэкономразвития от 14.08.2018 № Д13и-442. Однако такая ссылка несостоятельна, так как этот документ противоречит самому закону и по своей юридической силе ниже уровня ФЗ – разъясняющее письмо. Также оно не было опубликовано, что препятствует его применению.
С иском об оспаривании цены выкупа можно обратиться в течение 30 дней после вручения проекта договора.
В качестве ответчиков указываем: 1) орган МСУ, с которым заключен договор аренды; 2) оценщика, подготовившего отчет для администрации.
Соответственно, руководствуясь общим правилом о подсудности иска суду по месту нахождения ответчика, выбираем арбитражный суд –адрес администрации либо оценщика.
Перед подачей иска оплачивается госпошлина в размере 6 000 рублей.
Цель иска – доказать, почему предприниматель не согласен со стоимостью выкупа.
Четыре способа обосновать недостоверность оценочного отчета, выполненного в интересах администрации:
- Представить заключение специалиста, подготовленное по вашему заказу.
ДЛЯ СПРАВКИ: <Заключение специалиста – это отдельный вид письменных доказательств, предусмотренный АПК РФ. Заключение специалиста следует отличать от экспертного заключения. В обоих случаях выполняется исследование обстоятельств, выходящих за рамки компетенции суда, когда требуются специальные знания в определенной области науки или техники. Различие в том, что заключение специалиста готовится во внесудебном порядке, а заключение экспертизы – только по назначению суда. В случае с экспертом именно судья выбирает экспертную организацию, определяет круг вопросов и сроки экспертизы>.
Заключение специалиста при оспаривании цены выкупа отлично поможет продемонстрировать судье, что первый оценочный отчет может быть недостоверным. Судье придется выбирать, какому отчету отдать предпочтение. В такой ситуации суд идет либо по пути назначение судебной экспертизы, либо самостоятельно анализирует отчеты и выбирает тот, в котором не было допущено грубых ошибок, повлиявших на итоговую стоимость выкупа.
- Подготовить рецензию на оценочный отчет администрации.
Рецензия – это письменный документ, выполненный квалифицированным оценщиком, с целью выявления ошибок в оценочном отчете администрации. Лучше, чтобы квалификация оценщика, подготовившего рецензию, была выше квалификации оценщика администрации. В этом документе оценщик может указать, что нарушено методики оценки, не использованы корректирующие коэффициенты, неправильно подобраны объекты-аналоги и многое другое.
Рецензия представляется истцом с целью убедить суд назначить экспертизу по делу, потому что на отчет администрации нельзя положиться. Сама по себе рецензия не содержит данные о рыночной стоимости. Поэтому ее логическим продолжение будет являться ходатайство истца о назначении экспертизы.
- Возражения истца по поводу отчета администрации.
Это своеобразная рецензия, но подготовленная не квалифицированным специалистом в области оценки, а самим истцом. Такой вариант тоже допустим, тем более, что он не потребует от истца дополнительное финансирование на оплату услуг специалиста.
Пример из нашей практики: администрация представила отчет, где цена по рынку устанавливалась на 29.12.2021. Почему именно на эту дату – остается загадкой. Между тем, Высший арбитражный суд РФ в постановлении от 18.10.2012 № 7240/12 разъяснил, что оценка должна производиться на дату получения администрацией заявления предпринимателя о выкупе. Это – 02.03.2021. Мы считаем, что за 10 месяцев имущество увеличилось в цене. Нарушение оценщиком принципов оценки является основанием для констатации недостоверности отчета.
- Ходатайство о назначении судебной оценочной экспертизы.
По таким делам назначается судебная оценочная экспертиза, если истец не согласен со стоимостью выкупа.
В ходатайстве о назначении экспертизы указываются следующие сведения:
а) вопросы для эксперта,
б) экспертная организация и кандидатура оценщика,
в) стоимость услуг эксперта,
г) срок экспертизы.
К ходатайству необходимо приложить согласие экспертной организации на подготовку заключения по всем поставленным вопросам, документы о квалификации и стаже работы эксперта, а также платежное поручение, подтверждающее внесение денег на оплату экспертизы. С 2022 в бюджетном регулировании произошли изменения, связанные с назначением платежей. Теперь при внесении денег в судебный депозит обязательно указывайте специальный код платежа. На сайтах арбитражных судов появились соответствующие разъяснения. Вот такое письмо размещено на сайте Пермского арбитража (нужно указать код 0026):
В ходатайстве можно привести номера судебных дел, по которым эксперт выполнял исследования. Также можно указать, что эксперт входит в реестр экспертных организаций, размещенных на сайте арбитражного суда. Такой реестр есть, например, в АС Московской области:
По результатам проведенной экспертизы эксперт представляет в суд оценочное заключение, где указывает рыночную стоимость помещения на дату выкупа. Если стороны не согласны с заключением, суд может вызвать эксперта в судебное заседание на допрос. При наличии на то оснований допускается назначение повторной (проводит другой эксперт заново) или дополнительной экспертизы (проводит тот же эксперт по уточненным сведениям).
Если у истца получилось оспорить стоимость выкупа, то суд выносит решение, в котором указывает, по какой цене производится выкуп помещения. Именно эту сумму нужно будет заплатить администрации, чтоб получить арендуемый объект в собственность.
Рассмотрим несколько позиций из судебной практики различных регионов, когда предпринимателям удавалось снизить стоимость выкупа.
№ 1 – если во время аренды предприниматель за свой счет и по согласованию с администрацией ремонтировал помещение, то стоимость неотделимых улучшений должна засчитываться в счет оплаты выкупа на основании ч. 6 ст. 5 Закона № 159-ФЗ (Решение АС Свердловской области от 22.07.2021 по делу № А60-64297/2020).
№ 2 – предприниматель в случае разногласий по цене выкупа может по суду обязать администрацию к подписанию договора на условиях, предложенных предпринимателем. В данном случае возражения администрации об использовании неправильного способа защиты, так как администрация не уклоняется от заключения договора, а лишь не согласна с ценой, не принимаются со ссылкой на Президиум ВАС № 11657/11. Вынесение решения равно заключению соглашения с администрацией. Никакие дополнительные действия сторон не нужны (Решение АС Кировской области от 11.11.2020 по делу № А28-8694/2020).
№ 3 – при выкупе в рассматриваемом порядке предприниматель должен оплатить выкупную цену единовременно или в рассрочку равными ежеквартальными/ежемесячными платежами. При этом, выбор способа оплаты делается именно предпринимателем, а не администрацией. Если предприниматель выбрал рассрочку, то в силу закона у администрации возникает право залога, пока деньги за объект не будут полностью выплачены. Администрация не вправе требовать от предпринимателя застраховать помещение на период рассрочки (Решение АС Московской области от 31.07.2020 по делу № А41-12205/2020).
№ 4 – в силу подп. 12 ч. 2 ст. 146 НК РФ выкупная цена определяется без учета НДС, поэтому оценщик не должен начислять на стоимость объекта + НДС 20% (Решение АС Омской области от 17.02.2020 по делу № А46-2653/2019).
Если у вас возникла подобная проблема с администрацией и вы хотите снизить стоимость выкупа, то можете воспользоваться нашим образцом искового заявления. Также, если предприниматель не согласен со стоимость выкупа, он может обратиться к нашим юристам для сопровождения процесса.
Чтобы ознакомиться с услугой по представительству доверителей в спорах с госорганами, перейдите по этой ссылке. Мы разработаем иск на администрацию в кратчайшие сроки – 5 рабочих дней.
Услуга может быть оказана за пределами Москвы и Московской области.
Основной инструмент, который применяется антимонопольной службой, — предписание. Последнее необходимо для предупреждения нарушений и развития конкуренции. А к чему приведет неисполнение предписания ФАС? Насколько это серьезно? Какие последствия имеет неисполнение решения ФАС? И куда подается жалоба в ФАС на администрацию? Ответить на все эти вопросы необходимо в связи с тем, что очень часто возникают проблемы с исполнением или обжалованием решения антимонопольного органа.
В каких случаях выдается предписание?
Для начала поясним, что это вообще за документ. Предписание антимонопольного органа — это распоряжение принуждающего характера, которое содержит обязанность выполнения конкретного действия участников контрактных правоотношений. Предписание ФАС следует отличать от решения ФАС. Во втором документе будет указано на выявленные нарушения либо на их отсутствие. А в предписании ФАС перечисляет определенные действия, которые необходимо выполнить для устранения нарушения. Предписание не будет выдано в случае, если нарушение не повлияло на итоги определения победителя.
Назначение предписания заключается в возвращении того положение, которое было на рынке до совершения действий, направленных против конкуренции. Исходя из этого, данный документ обладает восстановительным признаком и сообщает о тех деяниях, которые не следует совершать. Смысл предписания заключается в самом нарушении и содержит в себе определенные требования. Какими они могут быть? Например, заключить договор на тех условиях, которые содержит в себе предписание. То есть ФАС принимаемыми документами восстанавливает справедливость в правовых отношениях субъектов монополий (статья 10 закона о защите конкуренции), либо предписывает прекратить участие в договоре, являющимся антиконкурентным, осуществить действия, которые направлены на восстановление конкуренции (статья 11 закона о защите конкуренции).
Неисполнение предписания ФАС: как выглядит данный документ?
Как следует из практики принятия предписаний, этот документ должен включать в себя следующие сведения:
- дата и место выдачи;
- состав комиссии;
- сведения о решении;
- наименование и адрес субъекта, который направляет предписание;
- перечисление действий, которые нужно сделать;
- сроки, в течение которых необходимо выполнить пункт 5;
- срок, в течение которого надо направить копии документов, которые подтверждают выполнение условий из пункта 5.
Антимонопольная служба направляет такой документ всем участникам дела и публикует его в единой информационной системе.
После получения предписания субъект, который его получил, должен не только выполнить содержащиеся в нем обязанности, но и доказать, что они были выполнены. В сроки, которые установлены в самом документе, виновный орган должен направить в ФАС уведомление о том, что предписание было выполнено.
Неисполнение решения ФАС: что грозит?
Законом, который регламентирует антимонопольные предписания, закрепляется особой вид искового заявления — о понуждении к исполнению предписания. С указанным исковым ФАС может обратиться в суд. Судья обязан осуществить оценку исполнимости такого предписания. Однако при выполнении данного действия возникает множество правовых проблем. Например, довольно легко обязать продать определенные активы. При этом на деле может быть, что последними распоряжается не совет директоров, а акционеры (их собрание). В этой связи ФАС не имеет право обязать их голосовать определенным образом (так как собрание акционеров может решить не продавать эти активы).
Помимо этого, остается нерешенным вопрос, который связан с исполнением предписания. Снова покажем на примере. Предположим, решение должен принять коллегиальный орган, в котором каждый из входящих в него субъектов голосует по своему, по-разному воспринимая разумность тех или иных аргументов.
Другое слабое место связано с интеллектуальной собственностью. В РФ, например, право пользования товарными знаками (запатентованными) ни разу не передавались по предписанию ФАС в целях осуществления здоровой конкуренции. Однако в законодательстве такое действие вполне допустимо: в ГК РФ содержится возможность принудительной выдачи лицензии, осуществляемой по предписанию антимонопольного органа. При этом подобной практики по настоящее время нет.
Зато у нас есть о чем рассказать — очередной случай, который для нас завершился успехом.
Администрация не проводит закупку: практика
В Чукотское УФАС России в 2021 году от ИП (нашего клиента) поступило обращение и материалы, содержащие информацию о признаках нарушения антимонопольного законодательства со стороны Администрации. В своём обращении ИП сообщил о том, что Администрация незаконно наделила полномочиями муниципальное предприятие по проведению торгов в целях отбора подрядных организаций для организации ремонта межпоселенческих автодорог.
ФАС было установлено, что получателем субсидии на возмещение затрат в связи с проведением дорожных работ, предоставлены муниципальные преференции в форме субсидий на финансовое обеспечение (возмещение) затрат в связи с содержанием и ремонтом межпоселенческих автодорог, без проведения публичных процедур.
Администрация с этим не согласилась, обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предупреждения управления Федеральной антимонопольной службы о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. Однако определением суда Администрации было отказано в принятии обеспечительных мер в связи с тем, что приведенные доводы являются предположительными и не свидетельствуют о возможности наступления последствий, указанных в арбитражно-процессуальном законодательстве.
После этого Администрация представила новое ходатайство о приостановлении действия предупреждения УФАС до даты вступления в законную силу решения арбитражного суда.
В связи с тем, что администрация не проводит закупку и на лицо явное неисполнение предписания ФАС, мы подготовили соответствующее пояснение. Перечислим несколько основных выдержек из данного документа:
- указали, что нам стало известно о подаче Администрацией заявления при проверке картотеки арбитражных дел;
- несмотря на то, что арбитражный суд вынес определение о принятии заявления к производству, подготовке дела к судебному заседанию и назначении предварительного заседания, Администрация не исполнила обязательства и не направила в адрес ИП (нашего клиента) копию заявления и документов, которые у него отсутствуют (то есть наш клиент даже не видел доводов Администрации);
- Администрация по электронной почте получила позицию МУП, которые, вероятнее всего, абсолютная идентичны друг с другом; указывает, что должен вне конкурентных способов закупки получать десятки и сотни миллионов рублей т.к. «Постановлением Администрации МУП передано в хозяйственное ведение автодорога, «В соответствии со ст.210 ГК РФ, у МУП как у владельца имущества возникло бремя его содержания…», «Эта обязанность может производиться владельцем имущества как самостоятельно, так и путем проведения закупочных процедур». И как удачно все произошло: и дорогу вовремя передали в хозяйственное ведение (не специально, нет), и субсидии выделили;
- третьим лицом (ИП) была подана жалоба в ФАС на администрацию, которая была удовлетворена и принято предупреждение, которое по настоящее время не исполняется. Администрация думает, что можно не исполнять предупреждение, раз обратилась в суд;
- мы даже догадываемся, что будет дальше, — МУП будет чудесным образом преобразовано в бюджетное учреждение. Конкурентный способ закупки должен иметь место всегда.
Мы четко обосновали свою позицию, указав, что:
предупреждение было вынесено абсолютно законно. Как можно выделять сотни миллионов рублей на ремонт и обслуживание дорог без конкурентного способа закупки?
ИП считает, что вся процедура делается специально: для того, чтобы устранить всех конкурентов и спокойно распоряжаться деньгами: выделяем сколько хотим, быстро закрыли актом и всем хорошо.
Однако мы не одни такие, а схема, которую пытаются осуществить указанные лица, не нова. Есть еще одно дело, аналогичное, случившееся в Набережных Челнах. В нем, кстати говоря, также фигурирует жалоба в ФАС на администрацию. Основанием для возбуждения дела в отношении Исполнительного комитета явилось обращение ООО, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства. Согласно постановлению Исполнительного комитета было утверждено муниципальное унитарное предприятие города Набережные Челны «Предприятие автомобильных дорог». Из решения антимонопольного органа следует, что МУП «Предприятие автомобильных дорог» создано для целей, которые не содержатся в перечне закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», что свидетельствует о нарушении Исполнительным комитетом части 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции». В этой связи антимонопольным органом было возбуждено дело по признакам нарушения Исполнительным комитетом норм закона «О защите конкуренции», выразившегося в бездействии по принятию решения о несоответствии деятельности МУП положениям законодательства «О государственных и муниципальных предприятиях», что привело или могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. Кроме этого, антимонопольный орган пришел к выводу, что бездействие Исполнительного комитета по осуществлению контроля за использованием переданного муниципального имущества МУП «Предприятие автомобильных дорог» противоречат требованиям антимонопольного законодательства.
На этом основании ФАС было оформлено предписание, в соответствии с которым Исполнительному комитету в течении 30 календарных дней со дня получения предписания прекратить нарушение части закона «О защите конкуренции», а именно:
- принять меры по прекращению права хозяйственного ведения МУП «Предприятие автомобильных дорог» на подземные переходы, в том числе путем изъятия указанного имущества из хозяйственного ведения МУП;
- провести торги на право заключения договоров аренды муниципальных нежилых помещений, расположенных в подземных переходах г. Набережные Челны.
Не согласившись с принятыми антимонопольным органом решением и предписанием заявители обратились в суд с соответствующим заявлением. Однако в требованиях было отказано. Жалоба осталась без удовлетворения.
Вывод:
Суды негативно оценили саму схему расходования денежных средств для решения вопроса местного значения, в соответствии с которой места общего пользования передаются в хозяйственное ведение унитарных предприятий, а затем эти предприятия получают из бюджета субсидии для самостоятельного выполнения всего комплекса работ по содержанию муниципального имущества. Суды признали это неэффективным расходованием бюджетных средств в виде предоставления преференций конкретным лицам на бесконкурсной основе.
Что дальше?
Теперь мы собираемся обратиться в УФАС с тем, что администрация не проводит закупку. За неисполнение предписания ФАС ей грозит штраф: первый в размере от 15 000 до 50 000 рублей, второй (за повторное нарушение) — это дисквалификация должностного лица от 6 месяцев до 3 лет.
Таким образом, невыполнение предписания ФАС грозит существенными санкциями, которые могут варьироваться в зависимости от тяжести совершенного нарушения. Мы поможем добиться выполнения решения антимонопольного органа, так как имеем внушительный опыт судов с администрацией и другими муниципальными структурами. Как вы видите из судебной практики — выиграть суд против такого серьезного субъекта вполне реально, важно лишь довериться квалифицированным специалистам. Узнать подробнее о наших услугах можно в соответствующем разделе сайта.
Для компаний и ИП, которым нужен земельный участок, есть удобный способ, который выражается в получении земли во временное пользование от местной администрации (иначе говоря аренда). Но что делать, если администрация не дает в аренду участок? Как происходит спор по аренде земельных участков? Об этом мы и расскажем. В статье представлен пример иска.
Администрация не дает в аренду участок: все об аренде
Все положения и нормы, которые пригодятся в исследовании вопросов аренды земельных участков, находятся в двух актах, — Гражданском и Земельном кодексах. Первый из них регулирует заключение, действие и расторжение указанного договора, а второй содержит положения об особенностях аренды земли. Право арендовать земельный участок закрепляется не только за гражданами России, но и за иностранцами и лицами без гражданства. Каких-то особенных требований к арендатору закон не предъявляет. Исходя из этого, делаем вывод, что любой гражданин может взять в аренду участок, который находится в муниципальной или государственной собственности. Расскажем об основаниях.
Для проявления инициативы необходимо подать заявление. Если в процессе проведения проверки документации, поданной заинтересованным лицом, не обнаружится нарушений законодательства, то выносится положительное решение. Есть определенные ограничения. В аренду нельзя взять любой приглянувшийся участок. Итак, нельзя претендовать на аренду следующих земель:
- заповедников или национальных парков;
- Вооруженных Сил России;
- органов государственной власти для осуществления их деятельности и т. д.
- Помимо указанных ограничений, существует ряд запретов на проведения аукциона таких земель, как:
- границы которых не уточнены;
- собственность на которые не зарегистрирована;
- использование которых не разрешено;
- категория которых не установлена;
- участки которых изъяты из оборота;
- на которых расположен незавершенный строительный объект.
Получить участок в аренду можно несколькими способами:
- бесплатно (в тех пределах, которые установлены законом);
- на торгах;
- без проведения торгов.
Нас интересует именно второй вариант. В указанном случае проведение аукциона является обязательным. В процессе торга определяется право на пользование земельным участком, полностью готового к использованию (у него есть кадастровый номер и определено целевое назначение). Участвовать в таких торгах имеют право все желающие. Победителем является тот субъект, который предложил максимальную цену. Основанием проведения торгов выступает распоряжение местной администрации. Ну а что делать, если администрация не дает в аренду участок? Как отменить аукцион по аренде земельных участков?
Департамент не дает в аренду участок: пошаговая инструкция обжалования
Оспорить отказ в предоставлении земли становится возможным после получения решения комиссии (соответствующей выписки) или справки об отказе, которая была представлена на этапе предварительного согласования.
При ненадлежащем либо малоубедительном пояснении, касающихся причин отказа, необходимо руководствоваться нормами статей с 39.14 по 39.17, 64 ЗК РФ. Исходя из этого, субъект, который является претендентом на участок, должен выполнить следующее:
- опровергнуть основания, которые указаны в обозначенных документах;
- указать на то, что следствием отрицательного решения администрации стало нарушение прав;
- представить доказательства того, что право на земельный участок является законным.
Спор по аренде земельных участков: досудебное урегулирование спора
Законодательством установлено, что земельные споры разрешаются в судебном порядке. До того, как принять дело к своему производству, последнее может быть направлено в третейский суд. Важно учитывать, что если департамент не дает в аренду участок, то обжаловать данное действие сначала необходимо именно там. То есть администрация будет выступать первым шагом, после которого наступает второй — обращение в суд, где будет рассмотрено все то, что не удалось урегулировать на досудебном этапе.
Заявление необходимо адресовать уполномоченному лицу администрации. Кто именно будет таковым зависит от конкретного субъекта России. Например, глава городской или районной администрации.
Администрация не дает в аренду участок: содержание жалобы
- необходимо указать причины, на основании которых гражданин претендовал на получение земли и положения, послужившие основанием отказа;
- обозначить дату рассмотрения вопроса на слушаниях либо дату подачи заявления;
- перечислить правовые нормы, которые были нарушены, следствием чего стало отрицательное решение;
- указать статьи закона, которые должно было учитывать должностное лицо в процессе принятия решения;
- изложить описание ситуации по существу.
На обозначенное выше заявление должен быть дан ответ. Последний включает доказательства, которые подтверждают позицию администрации, со ссылкой на нормативные акты. Если и в этом случае заявление отклонено, то разрешение спора возможно только через суд.
Отменить аукцион по аренде земельных участков: обращаемся в суд
Если администрация не дает в аренду участок, то в течение десяти дней необходимо обратиться в суд. Данный срок начинает течь с момента получения отрицательного ответа на жалобу. Если пропустить обозначенный в законе срок, то принятое решение вступит в силу и земельный участок получить не удастся. Не отчаивайтесь, указанная информация актуальна для тех, кто пропустил срок без уважительной причины. В случае, если имеют место объективные обстоятельства, ввиду которых лицо не имело возможности обратиться в суд, то последний можно восстановить. Для этого следует оформить заявление и приложить к нему доказательства, которые подтвердят причину пропуска подачи иска.
Департамент не дает в аренду участок: в какой суд идти?
Споры, которые касаются решений администрации, должны рассматриваться в соответствии со статьями 218-224 КАС РФ. К подобным вопросам можно применить и нормы гражданского права, которые регламентируют осуществление искового производства. Исходя из норм закона, необходимо обращаться в районный или городской суды по месту нахождения органа, который отказал в аренде земельного участка.
Спор по аренде земельных участков: содержание иска
То, что в исковое заявление должны быть включены все базовые элементы, которые полагаются для исков любой категории, вы и так знаете. Расскажем лучше о том, что важно указать при обжаловании решения администрации на примере случая, который произошел с нашим клиентом. Коротко о том, что стало поводом для обращения в суд:
Наш клиент (юридическое лицо) желал получить 4 земельных участка (находятся в государственной собственности, в выписке из ЕГРН нет сведений о зарегистрированных на них правах) на праве аренды с соблюдением конкурентных способов определения арендатора. Желаемый срок аренды земельных участков 20 лет. Земельные участки хотел приобрести в аренду в целях расположения на них складских помещений и гаражей для автомототранспортной техники. В связи с этим он обратился к администрации, но ответа не получил.
Мы пошли в суд, составив при этом исковое заявление. Что важно учитывать:
- коротко и по существу рассказать суть спора/проблемы;
- представить позицию заявителя:
- В нашей ситуации заявитель указал, что на лицо полное игнорирование требований законодательства всеми заинтересованными лицам. Заявитель хочет получить в аренду участки, платить и пополнять бюджет, но получает отписки, никто не хочет исполнять свои функции. Клиент считает, что заинтересованное лицо намерено бездействует, просто не хочет предоставлять в аренду земельные участки в связи с личной неприязнью к директору ООО.
- перечислить нормы закона, которые были нарушены администрацией;
- четко указать требования:
- В нашем случае были перечислены следующие: признать бездействие заинтересованных лиц незаконным; обязать последних предоставить сведения о собственниках земельных участков и вынести решение о проведении аукционов на право заключения договора аренды земельных участков.
- составить перечень приложений к заявлению. Ими могут быть выписки из ЕГРН, квитанция об оплате государственной пошлины, ответы от органов местного самоуправления и т. д.
После подачи искового заявления к нам поступил ответ от администрации. Его суть состоит в том, что на двух земельных участках стоят зарегистрированные строения. Однако на двух других участках есть строения, но они являются бесхозными. Поэтому два из четырех земельных участков они должны были предоставить в аренду.
Составить ответ на указанные доводы администрации нам еще предстоит. Однако представим те положения закона, на которые мы будем опираться:
- Согласно пп. 8 и 9 п. 8. статьи 39.11 ЗК РФ земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, не может быть предметом аукциона, если на земельном участке расположены здание, сооружение, объект незавершенного строительства, принадлежащие гражданам или юридическим лицам, государству или муниципалитетам:
Администрация будет ссылаться на то, что на земельных участках расположены некие объекты недвижимости (хотя таковыми их назвать нельзя), которые находятся в непригодном для эксплуатации состоянии. Заявитель понимает позицию администрации, она следующая: пусть все разрушится, пусть никто не пользуется, лишь бы оно не досталось директору ООО. Это сделано намерено, чтобы ограничить конкуренцию, не дать экономических преимуществ заявителю. Однако администрация не обладает разрешительной документацией на данные «объекты недвижимости», они никому не принадлежат, они также не являются бесхозными в установленном законом порядке, нет ни кадастрового паспорта, нет правоустанавливающих документов — нет ничего, фактически — это незарегистрированный самострой;
- при определении правил подпункта 8 пункта 8 статьи 39.11 Земельного кодекса Российской Федерации воля законодателя была направлена на обеспечение исключительного права собственника объекта недвижимости на землепользование и принципа единства судьбы объекта недвижимости и земельного участка. Это логично, но у «объекта недвижимости» нет собственника, следовательно, ничье право не нарушается.
- согласно пункту 2 статьи 8.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр, если иное не установлено законом. Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитута, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами (пункт 1 статьи 131 ГК РФ).
Поскольку доказательств наличия зарегистрированного за кем-либо вещного или иного права на здания, расположенные на Земельных участках, Администрацией не представлено, логично сделать вывод о том, что оснований для применения положений подпункта 8 пункта 8 статьи 39.11 ЗК РФ в рассматриваемом случае не имеется. В свою очередь наличие не принадлежащего кому-либо на праве собственности, ином вещном или другом праве здания на испрашиваемом Заявителем земельном участке не ограничивает иных потенциальных участников на участие в торгах на право заключения договора аренды такого земельного участка, таким образом, возможное заявленное Администрацией основание не является в рассматриваемом случае препятствием в заключении договора аренды земельного участка на конкурентной основе.
Это дело еще не завершено. Однако мы рассчитываем исключительно на положительный исход. Мы не раз сталкивались с тем, чтобы назначить или отменить аукцион по аренде земельных участков, знаем, как разговаривать с органами местного самоуправления, что указать в заявлении для суда. В следующих публикациях обязательно поделимся результатом нашей работы. А пока можно прочитать или посмотреть много других интересных случаев.
Хотите узнать как вернуть долг без применения силы, нервов и стресса?
Тогда вам обязательно нужна информация о том, как составить и подать иск о взыскании долга в арбитражный суд. Именно об этом пойдет речь в нашей сегодняшней публикации. Поводом для нее стала свежая практика и интересный случай, произошедший с нашим клиентом. Тема эта довольно злободневная и будет интересна любому, даже не попадавшему в такую ситуацию человеку. Кстати, здесь есть еще одна интересная публикация на эту тему.
Сразу оговоримся, что речь идет о платежеспособном должнике. Если денег, имущества нет, то процесс затянется. И надо будет подумать о привлечении к субсидиарной ответственности.
Заказать услугу можно по ссылке.
Теперь к делу. Итак, в сегодняшней статье вы узнаете:
1. как составить выигрышный иск о взыскании долга в арбитражный суд;
2. куда бежать и что делать, если не платят по гарантийному письму;
3. как взыскать долг в арбитражном суде без помощи коллекторов;
4. что такое приказное производство и чем оно отличается от искового;
5. какое необходимо подать ходатайство, чтобы точно возвратить долг;
6. на что способен юрист в арбитражный суд Москвы и зачем он вам нужен.
Кстати, видео, которое может быть полезно:
А тут наш подкаст, который также может быть полезным →
Первое, что приходит в голову при мысли о том, как взыскать долг, является обращение к приставам. Но как это сделать? С чем нужно идти к приставам? Заявление? Нет. Им необходим документ, на основании которого они смогут начать выполнять свою работу. Речь идет об исполнительном листе (или о судебном приказе, или исполнительная надпись нотариуса). Если вы предъявите обозначенные выше документы приставам, то они возбудят дело и постараются взыскать долг.
Какие существуют способы получения исполнительного листа (или иного документа, о которых речь шла выше)? Есть несколько вариантов ответа на этот вопрос. Они зависят от способов оформления передачи денежных средств.
Как взыскать долг в арбитражном суде? Об этом мы уже рассказывали и не раз. Интересная статья на эту же тематику расположена здесь.
Для начала давайте рассмотрим, при наличии каких долгов можно обращаться в арбитражный суд:
Задолженность может быть любой, если она возникла:
1. при осуществлении экономической деятельности;
2. при осуществлении предпринимательской деятельности;
3. при осуществлении процедуры банкротства (долги физ. лица).
Проще говоря, Вам нужно идти в арбитражный суд, если обе стороны спора юридические лица и (или) ИП, либо, если процесс связан с банкротством.
Взыскать долг в арбитражном суде: преимущества
Арбитражный процесс предоставляет широкий спектр возможностей кредитору. Кроме осуществления стандартного процесса, долги можно взыскивать даже в самых безвыходных ситуациях. При этом можно применять любые методы.
Приведем пример:
У должника отсутствует имущество, нет денег на счету, но при этом он продолжает осуществлять свою деятельность. В таком случае взыскать долг возможно через процедуру банкротства (если сумма долга больше 300 000 рублей). Происходит оспаривание сделки, привлекают директора и его родственников к субсидиарной ответственности: они расплачиваются за долги предприятия.
Иск о взыскании долга в арбитражный суд: на что можно рассчитывать?
Помимо суммы основного долга можно дополнительно взыскать:
1 Неустойку (она может быть законной, то есть предусмотрена гражданским законодательством, а может быть установлена в договоре). Выражается, как правило, в виде штрафа либо пени в процентах от стоимости договора.
2 Возмещение убытков. Последние могут быть не только реальными (то есть расходы, которые были понесены из-за просрочки выплаты долга), но и теми, на которые вы могли бы рассчитывать, однако не получили (то есть упущенная выгода).
3 Проценты за пользование чужими деньгами: начисляются при любых видах договоров, если самим соглашением не предусмотрено другого. Высчитываются проценты с помощью онлайн калькуляторов.
4 Возмещение судебных расходов (это могут быть юрист в арбитражный суд Москвы, государственная пошлина).
Важно отметить, что требовать все сразу — неверно. Так как некоторые из перечисленных сумм нельзя получить одновременно. Например, не могут совмещаться неустойка и проценты (пункты 1 и 3).
Должники могут заявлять ходатайства о снижении некоторых сумм и суды могут их удовлетворить. Важно обратиться к грамотному специалисту, который сможет взыскать максимально возможные суммы.
Долги в арбитражном процессе возможно взыскать следующими способами:
1 Необходимо обращаться к приказному производству, если сумма требований составляет:
а) по договорам не превышает 500 000 рублей;
б) по делам о взыскании санкций и обязательных платежей не превышает 100 000 рублей.
2 Необходимо обращаться к упрощенному производству, если сумма требований составляет:
а) для юридических лиц не превышает 800 000 рублей;
б) для индивидуальных предпринимателей не превышает 400 000 рублей.
Алгоритм взыскания долга в арбитражном суде хотим привести на практической ситуации, произошедшей с нашим клиентом.
Шаг 1: Не платят по гарантийному письму
Ситуация состоит в следующем: наш клиент ошибочно перечислил 2 500 000 рублей на расчетный счет компании. Клиент неоднократно обращался по телефону и по электронной почте к компании. В ответ последней было выдано клиенту гарантийное письмо, согласно которому компания гарантирует возврат ошибочно перечисленных денежных в определенный срок. Однако деньги так и не были возвращены.
Прикладываем гарантийное письмо:
Шаг 2: Направление досудебной претензии (в спорах о взыскании долгов соблюдение досудебного порядка обязательно)
Можно направить ее каким угодно способом, главное, чтобы вы потом смогли доказать соблюдение досудебного порядка. А лучше всего для этого подходит отправка претензии по почте заказным письмом с описью и уведомлением.
Так мы и сделали. Прикладываем досудебную претензию:
Шаг 3: Иск о взыскании долга в арбитражный суд
Нами было составлено следующее исковое заявление (в обосновании требований были использованы 1102 статья ГК РФ, статья 203 ГК РФ, статья 395 ГК РФ, статья 4 АПК РФ):
Важно!
Чаще всего происходит так, что должник всеми силами пытается затянуть сроки производства, а потом получается так, что все имеющееся у него имущество уже где-то спрятано. Для того, чтобы предотвратить эту ситуацию, необходимо подать ходатайство о принятии обеспечительных мер. Его кстати можно сразу включить к текст искового заявления.
Шаг 4: Получение долга
После вступления в силу решения арбитражного суда, у вас на руках будет исполнительный лист, с которым можно обратиться в банк с тем, чтобы списали денежные средства в вашу пользу. Если деньги отсутствуют, тогда необходимо обращаться к судебным приставам.
Таким образом, если вы хотите получить максимальную отдачу от искового заявления, то юрист в арбитражный суд Москвы вам просто необходим. Так как опыт в делах о взыскании долгов очень ценен. Знания, которые есть у юристов, обязательно пригодятся в делах данной категории. Необходимо позаботиться не только о подготовке документов, но и о том, чтобы добиться принятия обеспечительных мер для того, чтобы в конечном итоге физическое или юридическое лицо получило желаемое. Мы точно знаем, как вернуть задолженность, не важно в каком суде: арбитражном, районном или мировом. Наши специалисты не раз сталкивались с проблемными ситуациями, взыскивая долг, однако каждый раз находили верное решение и доводили дело до победного конца. Подробнее узнать о наших услугах можно здесь.
Что делать в ситуации, когда предъявлен иск в арбитраж? Именно этот главный вопрос мы сегодня будем обсуждать. К сожалению, но рано или поздно любой предприниматель или юридическое лицо могут столкнутся с юридическим спором. Лучший способ урегулирования таких споров, как правило, заключается в проведении неофициальных переговоров. Однако, это не всегда срабатывает.
Конечно, когда предъявлен иск в арбитраж, тогда это становится проблемой для организации, если не предпринять срочных мер. Как себя вести в ситуации, если контрагент подал в суд и вам нужна защита в арбитраже? Именно об этом пойдет речь в нашей сегодняшней публикации.
Давайте коротко обозначим то, что вы узнаете, изучив статью:
- Что делать, если на вас был подан иск в арбитраж?
- Какие существуют меры для минимизации последствий?
- Что делать, если вы чувствуете, что спор разрешится не в вашу пользу?
- Зачем нужен юрист в арбитраж?
- Как поступить, если вы уверены в своей правоте?
Сразу оговоримся, что если вам грозит судебное разбирательство, то самое главное и важное — предпринять быстрые и эффективные шаги, которые помогут минимизировать дальнейшие последствия. Ведь для вас, как для организации, важно, что даже если иск в арбитраж и будет подан, то вы выйдете из ситуации с минимальными потерями. Ну а что можно предпринять, какие действия? Сейчас расскажем. Кстати, еще одна интересная статья на эту тему расположена тут.
Наш подкаст на тему «Что делать, если на Вас подали в суд? Исчерпывающая инструкция» →
Существует несколько стандартных действий, которые необходимо предпринять, когда контрагент подал в суд. Не обязательно, что все они должны быть выполнены, все зависит от вашего конкретного случая. Разобраться в последнем качественно и эффективно вам поможет юрист.
Итак, примерный перечень действий в рассматриваемой ситуации будет выглядеть следующим образом:
Первые два пункта могут показаться очевидными, однако многие забывают о них либо не придают им значения.
1. Главное — не паниковать и понимать, что иск в арбитраж — практически неотъемлемая часть экономических отношений. Это абсолютно нормально. Повода для беспокойства быть не должно. Кроме этого, кто вам сказал, что если иск в арбитраж подан, то он однозначно выигрышный? Совсем нет. Специалист, хорошо выполняющий свою работу, поможет вам обратить исковое заявление в вашу пользу. Речь идет о таком специалисте, как юрист в арбитраж.
2. Может показаться странным, но все же: необходимо убедиться в действительности и реальности подачи искового заявления. Существуют случаи, когда компании, угрожая судом, просто использовали данный факт в качестве аргумента в возникшем споре. Зачем? Для того, чтобы заставить контрагента действовать в интересах обозначенной компании. Следовательно, информация о том, что предъявлен иск в арбитраж вполне может оказаться неверной. Каковы ваши действия? В такой ситуации можно обратиться в канцелярию суда. Именно там вам предоставят информацию о том, было ли зарегистрировано исковое или нет. А еще проще — смотрите на сайте суда, там все довольно понятно
3. Следующий шаг заключается в выяснении того, кем было подано исковое заявление и в связи с чем. Если новость о том, что организация обратилась в суд, подтвердилась, то следует узнать, какая компания это сделала и в чем заключаются ее требования. Не просто получить копию иска, а ознакомиться с всеми материалами дела.
По АПК РФ истец должен сначала направить ответчику копию иска и всех приложений, а уже потом подавать иск в суд. Но многие этим пренебрегают: отправляют только иск,приложения «забывают», а это очень важно в споре. Поэтому, если у Вас нет материалов дела, то идите в суд и просите ознакомиться — это уже давно можно сделать и онлайн.
4. Изучите требования, предъявленные другой стороной, и определите их правомерность. Логика следующая: чем меньше будет обоснований требованиям, тем выше ваш шанс на успех. Если имеют место конкретные факты и обстоятельства, тогда защита в арбитраже усложнится.
Важно не просто прийти в суд и устно изложить все, а письменно подать отзыв на исковое заявление, приложив все, подтверждающие документы. Устно никто слушать особо не будет, таких как вы в суде — сотни в день. Отзыв на иск — это самый важный документ в споре, именно он может спасти вас от всех предъявленных требований.
5. Если вы чувствуете, что не правы, а суд примет решение не в вашу пользу, то можно рассмотреть вариант под названием «мировое соглашение». В процессе заключения последнего возможно довольно хорошо «поторговаться» с контрагентом и отбить что-то в свою пользу. Ведь в такой ситуации исход дела никто не знает и какое именно решение примет суд. Следовательно, в таком случае лучшим вариантом будет где-то уступить компании и договориться о мировом соглашении, чем гадать какое решение будет принято судом.
6 Не всегда, но следующим шагом является подготовка встречного заявления. Обозначенный способ является очень важным этапом в таком нелегком деле, как защита в арбитраже. Отметим, что этот этап является наиболее эффективным. Особенно, если обратиться за помощью к специалисту. Разобраться, что указывать в заявлении, какие доказательства лучше представить, поможет юрист в арбитраж.
7. Говоря о последнем, отметим, что юрист в арбитраж просто необходим. Важно сказать, чтобы юрист специализировался исключительно на арбитраже, то есть был узким специалистом. Ведь экономические споры во многом отличаются от разбирательств в районных судах. Проблемы возникают уже на этапе разбора в многочисленных сроках, которые существуют в таких категориях дел. Юрист, занимающийся этим ежедневно, знает подобную процедуру от и до и может быстро разрешить любой возникший в деле вопрос.
8. Имея представление о том, что и кто от вас хочет, вам необходимо заняться сбором аргументов и доказательств в свою пользу. Естественно, это должны быть не просто голые факты, а подтвержденные документально аргументы, изучив которые суд примет решение в вашу пользу.
9. Защита в арбитраже точно нужна, так как самому справится крайне тяжело. И это вполне обоснованно: мешают эмоции и нервозность, необходимо все четко и структурировано изложить на бумаге, ведь просто прийти в суд и рассказать не получится. Кроме этого, незнание законодательства и большое количество процессуальных требований дают о себе знать. Все эти факты мы приводим исключительно исходя из нашего практического опыта. Разобраться в многочисленных нормах бывает совсем не просто. Узнать о наших услугах вы всегда можете здесь.
Обозначив ключевые моменты предъявления иска в суд, хотим указать то, на что необходимо обращать внимание в иске.
Что важно в исковом заявлении?
- Еще раз отметим важное положение: внимательно изучите заявление и определите кто, в связи с чем обратился в суд. Довольно часто происходит так, что истцы упускают обстоятельства дела, которые им невыгодны, ведь вы можете этого просто не заметить. В действительности получается там, что если вы не обратили на это внимание и не возразили, то значит вы согласны с предъявленными требованиями.
- Проверьте расчеты предъявленных сумм. Бывают арифметические ошибки (например, в курсе валют). Как правило, экономические споры подразумевают довольно крупные суммы, то есть ошибки в расчетах могут обернутся для вас огромными денежными потерями.
- Убедитесь в правомерности подписи подобных исков юристом (проверьте доверенность).
И последнее положение относительно информации по делам подобной категории:
- определитесь с хронологией событий: распишите все действия с момента возникновения спорной ситуации;
- выясните участников спорных отношений: выделите организации, их представителей и так далее; кроме этого выясните, обладали ли они соответствующими полномочиями на тот момент;
- внимательно проверьте все факты, обозначенные в исковом заявлении;
- исследуйте все документы и проверьте, если ли подписи на всех документах и кем они выполнены;
- определите и найдите все доказательства, которые могли бы опровергнуть позицию истца;
- составьте список свидетелей, которые могли бы подтвердить изложенную вами позицию и найдите их контактные данные.
Вывод:
Таким образом, помните, что предъявление искового заявления в арбитражный суд — не повод для беспокойства. Такое действие является частью экономических отношений между сторонами. Если сторона обратилась в суд с требованиями к вам, то это совсем не означает, что она выиграет суд. Даже в ситуации, когда вы понимаете, что исход дела не в вашу пользу, есть выход — заключение мирового соглашения. В любом случае вы всегда можете положиться на специализирующегося в таких дела юриста, без которого обойтись вряд ли получится. Узнать о наших услугах подробнее можно здесь.
Сегодняшняя публикация коснется такой интересной темы, как суд с Департаментом городского имущества. Она привлекает внимание тем, что мало где рассмотрена и плохо исследована. Поэтому сегодня мы кратко расскажем о том, что такое Департамент городского имущества, каким образом выиграть спор с ДГИ, а также приведем несколько примеров, когда у наших клиентов был суд с ДГИ. А если ситуация совсем иная, то есть ДГИ подал в суд на вас — тогда вы тоже попали по адресу. Мы расскажем и об этом. Кстати, интересный пример представлен в нашей публикации, доступной по ссылке.
Что такое Департамент городского имущества?
Данный орган предоставляет госуслуги в сфере реализации прав юридических и физических лиц. Кроме этого, в его обязанности входит работа по вовлечению имущества в хозяйственный оборот. Помимо этого, департамент:
приватизирует имущество;
изымает земельные участки;
взимает платежи за использование земельного и имущественного ресурса.
Таким образом, ДГИ г. Москвы — орган Москвы, который отвечает за все имущество, которое принадлежит городу. Например, у Москвы есть много арендных площадей, которые сдаются под офисы, магазины или есть земля, где строят незаконные гаражи или иные строения.
Суд с Департаментом городского имущества: причины
Департаменту городского имущества достается недвижимость людей, у которых нет родственников. Например, умерла бабушка без родственников, значит ее квартира переходит в собственность Москвы. Другой пример: не успели родственники вступить в наследство, а суд отказал в восстановлении срока, тогда имущество тоже переходит к ДГИ по решению суда.
Как вы понимаете,спор с ДГИ- спор по поводу достаточно крупных денежных сумм. Поэтому суд с ДГИ- важная и достаточно сложная процедура, которую стоит доверить специалистам. О наших услугах в этой сфере вы можете узнать тут.
Суд с Департаментом городского имущества: самые частые практические случаи:
оспаривание отказа в заключении договора (аренда или купля-продажа);
снижение цены выкупа недвижимости;
признание незаконным отказа ДГИ (например, в предоставлении недвижимости);
привлечение департамента к субсидиарной ответственности;
признание отказа в приватизации незаконным;
обязание к заключению договора;
осуществление права получения жилья от ДГИ;
споры по поводу наследства;
земельные споры;
отказ (необоснованный) в предоставлении жилого помещения и др.
ДГИ подал в суд: практика
На обратившегося к нам гражданина Департамент городского имущества подал суд с требованием взыскать крупную денежную сумму по долгу договора аренды участка земли.
Суть дела: наш клиент заключил договор с Московским земельным комитетом (его преемником стал затем ДГИ) о предоставлении участка земли в аренду с 2002 по 2006 годы. Гражданский кодекс РФ и договор, заключенный между сторонами, предусматривают, что если арендатор пользуется участком после истечения действия договора, то последний продолжает действовать неопределенное количество времени. Если арендная плата не вносилась, то устанавливалась санкция в виде 0,2 процента за каждый день просрочки оплаты от размера платежа. ДГИ подал в суд с требованиям взыскать долг по арендной плате с 2013 до 2019 годы. Сумма оказалась совсем не маленькой: 8 911 054,93 рубля — общая сумма, включающая в себя 2 918 630,67 рублей — арендная плата, 5 992 424,26 рублей — пени.
В ответ на исковое заявление мы подготовили отзыв на иск.
Какие аргументы можно привести для того, чтобы выиграть суд с ДГИ?
Во-первых, следует обратить внимание на сроки исковой давности — время, которое дается законом на защиту своего нарушенного права. В данной ситуации простая задолженность по договору аренды, следовательно срок общий — в гражданском праве он равен трем годам.
Анализируем: ДГИ подал требования с 2013 по 2019 год, а должен был подавать в срок, который не превышает трех лет. Отметим сразу, что с Департаментом судиться сложно. Конечно он будет сопротивляться и утверждать, что сроки давности в данной ситуации не применимы, убеждая, что это длящееся правовое отношение. Однако по этому поводу высказался Верховный суд РФ. Последний отметил, что сроки исковой давности по делам о взыскании долга, неустойки исчисляются отдельно по каждому платежу. Из этого следует, что наши шансы довольно высоки. Обязательно заявляем требование о сроках давности, так как самостоятельно суд этого сделать не может.
Во-вторых, поговорим по поводу неустойки. Не кажется ли вам она огромной, ведь она в два раза превышает сумму задолженности? Да, и нам так кажется. Поэтому в отзыве обязательно делаем акцент на чрезмерности неустойки. Кстати, уменьшение неустойки ввиду того, что она является несоразмерной предусмотрена гражданским законодательством. Отметим, что единого судебного подхода относительно снижения неустойки у судов не сложилось. Поэтому все зависит от конкретного судьи. Следовательно, нужно убедить его. Например, в нашем случае мы указали следующие важные факты:
неустойка превышает основную сумму долга;
Департамент городского имущества не понес значительных убытков;
обозначенная санкция несоразмерна ответственности, которую должен понести арендатор.
В-третьих, истец (ДГИ) не предоставил никаких доказательств того, что арендатор (наш клиент) действительно пользовался землей уже после того, как действие договора закончилось. Департамент не привел никаких аргументов, что все это продолжительное время наш клиент находился на земельном участке и пользовался им.
Осуществив анализ обозначенных положений, можно прийти к выводу, что у нас есть все шансы выиграть суд с Департаментом городского имущества или снизить сумму исковых требований.
Какой суд рассматривает дела с участием Департамента городского имущества г. Москвы?
Данной категорией дел занимается Арбитражный суд г. Москвы, следовательно туда мы и направили наш отзыв. Кстати, более подробно о том, что такое отзыв в деле с ДГИ вы можете узнать, перейдя по ссылке.
Чем мы поможем вам?
Отзыв на исковое заявление Департамента городского имущества — это возможность другой стороны показать свое несогласие с позицией истца. Это право ответчика, которым непременно следует воспользоваться. Так суд узнает о вашей позиции, убедится, что вы не согласны с предъявленными требованиями. Мы не только можем составить грамотный и эффективный отзыв в деле с ДГИ, но еще и готовы участвовать в судебном заседании и пройти все стадии данного процесса, если это будет необходимо. Если вы оказались в аналогичной ситуации, то обращайтесь к нашим юристам. Они помогут вам, даже если ситуация самая сложная и запутанная.
Наши услуги составляют достаточно широкий спектр, который представлен на нашем сайте. Мы всегда делимся с вами текущими делами и рассказываем о своих успехах.
Суд с Департаментом городского имущества г. Москвы, как и с любым другим органом — дело очень непростое. Им всегда есть что возразить, они пытаются сделать все, чтобы дело закончилось в их пользу. Благодаря большому опыту, мы знаем, как необходимо себя вести в делах с ДГИ, а также что указать в отзыве на исковое заявление. Узнать подробнее о предоставляемых нами услугах в данной сфере вы можете на сайте.
Поводом для написания сегодняшней публикации стала злободневная тема, которая волнует сейчас многих граждан: купил квартиру, продавец банкрот. Неприятная ситуация, выбраться из которой поможем мы: расскажем вам, что из себя представляет оспаривание сделок банкротов, каким образом оно осуществляется, какие вообще существуют для этого основания в законе и есть ли таковые вообще? Объясним вам все это коротко и понятно. Поэтому обязательно изучите этот материал, если вы тот, кто купил квартиру, а продавец объявил себя банкротом. Кстати, об этом мы рассказываем не первый раз, публикацию по этой тематике вы найдете здесь.
Мы, кстати, недавно рассказывали как продать квартиру, если есть исполнительное производство.
Но сейчас мы о другом. Итак, начнем с самых популярных вопросов.
Вопрос 1. Является ли ситуация, когда купил квартиру, а продавец объявил себя банкротом поводом для оспаривания такой сделки?
Да. Безусловно является. Давайте разберемся с основаниями оспаривания сделок банкротов в исполнительном производстве, а также оспаривание сделок при банкротстве юридических лиц.
Сначала посмотрим, что гласит закон: Основанием для оспаривания сделки будет являться недобросовестное поведение должника. Сама сделка по выводу имущества является недействительной (ничтожной).
Кроме этого, другими основаниями будут являться:
- оспаривание сделок при банкротстве юридических лицпосредством статей 10 ГК РФ и 178 ГК РФ;
- нарушение запрета на совершение какой-либо сделки (например, наложение ареста на имущество);
- осуществление мнимой или притворной сделок, а именно: по факту имущество реально остается у должника, а номинально переходит к третьему лицу.
Теперь переводим эту информацию.
Как правило, большинство должников пытаются раздать и распродать свое имущество сразу, как только узнают, что на них подали иск в суд. Вот все эти сделки по дарению квартиры маме, продаже автомобиля брату и т.п. можно оспорить. Если вы к таковым не относитесь, то все хорошо. Но в суде придется доказать свою правоту: что должника-банкрота Вы не знаете, что сделка была простой, не мнимой и т. п. Вот в этом вопросе Вам и понадобится юрист.
Вопрос 2. Какие сделки могут быть оспорены?
Отметим, что по сравнению со старой редакцией закона законодатель раскрыл и уточнил определяющие признаки каждого основания. Речь идет о законе «О банкротстве». Последний в новой редакции устанавливает две группы сделок, которые могут быть признаны недействительными в ходе конкурсного производства. Это подозрительные операции и операции с преференциями. О них мы писали в том числе тут.
Данные судебной практики:
Отметим, что, давая определение подозрительной операции, законодатель часто оперирует оценочными понятиями. В связи с этим в каждом конкретном случае суд по своему усмотрению будет оценивать и определять такие признаки, как “несоответствие встречного исполнения”, “сопоставимые обстоятельства”, “сходные сделки”.
Вопрос 3. Кто может оспорить совершенную сделку?
Это может сделать финансовый управляющий — специалист, в ведение которого поступает имущество человека, который в будущем будет признан банкротом. Он определяет способы раздачи долгов должника. Срок оспаривания сделки отсчитывается с момента, когда управляющий узнал об обстоятельствах сделки, являющихся подозрительными. С этой целью финансовый управляющий проверяет сделки продавца квартиры.
Вопрос 4. (самый главный) Купил квартиру, продавец банкрот: что делать? Расскажем на примерах.
В интернете можно найти очень много историй по типу: купил квартиру, а продавец объявил себя банкротом. Так, например, в 2018 году граждане приобрели у физического лица квартиру по рыночной стоимости. В 2020 году они получили иск с тем, чтобы признать совершенную сделку недействительной в связи с тем, что продавец стал банкротом в 2019 году. При этом с продавцом граждане не были знакомы и ни в какой сговор не вступали.
На это юристы (к сожалению таких большинство) указали, что при покупке недвижимости в так называемый период подозрительности, гражданин, который купил квартиру может ее лишится (причем абсолютно законно). И деньги за квартиру тоже никто возвращать не будет. То есть по сути человек остается и без квартиры и без денежных средств. Обезопасить себя каким либо образом невозможно.
От таких новостей становится жутко. Неужели это действительно так?
Нет! Это не так. Было бы ужасно, если бы у покупателя (добросовестного) отобрали квартиру в случае недобросовестного поведения другого лица.
Основу гражданского закона составляет следующее правило: если у человека изъяли имущество против его воли, то ему должны либо отдать деньги за это имущество, либо предоставить право требовать денежные средства за совершенное. А в случае с банкротством что? Здесь получается у должника денег нет, а все обязательства в отношении него будут закрыты после объявления его банкротом. В ситуации с покупателем, о котором речь шла выше, невозможно, чтобы он остался ни с чем.
Вопрос 5: Купил квартиру, продавец банкрот: когда могут забрать квартиру?
Представьте, что по договору купли-продажи квартира стоит намного меньше аналогичной недвижимости. Что-то тут не то. Получается, что у продавца есть какой-то интерес в потере денежной выгоды? А самое неприятное, что такая выгода может обернуться в последующем против вас (в виде соответствующих убытков).
Вряд ли купить квартиру за два миллиона в центре Москвы — удачное предложение для вас. Как бы потом не пришлось изучать, что такое оспаривание сделок при банкротстве юридических лиц. Ведь очевидно, что продавец такой недвижимости заведомо продает квартиру невыгодно для себя. Получив такой щедрый подарок в виде большой большой скидки рискуете в данном случае как раз вы: подобную сделку вполне могут отменить, установив, что такая сделка стала причиной банкротства должника.
Банкротство может быть преднамеренным, а может и наоборот. Нас интересует больше первое из них. Отметим, что это уголовно наказуемое действие: человек специально совершает действия, которые направлены на уменьшение цены его имущества для того, чтобы его было мало и кредиторы не смогли ничего взыскать с такого должника.
Для всех участников такой сделки очевидно, что продавая квартиру ценой 12 миллионов за два миллиона, продавец намеренно уменьшил стоимость жилья. Подобную подозрительную сделку могут отменить. Имейте в виду, мы употребляем слово«могут», так как не факт, что это действительно случится.
Отменяя подобную сделку, суд исходит из положений о недобросовестности покупателя, который должен осознавать, что покупает квартиру по слишком заниженной цене.
У вас может появиться вопрос: при любой скидке появляется риск потерять квартиру?
Нет, по случаям из судебной практики, можно сделать вывод, что при скидке от полумиллиона уже возникает риск потерять недвижимость.
Опять же, полмиллиона скидки учитываются, когда квартира стоит миллион, например. Если недвижимость оценивается 7 миллионов, то в таком случае скидка в полмиллиона — не повод для подозрения. Везде необходимо соблюдать признак соразмерности: такого принципа придерживаются и арбитражные суды.
Так, например, в Краснодаре квартиру стоимостью 1, 5 миллиона (рыночная стоимость) гражданин продал за 500 тысяч рублей. Обосновал он свои действия маленькой площадью недвижимости и плохим ремонтом. В дальнейшем, произошло суд отменил осуществленную сделку.
Вопрос 6: Порядок оспаривания: алгоритм действий.
Предположим, что Вы взыскатель, и Вы точно знаете (или предполагаете), что должник, который объявляет себя банкротом, недавно избавился от своей квартиры и теперь хочет выйти сухим из воды.
Как мы уже говорили выше, у вас есть законное право на оспаривание сделок должника. В какой последовательности осуществлять данное право? Рассказываем:
1 вам необходимо разработать исковое заявление о признании совершенное сделки недействительной;
2 после этого нужно отправить экземпляр ответчику;
3 собрать необходимые приложения к иску, сделать копии искового заявления и подать это все в суд;
4 озвучить свои требования в суде;
5 дождаться решения суда и его исполнения;
6 после этого продолжить исполнительное производство в части реализации имущества, которое было возвращено в порядке оспаривания.
Кстати, вот тут мы рассказывали что делать, если у продавца квартиры есть долги
Таким образом, ситуация: купил квартиру, продавец банкрот не является нерешаемой. У вас есть легальное право оспорить подобную сделку. Как это сделать мы рассказали в статье. За вами же остается выбор: сделать это самостоятельно, либо обратиться к специалистам. Чтобы исключить риск и улучшить эффект от обращения в суд, желательно конечно довериться профессионалам. Мы знаем, что необходимо делать в ситуациях с банкротством должника, мы знаем, как общаться и влиять на пристава, который не желает арестовывать имущество, мы знаем, как составить грамотное и обоснованное заявление в суд. Это не просто слова, это прежде всего опыт, который мы копили годами.
Помните, что даже если у должника нет денег и имущества, не спешите расстариваться, проверьте его сделки с момента подачи иска, вполне возможно, что он просто избавился от имущества. Если этим вопросом займется грамотный юрист, то шансы на успех намного выше. Наши специалисты подобными вопросами занимаются уже достаточно долго и могут отметить, что большинство дел завершаются успехом для наших клиентов. Наши практические примеры вы всегда можете изучить на сайте, перейдя по ссылке.
В сегодняшней статье мы поговорим о том, зачем нужен юрист в арбитражный суд Москвы (и нужен ли вообще), что входит в его обязанности, какова специфика его деятельности. Данная статья – это не призыв к действию, не пропаганда юридических услуг. Мы уверены, что в некоторых категориях дел можно спокойно обойтись без юриста. Сейчас мы хотим лишь подробно, четко, ясно и просто рассказать о том, в чем заключается помощь юриста в арбитражном суде, когда к ней следует прибегнуть, расскажем и о стоимости услуг юриста в арбитражном суде, в общем, создать целостный образ для общего понимания картины. Прибегать ли к помощи специалиста или нет – решать уже Вам.
Прежде чем говорить непосредственно о самой деятельности юриста, хотелось бы отметить некоторые важные особенности арбитражного процесса. Арбитражные споры, решающиеся в соответствующих судах, тесно связаны с экономической деятельностью юридических, физических лиц и ИП. Что уж греха таить, в предпринимательской и иной экономической сфере довольно часто возникают конфликты интересов, для урегулирования которых и были созданы специализированные – арбитражные суды — это государственные суды. Существуют даже отдельные негосударственные суды для решения внешнеэкономических (международных споров, для простоты понимания), субъектами которых являются представители разных правовых юрисдикций. Например, в Москве – МКАС при ТПП.
Поскольку сегодня у нас статья познавательного, общего характера, интересно будет изучить статистику арбитражных споров, которые в последние годы являются наиболее актуальными:
Итак, почему мы остановились на особенностях? Здесь стоит сказать, что в большинстве арбитражных разбирательств сами судебные процессы выступают больше как некая формальная процедура, нежели чем что-то, способное в корне повлиять на дальнейший исход дела. В арбитражном деле гораздо важнее предоставленная доказательная база (она включает в себя также и различные документальные подтверждения в виде чеков, квитанций, договоров, платежных поручений и проч.), именно от этого будет зависеть результат.
Сбор доказательственной базы — дело не простое. Нужно понимать, что обязательно нужно предъявить суду, что лучше не предъявлять суду, чтобы не отвлекать от главного и про какие документы лучше забыть, чтобы не проиграть спор. Как мы видим, уже возникает вопрос, нужен ли юрист в арбитражном суде. Но более подробно на этот вопрос мы ответим несколько позже.
Даже несмотря на приоритет доказательной базы перед судебным процессом, важно отметить, что сбор всех необходимых документов, учет нюансов должен производиться очень грамотно и четко, в чем Вам и поможет юрист. Арбитражный юрист – это профессионал в своем деле, который знает все нюансы, и, имея за своими плечами большой багаж знаний и опыта, подскажет, в каком направлении лучше двигаться. Никто и не отменял важность построения рациональной стратегии использования определенных аргументов. Документы документами, но правильно изложить казус тоже нужно уметь.
Теперь обсудим, что входит в обязанности юриста в Арбитражном суде Москвы, каковы направления его деятельности. В конце концов, нужно же знать, за что Вы будете отдавать деньги, если решите воспользоваться услугами специалиста 🙂
Условно можно выделить два этапа.
- Первый этап – это когда юрист уже начал оказывать услуги, но пока Вы еще находитесь в состоянии выбора: идти в суд иди нет.
Первый этап – это этап консультаций. Здесь юрист изучает Ваш спор, анализирует дело, оценивает перспективы процесса со стороны клиента. На данном этапе специалист может дать некоторые рекомендации по решению спора, предоставить примерные прогнозы. Здесь же он выявляет недочеты, которые могут сыграть в деле против Вас.
В целом, на этом все (для первого этапа). Повторимся, что здесь клиент, выслушивая позицию профессионала по конкретному вопросу, решает, обращаться ли ему за помощью к юристу или же, понимая вероятный успех в своем деле, решает заниматься спором самому. Это первичная консультация, зачастую без изучения документов.
- Второй этап уже более основательный. Идет полное и глубокое изучение ситуации и документов. Разработка досудебных документов: претензии и или ответа на претензию. Разработка процессуальных документов. Заседания. Получение и исполнение судебных актов.
На данном этапе юрист, анализируя основные факты дела, производит сборы необходимых доказательств, всячески способствует досудебному урегулированию спора. (по крайней мере, мы ставим себе приоритет этого). Конечно, наиболее приятным вариантом будет решить спор в претензионном порядке, что сэкономит Вам такие ценные ресурсы, как время и деньги. Отсутствие судебного разбирательства влияет также и на повышение деловой репутации перед контрагентами. Умение разрешить спор в досудебном порядке дано далеко не всем юристам, здесь играют роль авторские наработки, методы, ну и конечно же, опыт.
Но отнюдь не всегда можно решить дело без суда. Помощь юриста в арбитражном суде заключается в составлении искового заявления с перечислением всех необходимых фактов (или же возражения на иск). Также юрист в Арбитражном суде Москвы занимается отстаиванием позиции клиента в ходе заседаний, сопровождает исполнение судебных решений.
Отметим, что, помимо всего прочего, арбитражный адвокат поможет Вам не допустить ошибки, способные привести к убыткам; установить уже успевшие быть допущенными нарушения в процедурах, предложить варианты их исправления; «уличить» контрагента в его ошибках, на которые можно опираться при досудебном урегулировании спора или же в самом судебном процессе.
Ладно, в целом, мы поняли, что обращаться к услугам арбитражного юриста очень даже стоит. Но так уж ли нужен юрист в арбитражном суде, можно ли решить спор без него, что говорит на этот счет закон?
Согласно действующему процессуальному законодательству, лица имеют возможность самостоятельно защищать в суде свои интересы. То есть предприниматели, руководители организаций вправе самостоятельно заниматься подачей исковых заявлений в суд, принимать участие в заседаниях, заявлять ходатайства и т.д. Таким образом, обращаться за помощью к юристу Вас никто не обязывает.
Вы имеете ПРАВО, а не обязанность привлекать к своей защите представителей, но тут есть нюанс. АПК устанавливает правило, согласно которому у Вашего представителя в суде должен быть соответствующий диплом. Представительство в суде является профессиональным, оно лежит на плечах адвоката или иного лица, оказывающего правовую помощь.
Но и из этого правила есть изъятие. У нас есть такая удобная штука, как рассмотрение споров в отсутствие сторон, в порядке упрощенного производства. Если мы имеем дело с упрощенкой, то нет никаких заседаний, соответственно, нет и представителя.
Кстати говоря, обращаясь к последним новостям из мира права, скажем, что недавно Конституционный Суд РФ указал, что в арбитражных спорах, помимо адвоката или юриста, допустимо участие иных представителей юридического лица. Согласно позиции Суда, АПК не ограничивает право сторон в деле привлекать нескольких представителей, один из которых обязательно должен иметь высшее юридическое образование.
Вот, кстати, наш подкаст о том как судить в арбитражном суде дистанционно →
Стоимость услуг юриста в арбитражном суде.
Зачастую в арбитражных спорах стороны имеют дело с огромными денежными суммами. Поэтому цена вопроса высока – важно выиграть спор. Конечно, услуги арбитражного юриста нельзя назвать дешевыми, и это неспроста. О том, что влияет на стоимость услуг, поговорим чуть дальше, а пока скажем, что в случае выигрыша спора, Ваш оппонент обязан будет возместить стоимость на оплату услуг представителя.
Таким образом, обращаясь за помощью к специалисту, Вы догоняете сразу двух зайцев: 1) пророчите дело на успех в связи с привлечением к делу профессионала, знающего всевозможные нюансы; 2) помимо выигрыша дела и получением от оппонента всех необходимых сумм можете требовать возмещения расходов на представителя (а еще и неустойку, упущенную выгоду, проценты в случае с денежными обязательствами… Вы еще сомневаетесь, что нужен юрист?)
Средняя стоимость наших услуг в упрощенном производстве без заседаний составляет 30 000 рублей, в полном – 50 000 рублей. Срок исполнения – 2 месяца.
Почему такие расценки, и что влияет на стоимость?
Во-первых, сложность дела. Казалось бы, это понятие довольно абстрактно, но согласно правовым источникам, сложность дела будет определяться исходя из количества лиц, участвующих в деле, от величины цены иска, характера требований. Зачастую бывает и так, что представителю необходимо выезжать в другие регионы.
Во-вторых, количество изготавливаемых документов. Если мы имеем дело с арбитражным процессом, то одного просто составления искового заявления и отзыва будет недостаточно. Нужно быть готовым к разработке и подаче многочисленных ходатайств (об обеспечении иска, частная жалоба и проч.), встречных исков.
В-третьих, количество заседаний также влияет на стоимость. Заседаний может быть как одно или два, так и гораздо больше, все дело случая.
В-четвертых, в случае решения дела не в нашу пользу (конечно, бывает и такое, но к этому нужно быть готовым), юристу необходимо будет заниматься обжалованием решений, участием в исполнительном производстве.
Юрист в Арбитражный суд Москвы действительно послужит Вам верным помощником. Если решите заниматься делом самостоятельно, то будьте готовы самостоятельно разбираться и в нормах АПК (что довольно трудно обывателю), составлять иск и подавать его в суд. Шаблоном, типовой формой, представленной в Интернете, конечно, лучше не пользоваться, поскольку каждое дело индивидуально, везде есть свои нюансы, которые необходимо включать в иск. Также будьте готовы к тому, что придется потратить уйму времени и нервов, рассылая многочисленные процессуальные документы, следя за движением дела на сайте без каких-либо уведомлений и занимаясь прочей волокитой.
Если надумаете обращаться к юристу, с радостью предлагаем Вам свои услуги. Почему именно мы?
Во-первых, наши юристы имеют действительно богатый (и успешный!) опыт в решении арбитражных споров. На нашем блоге есть множество статей, посвященных теоретическим вопросам, подкрепленных нашей успешной практикой.
Во-вторых, мы всегда радушно и открыто относимся к каждому нашему клиенту, просто и понятно объясняем то, что в своей первозданной форме может быть ясно только обученному специалисту. Наша цель – не просто выполнить работу, отчитаться и получить деньги, а помочь Вам, разъясняя все необходимые моменты и отвечая на все волнующие вопросы.
Надеемся, что у нас получилось кратко и ясно вкратце рассказать о специфике деятельности арбитражного адвоката, о важности его участия в спорах, осветить вопрос стоимости услуг юриста в арбитражном суде. Теперь Вы будете знать, за что платите, и какой результат ждать на выходе.
В компетенцию арбитражных судов входят такие споры, предмет которых связан со взысканием задолженности. Иск о взыскании долга в арбитражный суд может быть рассмотрен также в упрощенном порядке: это быстро, качественно, дешево, удобно. Если задолженность не выше 800 000 рублей (для ИП — не более 400 000), то спор будет рассматриваться по упрощенной процедуре — быстро и без заседаний, только по документам.
Если мы смогли в арбитражном суде в споре с госорганом взыскать почти 100 000 000 рублей, то спор с упрощенкой у нас точно проблем не вызовет.
Составить и подать иск в арбитраж по упрощенке — 15 000 рублей.
Ведение всего процесса по упрощенке — 30 000 рублей.
Срок разработки иска — 3 дня.
Срок рассмотрения дела в суде — 2 месяц.
Заказать услугу можно по ссылке.
Услуга оказывается дистанционно.
Рассмотрим порядок действий по взысканию долга:
1. Взыскание долга в арбитраже рассматривается на основании искового заявления соответственно. Перед тем, как обращаться непосредственно в суд, сторонам требуется соблюдать досудебный порядок урегулирования спора.
А именно, это означает, что истец направляет свои требования сначала ответчику (должнику). В случае неисполнения требований, истец имеет право обратиться уже в арбитражный суд. Претензионный порядок – необходимая стадия перед подачей иска. Для подтверждения соблюдения данной стадии прикладывают документ к исковому заявлению в качестве доказательства попытки досудебного урегулирования спора между сторонами.
2. Иск о взыскании долга в арбитражный суд может быть рассмотрен в порядке упрощенного производства, что значительно упростит задачу как истцу, так и ответчику по делу. Существуют определенные правила, когда суд будет рассматривать иск не в общем порядке.
Иск в арбитраж, упрощенное производство предполагает:
— иск предъявляется к юридическому лицу на сумму не более 800 тыс. рублей , или к ИП – на сумму не более 400 тыс. рублей;
— исковые требования о денежных обязательствах документально подтверждены;
— требования истца не были исполнены должником ;
— суд принял решения рассматривать исковое заявление в порядке упрощенного производства;
— истец ходатайствовал о рассмотрении его заявления в упрощенном порядке, ответчик не возражал
Иск в арбитраж, упрощенное производство длится, как правило, около 2 месяцев. Но не стоит забывать, что суд может принять решение о рассмотрении искового заявления , его переводе в общий порядок.
В чем же плюсы такого упрощенного производства ?
1) Истец может подать иск в арбитраж и все прилагаемые к нему документы , а далее только ждать как ответчик выразит свою позицию и самого решения суда;
2) За продвижением дела можно следить на сайте суда;
3) Стороны не вызываются в суд;
4) Суд выносит решение на основании предоставленных материалов сторон.
Как мы видим, от общего порядка упрощенное производство также имеет преимущество по срокам рассмотрения дела.
В нашей практике было немало дел, связанных со взысканием задолженности в арбитражном процессе.
Стоимость арбитражного процесса, если это упрощенный порядок, составит 30 тыс. рублей. Наши юристы помогут вам подать иск, произвести расчеты требований и процентов, составить возражение на отзыв ответчика, если таковой будет и получить решение суда.
Если вам необходимо для начала просто подать иск, то стоимость арбитражного процесса в таком случае составит – 15 тыс. рублей.
При подаче иска в арбитраж следует прилагать следующие документы:
— Документ, подтверждающий правомочие представителя, если это адвокат, то – ордер, если иное лицо – также нужно предоставить наличие диплома о высшем юридическом образовании;
— Соглашение между сторонами и сопутствующие приложения к нему;
— Документ, подтверждающий соблюдение досудебного порядка, претензия и ответ на претензию при наличии ;
— Переписка между сторонами, которая может подтверждать достигнутые договоренности;
— Документ, подтверждающий отправку копии искового заявления должнику;
— Выписка из ЕГРЮЛ
В исковом заявлении необходимо отразить :
1) Сведения об истце и ответчике ( наименование юр. лица, адрес и т.д) , а также сведения из ЕГРЮЛ.
2) Наименование арбитражного суда, куда подается иск;
3) Требования истца к ответчику. При этом, важно отметить такую особенность арбитражного процесса, как указание требований со ссылками на нормативные источники и иные обстоятельства в обоснование и подтверждение указанных требований;
4) Расчет денежных требований и процентов;
5) Подтверждение соблюдения сторонами досудебного порядка урегулирования споров.
Также, прикладываем к исковому заявлению все необходимые документы, о которых говорилось ранее.
Чтобы подать иск в арбитраж, важно помнить, что ваша позиция должна быть ясна и доказана. Необходимо предоставлять достаточные документы для того , чтобы ваше исковое заявление не было возвращено и тем самым, не затягивая разрешение спора и вынесение решения.
После принятия решения судом, и нежелании должника исполнять свои обязательства начинается этап исполнительного производства. На основании исполнительного документа судебные приставы будут принимать действия по принудительному взысканию долга.
Куда подавать готовое исковое заявление?
По общему правилу подается иск о взыскании долга в арбитражный суд по месту нахождения должника (ответчика).
Однако действуют и следующие правила:
— стороны могут определить в договоре компетентный суд для разрешения спора;
— исковое заявление также подается по месту нахождения имущества ответчика, если места его жительства неизвестно;
— если требования по взысканию задолженности относятся к филиалу юридического лица, то такое исковое заявление предъявляется по месту нахождения данного филиала;
— иск может быть подан по месту исполнения договора, о чем стороны договорились при его заключении.
В случае, если иск был подан не в компетентный арбитражный суд, то заявление возвращается и суд имеет право также передать по подсудности дело в другой суд. Несмотря на то, что ваше исковое заявление в итоге будет принято к рассмотрению, подача иска не в компетентный суд приведет к затягиванию процесса.
Почему так важно иметь юридическое образование подаче иска о взыскании долга в арбитраж?
Основная причина заключается в сложности самого процесса, даже на этапе составления искового заявления. Так как при рассмотрении заявления в упрощенном порядке суд будет принимать решение на основе изложенных исковых требований, возражений ответчика и представленных сторонами фактов.
Также, сам арбитражный процесс предполагает взаимодействие профессиональных участников – сторон по делу, представителей юридических лиц и ИП. Подавляющее большинство компаний доверяют ведение дел в арбитраже юристам, поэтому самостоятельно взыскать долг крайне трудная задача.
Поэтому, чем увереннее ваша позиция будет в исковом заявлении, тем больше шансов получить положительное решение суда о взыскании долга с ответчика.
Наши юристы имеют достаточный опыт в данных вопросах и помогут не только составить исковое заявление, произвести расчет суммы задолженности, но и довести дело до окончательного решения суда. При рассмотрении искового заявления в упрощенном порядке стоимость арбитражного процесса составит 30 тыс. рублей.
Если вы до сих пор сомневаетесь относительно того, нужен ли вам юрист в Арбитражный суд Москвы, тогда эта публикация будет интересна для вас и заставит задуматься о том, насколько важна помощь юриста в арбитражном суде. В сегодняшней статье подробно рассмотрим услуги юриста по арбитражным делам, чем именно мы сможем вам помочь, а также стоимость и ее составляющие. Кроме этого, рассмотрим общие положения относительно арбитражного суда, его отличия от иных судебных учреждений. У нас есть статья на аналогичную тему, ознакомиться с ней вы можете здесь.
Выбрать и заказать услугу можно по ссылке.
Какие дела разрешает арбитражный суд?
Начнем с общего, кратко охарактеризуем, чем занимаются арбитражные суды и чем отличаются от иных. Рассматриваемые нами учреждения занимаются рассмотрением споров, которые связаны с предпринимательской и иной экономической деятельностью. Иначе говоря, споры по семейным делам, например, подобные суды не разрешают: они просто не относятся к компетенции арбитражного суда. Самым главным документом, регламентирующим деятельность судов по арбитражу, является Арбитражный процессуальный кодекс (или как все привыкли видеть — АПК РФ).
Юрист по арбитраж