Досудебное урегулирование спора (претензия + соглашение о погашении задолженности)

Опять возвращаемся к спорам по госконтрактам. И снова хотим рассказать про то, как подрядчику реагировать на письменную претензию заказчика. Сегодня остановимся на претензиях по госконтракту из-за гарантийных сроков. Нужно ли отвечать на такую претензию и как это сделать грамотно? Расскажем в нашей статье.

Контракты по Законам № 44-ФЗ и № 223-ФЗ заключаются для:

• поставки товара (машины, оборудование, материалы и т.д.)
• выполнения работ (строительство, техническое обслуживание объектов и др.)
• оказание услуг (юридические, бухгалтерские и т.п.)
• подготовки документации
• разработки ПО

В любом контракте заказчик устанавливает требования к качеству товаров, работ, услуг и т.п. По закону качественный товар (работа, услуга) должен соответствовать требованиям законодательства или обычным условиям использования; также требования к качеству могут устанавливаться договором. Но можно ли назвать качественным товар или полученный результат работы, если он был «конфеткой» в момент передачи заказчику, но испортился слишком быстро? Однозначно – нет. Заказчик платит деньги не для того, чтобы пару дней полюбоваться объектом, а чтобы пользоваться им максимально долго и с наименьшим количеством ремонтов.

Именно поэтому заказчик вправе установить гарантийные обязательства к объекту закупки. Вправе, а не обязан. Когда заказчики прописывают гарантийные обязательства, они в извещении о закупке указывают, в какой форме должна предоставляться гарантия (обычно используется независимая гарантия), гарантийный срок, гарантийное обслуживание.

Особенность госконтрактов – предоставление обеспечения гарантийных обязательств. Обеспечение гарантийных обязательств – это предоставление подрядчиком (поставщиком) независимой гарантии на период, пока не истекут гарантийные сроки. Размер независимой гарантии – не более 10 % от НМЦК. Это тоже право заказчика. Он может и не требовать обеспечения, даже если в контракте есть гарантийные обязательства.

1. Проверьте, есть ли у вас договорные отношения с лицом, направившим претензию по гарантийным обязательствам

Кто должен заявлять претензию по госконтракту в рамках гарантийных сроков? Этот вопрос становится актуальным, когда построенное по контракту здание/ сооружение или поставленные машины, оборудование передаются третьим лицам. Часто бывает, что заказчиком в закупке выступал государственный орган, который впоследствии закрепляет построенный объект за своим подведомственным учреждением. Например, региональное министерство образования заключало контракт на строительство школы, которую потом передало бюджетному учреждению на праве оперативного управления. Кто же, министерство или учреждение будет требовать исполнение гарантийных обязательств, если выявят недостатки?

По закону именно заказчику дано право требовать гарантийный ремонт. Гарантийное обязательство вытекает из условий заключенного контракта. Подрядчик обязан заказчику, а с новым собственником его ничего не связывает. Следовательно, новый собственник, не являясь стороной договора, не вправе выдвигать гарантийные требования.

В судебной практике лишь в исключительных случаях допускается требование нового собственника, например, после ликвидации самого заказчика, либо при особой социальной значимости объекта, когда заказчик не предъявляет претензию, либо при злоупотреблении правом.

На практике госорганы вместе с продажей объекта иногда заключают договор уступки в отношении гарантийных обязательств по контракту.

Вывод: если претензию заявляет не заказчик, а иное лицо, нужно направить ответ на претензию с указанием, что гарантийные обязательства перед этим иным лицом у вас отсутствуют.

2. Проверьте, не истек ли гарантийный срок

Гарантийный срок – период времени, в течение которого товар (результат работы, услуги) должен отвечать требованиям к качеству, зафиксированным в контракте, техническом задании, закупочной документации, а также обязательным требованиям нормативных актов.

Чтоб понять, когда истекает гарантийный срок, нужно знать:

а) когда начал течь гарантийный срок

б) какова его продолжительность

Обычно гарантийный срок начинает исчисляться с момента сдачи-приемки выполненных работ по госконтракту.

Закон устанавливает минимальную продолжительность гарантийного срока. В контракте его можно увеличить. Но никак не уменьшить.

Конкретные сроки гарантийных обязательств прописываются в контракте. Например, они могут быть сформулированы так:

Обратите внимание на одну важную особенность контрактов. В отличие от обычных договоров, контракты по Закону № 44-ФЗ нельзя менять. Причина – на стадии заключения контракта обеспечивается равноправие всех участников аукциона и конкурса. Потенциальные участники изучают условия закупки и решают, готовы ли они работать на таких условиях или нет. Возможно, кого-то не устраивает именно длинный гарантийный срок, и он отказывается от участия в торгах. А впоследствии заказчик меняет условия по предложению победителя аукциона… Конечно, это неправильно. Закон и судебная практика квалифицирую соглашения об изменении условий контракта как ничтожные сделки.

Вывод: если заказчик заявляет о недостатках по истечении гарантийного срока, вы можете отказаться от исполнения претензии.

3. Установите причину возникновения дефектов: попадают ли они в зону ответственности подрядчика?

Исполнитель по госконтракту несет ответственность НЕ за любые недостатки подряда в гарантийные сроки.

Все недостатки можно поделить на две большие группы в зависимости от причины их возникновения:

Подрядчик несет гарантийные обязательства только за 1 группу. Недостатки, возникшие не по вине подрядчика, придется устранять самому заказчику за свои деньги. Самая распространенная ситуация, когда не получится предъявить исполнителю недостатки по подряду в гарантийные сроки, — это когда заказчик ремонтировал вещь в сторонней организации, а потом все-таки решил обратиться к продавцу вещи за бесплатным гарантийным ремонтом. Изготовители товара легко вычисляют, что вещь уже кто-то чинил. Поэтому возникшие недостатки списывают на ремонт в сторонней организации и отказывают в гарантийном обслуживании. Это конечно, происходит на обывательском уровне. Госзаказчики, как правило, знают условия гарантийного ремонта.

Вывод: если знаете, что работы выполняли на совесть, укажите, что причиной недостатков стали события 2 группы.

4. Проверьте, «правильно» ли заказчик выявил недостатки у подряда в гарантийный срок?

Порядок выявления недостатков прописывается в контракте. Как правило, необходимо созвать комиссию с участием заказчика и подрядчика/ поставщика. Обязательно нужно проверить полномочия представителей. По результатам комиссии составляется акт. В нем должны подписаться все лица, участвующие при осмотре. Если кто-то отказывается подписать акт, он прописывает «От подписи отказываюсь по таким-то причинам». При осмотре можно провести фотофиксацию. Полученные фотографии прикладываются к акту, а в самом документе указываются технические характеристики фотоустройства.

Действительным будет также акт, составленный заказчиком в одностороннем порядке, но при условии, что подрядчик извещался об осмотре и был на него приглашен.

Например, в деле нашего клиента заказчик составил такой акт. Обращает на себя внимание, что заказчик этот акт составил один. Подписи подрядчика нет. Это ошибка, которую подрядчик может использовать для собственной защиты.

Вывод: если заказчик не соблюдал процедуру выявления недостатков подряда, нет доказательств существования дефектов.

5. Установите, что от вас хочет заказчик и есть ли у него на это право

Если объект утрачивает свое качество в период гарантийного обслуживания, подрядчик обязан:

— за свой счет устранить дефекты

— вернуть соразмерную часть стоимости товара/ работы

— возместить заказчику его расходы на устранение недостатков (если заказчику позволено самому устранять недостатки)

Случай из нашей практики

Мы часто работаем с исполнителями в спорах по контракту. Представляем их интересы, начиная с ответа на претензию и заканчивая судебным процессом. В этой статье расскажем про новое дело по договору подряда. Здесь мы защищаем субподрядчика.

Какой ответ на претензию подготовили наши юристы?

Кстати, мы ранее уже рассказывали, «Почему обязательно нужно отвечать на претензию по госконтракту?»

Мы построили защиту на трех аспектах:

1. На данном участке проводились работы не только субподрядчиком, но и иными субподрядными организациями, привлеченными подрядчиком. Следовательно, недостатки дорожного покрытия могли возникнуть по вине иного субподрядчика, который работал там же.

2. К дефектам могла привести неправильная эксплуатация дороги.

3. Субподрядчик не участвовал при осмотре дефектов; они зафиксированы без его извещения и без его участия.

При этом, мы оставили простор для внесудебного развития событий. Это и является целью претензионного порядка – мирное разрешение спора с минимальными издержками. Как нам удалось убить сразу двух зайцев – и субподрядчика уберечь от исправления чужих ошибок, и остаться за столом переговоров? Мы написали, что не отказываемся от своих гарантийных обязательств, если выбоины на дороге произошли по вине субподрядчика. Но мы предложили заказчику провести предварительную экспертизу для установления причин возникновения дефектов на дороге. Чтобы убедить заказчика в проведении экспертизы, мы написали, что еще может служить такими причинами: в проектной документации неверно рассчитаны максимальные нагрузки на дорожное полотно; некачественное содержание участков автомобильной дороги.

Как обычно мы поделимся результатом этого дела с нашими читателями в будущих статьях!

Ответ на вопрос «Как вернуть деньги с разработчика?» будет разным, и зависит он от того, какой договор заключили между собой заказчик и разработчик программы.

Программа для ЭВМ (запахло чем-то старым…ЭВМ) — это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств.

В целом, можно выделить три основные модели взаимодействия разработчика и заказчика в чистом виде.

А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» → 
Подписывайтесь!

Модель № 1 – договор подряда/ оказания услуг

Здесь разработчик обязуется создать программу, отвечающую потребностям заказчика. В таком договоре устанавливаются сроки, в течение которых будет создано ПО, а также прилагается техническое задание, содержащее требования к будущей программе.

По умолчанию исключительное право на ПО, созданное в результате договора подряда/ оказания услуг, принадлежит заказчику (ст. 1296 ГК РФ).

Подрядчик/ исполнитель несут ответственность за ненадлежащее исполнение договора. Исполнение будет считаться ненадлежащим, если в ПО имеются такие недостатки, что оно не пригодно для нормального использования. В этом случае закон предоставляет заказчику выбрать способ защиты:

— потребовать устранение дефектов за счет исполнителя

— уменьшить цену договора

— самостоятельно устранить недостатки, но потребовать от исполнителя компенсацию своих затрат

Вернуть деньги с разработчика получится, если недостатки являются существенными и неустранимыми, либо разработчик программы не исправляет простые нарушения в разумный срок. Поясним, что существенный недостаток исключает использование объекта по назначению, а неустранимый недостаток не может быть исправлен.

Еще у нас есть подкаст на эту тему «Договор с разработчиком: зачем и какой?» → 
Подпишитесь сейчас, чтобы не потерять.

Также подрядчик/ исполнитель отвечают за срыв сроков. Если в результате просрочки исполнение утратило ценность для заказчика, то он вправе отказаться от договора и вернуть деньги с разработчика.

Если разработчик программы не выполнил договор вовремя либо разработчик программы не исправил недостатки ПО, то ни в коем случае нельзя подписывать акт приемки работ/ услуг. Напротив, направьте контрагенту мотивированный отказ от подписания акта с указанием всех выявленных недочетов.

А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» → 
Подписывайтесь!

Если разработчик не соглашается с вашими замечаниями, то самое время направить отказ от договора по причине его существенного нарушения.

Далее порядок действий зависит от того, вносилась ли предоплата. Если аванс был, то заказчику следует быть активным, чтобы вернуть деньги с разработчика. Заказчик должен направить досудебную претензию, а впоследствии иск в арбитражный суд.

В этом случае надлежащий иск – требование о взыскании неосновательного обогащения. Высший арбитражный суд РФ еще в 2000 году подтвердил, что аванс может взыскиваться по правилам о неосновательном обогащении после расторжения договора.

Если же заказчик еще не успел ничего оплатить, так как передача денег обусловлена подписанием акта приемки, то здесь активность должен проявлять разработчик. Разработчики обращаются с исками о взыскании задолженности по договору.

И те, и другие споры разрешаются на основании экспертизы. Перед экспертом ставят различные вопросы, касающиеся выполнения условий договора и наличия потребительской ценности у ПО. В зависимости от ответов эксперта решается вопрос, подлежит ли ПО оплате.

Модель № 2 – договор купли-продажи с предустановленным ПО

В рамках таких договоров продавец осуществляет поставку оборудования, на котором установлена программа. При этом использование оборудования обусловлено работоспособностью ПО.

На уровне Верховного суда такой вопрос рассматривался в рамках потребительского спора (п. 4 Обзора ВС РФ от 20.10.2021). Женщина купила смарт-часы, которые учитывали физическую нагрузку с помощью онлайн-сервиса. В последующем компания-производитель перешла на другое ПО, а старое ПО отключено. В результате фитнес-браслет перестал выполнять свою функцию и представлять какой-либо интерес для хозяйки. Позиция Верховного суда: понятие качества товара охватывает и качество программного обеспечения, используемого в технически сложном устройстве (ст. 469 ГК РФ). Эта позиция является универсальной и может применяться предпринимателями.

Интересно здесь то, что на момент приемки товара ПО может работать идеально. Однако вследствие модернизации ПО новая версия может не поддерживаться старыми устройствами. Так вот, отсутствие претензий к качеству товара на момент приемки не лишает покупателя права выдвигать претензии в последующем в следствие неработоспособности программы.

В данном случае прекращение работы ПО квалифицируется как существенный недостаток товара, поэтому можно потребовать замены товара либо отказаться от договора полностью.

Суд будет не с разработчиком программы, а с продавцом материального объекта. Требования иска должны быть аналогичны требованиям претензии.

Модель № 3 – лицензионный договор

Здесь речь идет о случаях, когда разработчик (лицензиар) дает лицензиату право пользоваться разработанной им программой. То есть суть этого договора в отличие от предшествующих моделей не связана с передачей товара, оказанием услуг или выполнением работ. Иными словами, право пользования в отличие от товара, услуги, работы не подлежит оценке на качество.

«Неисключительное право, не являясь вещью, не может быть некачественным», — Постановление 11 арбитражного апелляционного суда от 23.04.2022 по делу № А72-12397/2020.

Для лицензионного договора в принципе неважно, использует лицензиат программу или нет. Если ему дано право ей пользоваться, то он обязан платить по лицензионному договору, даже если вообще ее не использует.

Еще нужно отметить, что как правило лицензии содержат оговорку «as is» = «как есть». То есть программный продукт предоставляется таким, какой он есть, со всеми недостатками и без гарантий любого рода.

Например, в интернете можно найти лицензионное соглашение с Майкрософт, которое содержит оговорку: лицензиар отказывается от любых гарантий, связанных с неудовлетворительным качеством ПО, товарной пригодности:

Указанное дает нам право предположить, что иски о возврате роялти по причине некачественного ПО – ненадлежащий способ защиты. Это предположение подтверждается практикой судов. Как указал 9 арбитражный апелляционный суд в постановлении по делу № А40-111104/2012, по лицензионному договору необходимо установить передачу права пользования программой. Для этого проверяется соответствие условий договора и приемочного акта в части наименования программы. Обстоятельства, связанные с недостатками программного обеспечения, не охватываются предметом лицензии, так как она предоставляет только право, но не предполагает оказание услуг по внедрению и технической поддержке.

Не следует использовать такой иск как признание лицензионного договора незаключенным. В судебной практике это требование широко распространено: приобретатели лицензии ссылаются на то, что нет подписанного обеими сторонами бумажного договора. Этот аргумент неубедителен по двум причинам: 1) законом предусмотрена такая форма заключения договора как обмен электронными документами, 2) нельзя ссылаться на незаключенность договора, если спор возник после его фактического исполнения.

Успешные кейсы по судам с разработчиком программы встречаются в тех случаях, когда лицензиат докажет, что разработчик программы не выполнил обязанность по обеспечению доступа к ПО, а также то, что лицензиату был закрыт прямой доступ к серверам этой программы; при этом, доступ может быть предоставлен как путем передачи электронного носителя, так и посредство интернета с использованием логина и пароля (Постановление СИП от 03.11.2017 по делу № А46-13129/2016). В этом случае можно подавать в суд на разработчика программы о расторжении договора о возврате денег.

Признаем, суд с разработчиком программы по лицензионному договору сулит небольшие перспективы, если он связан исключительно с недостатками программы.

Представляется, что оптимальным вариантом будет отказ от лицензионного договора. Но следует учесть, что закон такую возможность по умолчанию не предоставляет лицензиату. Поэтому проверьте в лицензионном соглашении условие о праве лицензиата в любой момент отказаться от договора. Отказ от лицензии имеет смысл, когда лицензионные платежи носят периодический характер. Если все лицензионное вознаграждение уже выплачено, то вернуть деньги с разработчика не удастся.

Оптимизм для заказчика здесь связан с хорошей работой юристов лицензиата на стадии заключения лицензионного соглашения. Ведь в договор можно включить условие об ответственности лицензиара за недостатки ПО, а также обязанность лицензиара бесплатно устранять сбои в работе ПО. Тогда лицензионный договор «смешается» с моделью № 1, которая предполагает материальную ответственность лицензиара – исполнителя за некачественные услуги.

Это три основные модели существующих отношений между теми, кто нуждается в ПО, и теми, кто способен его создать. Эти модели могут выстраиваться в комбинации. Например, легко представить договор поставки оборудования с предустановленным ПО с предоставлением лицензии на использование этого ПО. Или можно встретить лицензионные договоры, предусматривающие обязанность лицензиара оказать услуги по установке технической поддержке. Такие «гибриды» регулируются по частям: элементы, относящиеся к работам/ услугам регламентируются гл. 37 и гл. 39 ГК РФ, условия о поставке оборудования с ПО – нормами о купле-продаже, а части, касающиеся передачи исключительного интеллектуального права на ПО – нормами части 4 ГК РФ.

Резюмируя изложенное, можно составить матрицу способов защиты в спорах с разработчиками ПО:

Наша команда юристов убеждена, что развитие IT-сферы напрямую

зависит от спроса заказчиков программного обеспечения. Поэтому заказчики должны быть уверены, что оплаченные гонорары полностью окупятся в результате использования качественного ПО, оптимизирующего жизнедеятельность компании, а если ПО окажется некачественным – есть надежные способы защиты. Они, действительно, есть. Если разработчик программы не выполнил работы по созданию/ установке/ поддержке ПО или если разработчик программы не исправляет недостатки программы, мы подберем оптимальный вариант для возврата денег.

Расширение IT сферы ставит новую юридическую проблему: в суд на разработчика. Теперь огромное количество компаний нуждаются в софте, начиная с сайтов и приложений, бухгалтерских и учетных программ, заканчивая сложными программами, обеспечивающими потребности техники, медицины и т.п. Ошибки программистов очень дорого обходятся заказчикам. Поэтому если разработчик не сделал работу, почти неизбежен спор с разработчиком. Кстати, от Минцифры даже звучали предложения создать отдельный суд для IT сферы.

Однако любому судебному спору предшествует нормальное взаимодействие сторон в рамках заключенного договора. Поэтому для начала объясним, как лучше составлять договоры с программистами.

Еще у нас есть подкаст на эту тему «Договор с разработчиком: зачем и какой?» → 
Подпишитесь сейчас, чтобы не потерять.

Чем качественнее договор, тем меньше вероятность оказаться в суде по спору с разработчиком.

Виды договоров с разработчиками ПО:

1. Договор оказания услуг по разработке программного обеспечения.

По такому договору исполнитель обязуется перед заказчиком оказать определенную услугу, а именно – разработать программное обеспечение. Такие контракты, как и договоры подряда, должны в обязательном порядке содержать техническое задание; в нем указываются конкретные параметры будущей программы, этапы работ, языки программирования, исходные коды, дизайн приложения, параметры совместимости программ. Также договор на услуги должен содержать перечень документов, которые заказчик передает разработчику.

А еще у нас вышел подкаст на тему «ДОГОВОР НА РАЗРАБОТКУ ПРИЛОЖЕНИЯ: сложные вопросы» → 
Подписывайтесь!

Обязанности исполнителя создать программный продукт корреспондирует обязанность заказчика оплатить услуги. Обычно избирается модель fixed price, то есть фиксированная цена за конечный результат.

При заключении договора на услуги с физическим лицом или индивидуальным предпринимателем помните о рисках переквалификации такого договора в трудовой.

>>> Как выиграть спор о признании договора трудовым?

2. Договор Time&Material.

По своей сути, договор T&M – разновидность договора оказания услуг. Почвой для появления этого особого договора послужили проекты в сфере IT, для которых на начальном этапе невозможно определить точный перечень задач. В целом, выделяют четыре случая, когда договор Time&Material будет оптимальной моделью для работы над программным обеспечением: 1) проект направлен на испытание программы, 2) договор заключается с целью обновления ПО на постоянной основе, 3) мини-проекты, рассчитанные на команду из 2 – 5 человек, со сроком выполнения до полугода, 4) напротив, проекты-гиганты, рассчитанные на команду минимум из 25 человек, со сроком выполнения более года.

Такой договор позволяет максимально пространно сформулировать основную обязанность разработчика: «исполнитель обязуется разработать программное обеспечение для системы». Конкретные задачи формулируются в спецификации, которая подлежит периодической актуализации (сроки актуализации фиксируются в контракте). Возможность актуализации задач делает невозможным зафиксировать твердую цену, поэтому соглашение Time&Material – это договор с почасовой оплатой; заранее определяется только стоимость часа и максимальное количество часов для выполнения задачи из спецификации.

>>> Заказать разработку договора Time&Material

3. Договор подряда.

От услуг этот договор отличается наличием овеществленного результата. В сфере IT обнаружить овеществленный результат крайне трудно. Максимум —  информационный носитель. Но очевидно, что сама по себе флешка или диск не представляют ценности для заказчика. Однако и стороны, и суды используют «подрядные» формулировки. Это абсолютно правомерно, так как закон прямо допускает смешанные договоры (услуги + подряд). Если это делает отношения сторон более понятными, почему нет?

4. Лицензионный договор.

Данный договор регулирует вопросы передачи исключительного (интеллектуального) права на ПО. Сама программа разрабатывается по вышеперечисленным соглашениям. В некоторых случаях договор на услуги и лицензионный договор идут в связке. Например, в деле № А40-45539/2013 IT-компания разрешила использовать свое ПО заказчику по лицензионному договору, а также обязалась внедрить это ПО в систему заказчика. Суды квалифицировали эту связку как договор на разработку нового ПО путем переработки исходного. Важный вывод из этого дела: передача прав на продукт по лицензии не считается состоявшейся без передачи самого продукта. Поэтому заказчику удалось взыскать с разработчика аванс.

В то же время вопросы интеллектуальной собственности не будут затрагиваться в настоящей статье, так как они не связаны с оценкой качества услуг по разработке ПО. Вопросы передачи исключительных прав на программу – это отдельный пласт IT-споров, который рассматривается специальным судом – Суд по интеллектуальным права.

На практике встречаются различные названия договоров на разработку ПО, даже сам их текст иногда не содержит слово «услуги» (к примеру, «договор на внедрение информационной системы»). Но все они по своей сути, квалифицируются как договоры возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) или подряда (гл. 37 ГК РФ). Например, Арбитражный суд г. Москвы рассматривал спор из договора, по которому «продавец обязуется передать в собственность Комплект Системы, а также право на пользование сервисом «Горячая Линия», а Покупатель обязуется принять этот Комплект Системы и оплатить в соответствии с условиями настоящего Договора». Суд подчеркнул, что собственность – это последнее, что могут придумать заказчик разработчик; договор на самом деле представляет собой договор на информационные услуги.

Если стороны не потрудились заключить письменный договор, то их будущие отношения по поводу создания программы будут регулироваться непосредственно Гражданским кодексом РФ. А если соглашение подписано, то положения Гражданского кодекса будут применяться к вашим отношениям только в той части, в которой они не урегулированы договором. В силу прямой нормы закона к услугам применяются правила о подряде (ст. 702 – 729, ст. 779- 782 ГК РФ). Если по какой-то причине заказчик и разработчик не заключают письменный договор, они должны иметь в виду, что закон допускает немотивированный отказ от договора услуг как со стороны заказчика, так и со стороны разработчика. Договором нельзя лишить этого права, но можно регламентировать порядок и сроки отказа, определить размер убытков за отказ от контракта. Закон также предполагает личное исполнение договора разработчиком; в то время как на практике используются договоры с правом привлечения субисполнителей. Кроме того, закон закрепляет обязанность заказчика предоставить всю необходимую документацию для создания ПО. В данном случае формулировка «вся необходимая информация» является крайне неопределенной, а разработчик может воспользоваться ей, чтоб максимальной продлить срок выполнения заказа. В договоре можно прямо перечислить, какие сведения понадобятся заказчику, тем самым исключить подобные риски.

Акт приемки

При избрании любого договора фактическое выполнение задания подтверждается отдельным документом – акт приемки. Заказчик подписывает этот важнейший документ только в том случае, если его полностью устраивает программа. Если в ПО есть недочеты, то акт возвращается разработчику неподписанным вместе с письмом, где изложен мотивированный отказ от подписания акта. Неправильный вариант действий со стороны заказчика: проигнорировать акт, то есть не направить мотивированный отказ от подписания. Обычно в договоры включается пункт по поводу последствий неподписания акта, например: «если по истечении N дней от заказчика не поступило мотивированного отказа от подписания акта, услуги считаются оказанными в полном объёме с надлежащим качеством». Даже если такой пункт не включен в договор, суды придерживаются того же мнения: бывает достаточно доказать, что акт направлен заказчику по правильному адресу.

Помните, что подписав акт, заказчик в будущем сможет ссылаться лишь на скрытые недостатки, то есть такие которые не могли быть обнаружены в ходе обычной приемки.

Однако даже при наличии подписанного акта заказчик может доказывать суду, что услуги оказаны в меньшем объеме, чем зафиксировано в акте (п. 12 Информационного письма ВАС № 51 от 24.01.2000).

Претензия к разработчику

Закон определяет обязательный досудебный порядок урегулирования спора, в том числе по иску к разработчику. Претензионный порядок описывается в договоре и должен включать: срок ответа на претензию, способ направления претензии, адреса/электронные адреса сторон для направления претензий.

Если между сторонами нет письменного договора или их договор не регламентирует вопросы разрешения споров, то необходимо руководствоваться нормой закона: претензия направляется по юридическому адресу контрагента заказным письмом; срок ответа на претензию – 30 календарных дней с момента ее направления.

Претензия к разработчику должна включать описание сложившихся отношений, а также в чем заключается нарушение. Помимо этого, изложите в ней свои требования, например, «прошу устранить недостатки в срок до …». Если требования касаются возврата денег, уплаты штрафа, то не забудьте указать банковские реквизиты. В заключительной части претензии обычно предупреждают о намерении обратиться в суд.

В суд на разработчика можно подавать только после того, как пройдет срок для ответа на претензию. Если обратиться с иском раньше, то исковое заявление возвратят.

Отказ от договора с разработчиком

Договор оказания услуг дает право любой стороне на безусловный и немотивированный отказ от его исполнения. Единственное условие – другой стороне возмещаются все ее затраты на исполнение договора. Закон запрещает включать в такие договоры условия о недопустимости одностороннего отказа или устанавливать штраф за отказ. Но допускается устанавливать в договоре денежную компенсацию за отказ (п. 3 ст. 310 ГК РФ).

Отказ от договора оформляется в виде уведомления. В таком уведомлении недвусмысленно указывается, что сторона отказывается от договора. Кроме того, обозначается дата, с которой договор считается прекращенным. Эта дата определяется по условиям контракта, а если таковых нет – то по закону. По закону договор считается прекращенным с момента получения уведомления об отказе другой стороной. В уведомлении может содержаться требование о возврате аванса, если он больше, чем расходы исполнителя.

Совсем не обязательно оплачивать расходы исполнителя до уведомления об отказе. Договор будет считать расторгнутым даже в том случае, если расходы разработчика заранее не оплачены. Он не лишается права взыскать такие расходы в суде.

Иски разработчиков и заказчиков: вариации судебных споров

Несмотря на то, что разработчик не сделал работу, чаще всего ответчиком выступает заказчик. Так происходит, потому что разработчик просит оплатить некачественное ПО, а заказчик отказывается. Тогда разработчик идет в суд с иском о взыскании задолженности по оплате продукта.

Заказчики первыми идут в суд, когда они заплатили аванс, но разработчик не сделал работу к оговоренному сроку либо передал некачественный результат, не имеющий никакой ценности для заказчика. В этом случае заказчики подают иск к разработчику о расторжении договора и о возврате неотработанного аванса. Если до подачи такого иска заказчик направил уведомление об отказе от договора с разработчиком, то не нужно заявлять требование о расторжении, так как договор уже прекращен в досудебном порядке.  Расторжение договора в суде по требованию заказчика происходит в тех ситуациях, когда разработчик существенно нарушил договор, а заказчик желает, чтоб этот факт был подтвержден судебным актом. Ведь тогда заказчик может быть освобожден от оплаты расходов исполнителя.

Иски подаются в арбитражный суд по юридическому адресу ответчика или филиала. Также в договоре может быть согласован любой другой суд, территориально удобный сторонам.

Обиженные партнеры IT-компаний уже накопили кое-какой опыт. Наши юристы проанализировали споры в этой области и готовы дать несколько советов, как выиграть суд с разработчиком.

1. Активная позиция заказчика

Арбитражный процесс строится на принципе состязательности сторон, то есть каждая сторона должна подтвердить обстоятельства, на которые ссылается, и опровергнуть доводы другой стороны.

На случай пассивного поведения стороны в АПК РФ есть п. 3.1 ст.70: если одна сторона ссылается на определенные факты, а вторая сторона ничего не высказывает против этих фактов, то они считаются признанными.

Поэтому на иск разработчика пишите отзыв, на дополнительные пояснения – дополнительные возражения. Не оставляйте без внимания и устные заявления оппонента.

Иначе получится, как в деле № А07-4176/2019. Разработчик вышел с иском об оплате  лендинга для сайта. В качестве доказательства выполненных работ он представил неподписанный заказчиком акт, который однако последним получен. Заказчик не явился ни в одно судебное заседание и даже не потрудился написать коротенький отзыв. В результате суд полностью удовлетворил иск программистов, расценив процессуальное бездействие заказчика как признание обстоятельств дела.

2. Настаивайте на экспертизе некачественного ПО

Экспертиза – почти единственный способ отыскать правду, так как судьи и представители – это правоведы, а не специалисты в сфере IT.

Ходатайство об экспертизе программного обеспечения может заявить как заказчик, так и сам разработчик при наличии разногласий относительно факта, объема и стоимости выполненных работ.

>>> Как составить качественное ходатайство об экспертизе в арбитраж?

Ходатайство нужно заявлять своевременно и в соответствии со всеми процессуальными требованиями. Иначе в его удовлетворении могут отказать, сочтя позднее заявление ходатайства, да еще и без согласия эксперта и  внесения денег на депозит, затягиванием судебного процесса (дело № А47-17870/2019).

Для начала нужно определить, какие вопросы задать эксперту. Вопросы должны касаться сути спора, то есть качества ПО. В то же время, нельзя ставить перед экспертом вопросы права, к примеру «оказал ли разработчик услуги надлежащим образом?».

Примеры вопросов можно увидеть в деле № А57-4773/2020, которое разрешилось в пользу заказчика благодаря экспертному заключению:

— Установить, пригоден ли для использования по назначению в соответствии с условиями договора и техническим заданием функционал программного продукта?

— Соответствует ли результат выполненных работ условиям договора, а также требованиям норм и правил, описанным в техническом задании?

— Каковы объем и стоимость качественно выполненных разработчиком  работ в соответствии с условиями договора?

— Имеет ли потребительскую ценность для заказчика результат выполненных работ и возможно ли его дальнейшее использование?

В деле № А40-91171/2015 исход тоже определила экспертиза. Разработчик вплоть до кассации пытался оправдать свои разработки по двум этапам и просил заплатить хотя бы за них. Но эксперт заключил, что объем выполненных работ лишь 23,4%, но программное обеспечение не способно корректно выполнять операции. Поэтому внесенный заказчиком аванс был полностью ему возвращен.

3. Доказывайте, что отдельные этапы выполнения разработки не имеют потребительской ценности для заказчика

О том, необходимо ли прописывать этапы работ, стоит задуматься на стадии заключения контракта. Дело в том, что ценность представляет только работающая программа, а не отдельные ее алгоритмы или коды. Поэтому в договоре лучше зафиксировать, что исполнитель обязуется выполнить работы по созданию продукта и передать продукт заказчику, а заказчик обязуется оплатить продукт. Избегайте формулировок: исполнитель поэтапно выполняет работы, а заказчик оплачивает каждый этап.

В деле № А40-121450/2016 суды неправильно истолковали договор на разработку сайта и пришли к неверному выводу о необходимости оплаты каждого этапа. Московская кассация отправила дело на пересмотр, обязав суды провести экспертизу по делу, чтобы установить, имеет ли часть работ потребительскую ценность для заказчика. Другими словами, можно ли использовать результат выполненных исполнителем работ вне результата работ, на достижение которого был направлен договор в целом. К слову, это дело завершилось победой разработчика тоже благодаря экспертизе, которая установила, что эскизы страниц, дизайн-макеты и верстка сайта могут быть использованы заказчиком, хотя только с привлечение другого IT-специалиста.

4. Используйте нестандартные доказательства.

На экспертизе свет клином не сошелся, поэтому не забывайте про другие формы доказательств. Например, для споров о работоспособности сайтов актуален протокол осмотра электронных доказательств, составленный нотариусом. Это доказательство куда охотнее принимается судами, чем обычные скриншоты. Причина проста: нотариус приглашает обе стороны для участия в осмотре, являясь при этом незаинтересованным в исходе дела лицом.

В таких спорах в качестве свидетелей допрашиваются программисты обеих сторон либо специалисты заказчика, непосредственно работающие с ПО. Их показания дают суду понимание, с каким проблемами столкнулся заказчик при эксплуатации ПО.

Можно заявить об обеспечении доказательств судом (ст. 72 АПК РФ). Это требуется в тех случаях, когда контрагент после подачи иска в суд может внести изменения в программу или удалить ее. Суд своим определением запрещает разработчику совершать такие действия. Если запрет будет нарушен, то это будет расцениваться против разработчика.

Наши юристы помогут  создать условия для взаимодействия с IT-компаниями в мирном русле. Но если у вас уже есть договор на разработку ПО и возникли сложности, мы готовы доказать Вашу правоту в арбитраже и взыскать с разработчика компенсацию!

Исполнитель, которому пришла претензия по госконтракту, может поступить двумя способами: либо он подготовит ответ на претензию, либо никак не будет на нее реагировать. В статье расскажем, почему не стоит игнорировать претензии заказчика, и как правильно на них отвечать.

Если же у вас самих есть претензии к государственному заказчику, вы можете воспользоваться нашими статьями о том, как взыскать долг с госзаказчика.

Для Вашего удобства мы структурировали статью на блоки:

1 – претензия госзаказчика как юридический документ

2 – последствия оставления претензии по госконтракту без ответа

3 — как ответить на претензию заказчика

4 – что нельзя писать в ответе на претензию

БЛОК № 1. ПРЕТЕНЗИЯ ГОСЗАКАЗЧИКА КАК ЮРИДИЧЕСКИЙ ДОКУМЕНТ

Если исполнитель получил претензию заказчика по госконтракту, то нужно готовиться к суду.

Статьей 4 АПК РФ установлено, что истец до обращения в суд обязан направить потенциальному ответчику досудебную претензию, если дело связано со взысканием денег по госконтракту или с его прекращением. Если по истечении 30 дней с момента направления претензионного письма спор между сторонами не угас, то можно передать его на рассмотрение суда. Заметьте, что 30-дневный срок – это общее правило, если более длинные или короткие сроки не установлены договором или специальными законами. Поэтому обязательно посмотрите в вашем контракте раздел «Разрешение споров», «Прочие условие» или подобное.

Фактическое неполучение ответчиком претензионного письма не препятствует обращению в суд. В законе закреплена «презумпция доставки» (ст. 165.1 ГК РФ). Если истец направил претензию по правильному адресу, то есть согласно выписке из ЕГРЮЛ или по адресу, указанному в контракте, а ответчик не получил корреспонденцию, то претензия считается врученной.

Претензия должна описывать нарушение подрядчика, устанавливать сроки устранения нарушения, предупреждение о расторжении контракта при неустранении недостатков и применении штрафных санкций.

Как видим, порядок оформления претензий достаточно хорошо регламентируется законом, чего нельзя сказать про ответы на претензию. В законе нет нормы, которая бы обязывала компанию, получившую претензию, направить ответ. На первый взгляд, правомерный вывод – можно ничего не делать. Однако мы считаем такой подход неверным. Исполнитель сам себе роет яму, когда оставляет претензии заказчика без ответа (исключение – случаи, описанные в блоке № 4). Далее две главные причины, почему ответ на претензии необходимо сделать.

БЛОК № 2. ПОСЛЕДСТВИЯ ОСТАВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИИ ПО ГОСКОНТРАКТУ БЕЗ ОТВЕТА

— Риск попасть в Реестр недобросовестных поставщиков. Статьей 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что недобросовестными поставщиками наряду с теми, кто уклонился от заключения госконтракта, являются исполнители, с которыми контракты расторгнуты из-за допущенных нарушений (судебный и внесудебный порядок).

Рассмотрим простой пример. Между госзаказчиком и компанией заключен контракт на поставку продукции в муниципальное учреждение. В ходе исполнения контракта заказчик выявил, что некоторая продукция некачественная. Заказчик направил компании письмо-претензию, где просил заменить некачественную продукцию. От компании никакого ответа не последовало. В итоге заказчик воспользовался своим правом отказаться от контракта с компанией. А УФАС в свою очередь внесла сведения о компании в реестр недобросовестных поставщиков. В результате – компания не может рассчитывать на победу в аукционах в течение двух лет, пока сведения о ней включены в реестр. А ведь этой ситуации можно было избежать, если претензия заказчика по госконтракту была бы рассмотрена. Своевременно заменив некачественный товар, компания урегулировала бы вопросы с заказчиком и контракт нельзя было бы расторгнуть.

Свежая судебная практика: Говоря об одностороннем расторжении контракта, стоит упомянуть свежее определение Верховного суда по делу № А59-585/2021. В нем закреплена важная позиция: решение госзаказачика об одностороннем отказе от контракта можно отменить, а затем подписать расторжение по соглашению сторон (что не влечет включение подрядчика в реестр). Но сделать это можно только до вступления в силу такого решения госзказачика. После вступления в силу решения нет возможности его аннулировать (ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

— 100%-ое попадание дела в суд. Если у заказчика есть к вам претензии, лучше всего попытаться урегулировать их миром. Если нарушения, на которые ссылается заказчик, действительно, имели место быть, то добровольно устраните их и сообщите об этом заказчику. Если нарушений не было, а заказчик просто придирается к вам, чтоб заплатить поменьше, то советуем мотивированно написать об этом в ответе на претензию. Ваш ответ, возможно, предотвратит необоснованные нападки заказчика, и дело вообще не уйдет в суд. Но даже если несмотря на ваш ответ, заказчик инициирует спор по госконтракту в арбитражном суде, то вы сможете показать судье, что все делали правильно и заказчик еще до подачи иска знал об отсутствии нарушений. Этот аргумент безусловно будет расценен в вашу пользу.

Итак, во избежание негативных последствий необходимо готовить ответ на претензию по муниципальному контракту.

БЛОК № 3. КАК ОТВЕТИТЬ НА ПРЕТЕНЗИЮ ЗАКАЗЧИКА

Как уже было отмечено, строгих правил оформления ответов не существует. Поэтому при подготовке ответа нужно исходить из целей подрядчика – снять необоснованные претензии; решить вопросы миром, но одновременно создать почву для того, чтобы выиграть возможный суд по госконтракту.

1. В ответе на претензию ссылайтесь на конкретные положения госконтракта и на закон.

Мы не раз встречались с тем, что заказчики трактуют контракт как-то по-особенному, в свою пользу. Чтобы пресечь такую трактовку, нужно цитировать пункты вашего договора и положения закона. А затем делать вывод, как толкуете контракт вы.

Например, наш клиент получил претензию от заказчика, который сетовал на нарушение сроков начала работ по контракту. Претензия заказчика по госконтракту содержала требование предоставить ответ на следующий день:

Наши юристы подготовили ответ в срок, который просила администрация – один день. Но вообще-то требовать ответ в такой кратчайший срок недопустимо, исходя из понятия «разумный срок» (согласно ст. 314 ГК – это 7 дней).

По существу мы сослались на положения госконтракта, предусматривающие только окончательный срок выполнения работ – август 2022. Никакие промежуточные сроки сторонами не оговаривались. Однако это не умаляет право заказчика периодически контролировать ход работ. Поэтому мы объяснили, почему 1 июня не приступили к исполнению контракта. После этого заказчик новые претензии не предъявлял:

2. В ответе на претензию госзаказчика опишите свою версию событий.

Этот принцип мы также продемонстрируем на нашей ситуации. Наш клиент заключил контракт с администрацией на ремонт детского сада. Ремонт нужно было начать 1 июня. Но подрядчик не приступил к работам вовремя, несмотря на то, что заказчик перевел всех детей в другой сад. Такую версию событий приподносит претензия по госконтракту:

Однако в действительности события развивались по-иному. На самом деле, подрядчик (наш клиент) прибыл на объект 1 июня, но работа встала, так как оказалось, что учреждение принимает детей. Подрядчик направил заказчику письмо с просьбой перевести детей в другое образовательное учреждение. В ответ заказчик попросил сдвинуть сроки начала работ. Следующим письмом подрядчик в целом согласился на изменение начального срока, но при условии, что и конечный срок сдвинется. И только из претензии подрядчик узнал, что детский сад с 14 июня пустует. По каким-то причинам заказчик ему об этом не сообщил. В свете этих событий администрация не выглядит обманутым заказчиком, поэтому о них точно нужно писать в ответе на претензию:

Претензия по муниципальному контракту содержала только события, о которых выгодно говорить заказчику. Наш ответ призван показать ситуацию в целом, чтоб и заказчик «поостудил пыл», и в будущем суд видел, что мы все делали правильно.

3. При подготовке ответа учитывайте складывающуюся судебную практику в спорах по госконтракту.

Тенденции судебной практики изменчивы, но вряд ли можно спорить с тезисом, что суды зачастую встают на сторону госзаказчика. Поэтому хороший юрист по Закону № 44-ФЗ просто необходим в спорах с госзаказчиками.

Яркий пример – свежее дело Верховного суда № А40-133808/2020, рассмотренное 20 июня 2022 г. Заказчик и подрядчик несколько лет назад успешно завершили работу по контракту, подписав все положенные акты приемки работ. Спустя некоторое время распорядитель бюджетных средств, которому подчиняется заказчик, проверил, все ли работы выполнил подрядчик. По результатам проверки был составлен акт, что выполнены далеко не все оплаченные работы, переплата составила примерно 32 миллиона рублей. В итоге заказчик пошел взыскивать с подрядчика неосновательное обогащение. Московские суды встали на сторону подрядчика, потому что заказчик сам принял все работы и подписал акты без претензий (ст. 720 ГК РФ). Но ВС РФ бросил заказчику спасательный круг. Дело в том, что ст. 720 говорит, что нельзя ссылаться на недостатки работ, принятые по акту, если иное не установлено договором. А в контракте было хитрое условие: заказчик может предъявить недостатки, выявленные контрольным бюджетным органом после закрытия контракта. Диспозитивный характер ст. 720 ГК РФ в совокупности с принципом «эффективного расходования бюджетных средств» позволили заказчику выиграть дело, несмотря на приемку работ без замечаний.

Но можно найти и судебные акты в пользу подрядчика. Например, суды в деле № А53-6608/2021 поддержали добросовестного подрядчика. Контракт связан с подготовкой проектной документации. В ходе госэкспертизы проекта выявлены недостатки, возникшие из-за неполноты тех.задания, то есть по вине заказчика. Заказчик попросил подрядчика выполнить проект по уточненному задания, что и было сделано подрядчиком. Но оплатить проект заказчик отказался, так как подрядчик не уложился в первоначальные сроки. Суды встали на сторону подрядчика, указав: просрочка возникла по вине самого заказчика; претензия по госконтракту не направлялась заказчиком; уведомление об отказе направлено заказчиком по неверному электронному адресу и не считается полученным подрядчиком.

Таким образом, получение претензии – это веский повод заняться поиском судебных актов в пользу исполнителя.

4. Ответ на претензию отправьте всем лицам, контролирующим муниципальный заказ.

Кому, кроме заказчика отправить ответ на претензию? Мы свои ответы продублировали учредителю заказчика и организации, разместившей закупку. Это поможет привлечь внимание вышестоящих органов к необоснованным претензиям по госконтракту:

БЛОК № 4. ЧТО НЕЛЬЗЯ ПИСАТЬ В ОТВЕТЕ НА ПРЕТЕНЗИЮ

Помимо рекомендаций, как ответить на претензию заказчика, есть антисписок «Что нельзя писать в ответе на претензию». Ниже представляем вашему вниманию этот перечень:

1. Нельзя признавать нарушения. В судебной практике давно устоялся принцип «эстоппель». Это запрет на противоречивое поведение стороны контракта. Применительно к претензионному порядку это значит, что если сторона согласилась с выявленными недостатками работ, то потом в суде нельзя будет говорить, что недостатков не было.

2. Нельзя признавать долг. Признание долга – это важный юридический акт. Согласно ГК признание долга прерывает сроки исковой давности.

Рассмотрим пример. Заключен госконтракт на подрядные работы. По закону претензия по муниципальному контракту из-за ненадлежащего качества может быть предъявлена в течение 2 лет после приемки работ. В установленный гарантийный срок заказчик выявил недостатки. Сразу заказчиком направлена претензия по муниципальному контракту с требованием вернуть часть денег. Если подрядчик согласиться, что недостатки есть, то трехлетний срок исковой давности будет исчисляться с момента ответа на претензию. А если подрядчик мотивированно отклонит претензию заказчика, то срок исковой давности будет исчисляться с момента выявления недостатков (этот момент иногда намного раньше). Поэтому, когда в суде возникнет спор по госконракту, подрядчик сможет заявить о пропуске срока исковой давности. Это самостоятельное основание для отказа в иске госзаказчику.

3. Нельзя отвечать на претензию, направленную с нарушениями. Соблюдение претензионного порядка – это обязательное условие для принятия иска заказчика к производству арбитражного суда. К иску должны быть приложены доказательства направления претензии: сама претензия, доказательства ее направления оговоренным сторонами контракта способом, ответ на претензию (при наличии). Если претензионный порядок не соблюден, то исковое заявление возвращают или оставляют без рассмотрения.

Нередко можно встретить случаи, когда претензия направляется по неправильному адресу, либо по электронной почте, когда такого способа нет в контракте, либо вручается под отметку «охраннику». Даже если вы каким-то чудом получили такую претензию, не надо на нее отвечать. В суде госзаказчик не сможет доказать, что выполнил досудебный порядок, так как претензия считается не направленной в адрес исполнителя. А у вашей фирмы появляется как минимум — время для подготовки к суду, и как максимум – истечение срока исковой давности.

4. Нельзя просить не применять санкции. Если Вы попросите дополнительное время на устранение недостатков или не начислять неустойку, станет очевидно, что вы признаете обоснованность претензии. Лучше написать, что недостатки возникли не по вашей вине, но вы их устраните, так как заинтересованы в успешном закрытии контракта.

Применительно к неустойкам не забывайте о государственных механизмах поддержки бизнеса. Так Постановлением Правительства № 783 от 04.07.2018 разрешено списывать неустойки в следующих ситуациях:

— полностью исполненные контракты

— контракт не исполнен в 2020 году из-за ковида

— контракт не исполнен в 2021-2022 из-за скачка цен на стройматериалы

— контракт не исполнен из-за санкций

Также напоминаем про введенный мораторий на банкротство с 01 апреля по 01 октября 2022 года. Он предполагает запрет на начисление неустоек в указанный период для любых предприятий.

Подводя итог, напомним наш посыл – выиграть суд с госорганом реально. Юристы оказываются бессильны только тогда, когда к ним обращаются слишком поздно. Если уже на стадии подготовки ответа на претензию с Вами будет работать профессиональный юрист, очень велики шансы разрешить спор в Ваших интересах!

Инструкция – «Как вернуть деньги за фитнес абонемент?»

В своей практике мы КАЖДЫЙ день встречаемся с ситуациями, когда фитнес не возвращает деньги за абонемент. В судах мы представляем интересы как потребителей фитнес-услуг, так и сами клубы. Да, мы одновременно по обе стороны баррикад, что позволяет нам добиваться успеха. Мы знаем на что обращает внимает суд и как добиться нужного решения.

Данная статья – это пошаговая инструкция урегулирования спора с фитнесом. Полезные советы здесь есть как для клиентов, так и для самих фитнес-клубов. Инструкция очень подробная, после ее прочтения, у Вас, вероятнее всего, не останется никаких вопросов, а если вдруг останутся, то наши контакты указаны на нашем сайте. В статье мы дадим пример претензии, пример иска и поделимся успешным решением суда.

Мы занимаемся такими делами на постоянной основе, даже ролик записали, если Вам ближе видео формат, то наше видео на эту тему ниже.

Наш подкаст на тему «Как вернуть деньги за абонемент в фитнес?» → 

Шаг № 1 – «Убедимся, что мое требование законно»

В первую очередь, нужно понять, когда клиент имеет право на возврат денег от фитнеса.

С точки зрения юридической квалификации, договор с фитнесом – это договор возмездного оказания услуг между предпринимателем (фитнес-зал) и потребителем (клиент). Следовательно, к данному договору применимы статьи:

—  39 главы Гражданского кодекса РФ

— Закона о защите прав потребителей (ЗПП).

Фитнес в таком договоре выполняет функции исполнителя, а клиент именуется заказчиком.

Статья 782 ГК РФ позволяет потребителю в любое время прекратить взаимоотношения с фитнесом, отказавшись от договора. Данная норма не содержит перечень случаев, когда потребитель вправе это сделать. Это означает, что клиент вправе отказаться от дальнейшего сотрудничества с фитнес-клубом без указания причин и мотивов.

Статья 32 ЗПП конкретизирует вышеизложенное правило. Согласно данной норме единственное условие для отказа от договора с фитнесом — возмещение затрат фитнеса, которые не покрываются за счет цены абонемента. Взыскание таких затрат – редкость, так как фитнесу сложно доказать, что он понес какие-либо дополнительные затраты, которые не покрываются стоимостью абонемента. А если фитнес этого не доказал, то он не имеет права требовать уплаты денег от клиента.

При отказе потребителя от договора с фитнесом получается, что фитнес фактически оказал не весь объем услуг, а только их часть. Применительно к услугам действует правило – оплачивается только тот объем услуг, который оказан по факту (ст. 781 ГК РФ). То есть если вы оплатили стоимость годового абонемента, а посещали зал, например, 100 дней, то фитнес-клуб должен выплатить вам часть стоимости абонемента, пропорциональную оставшимся 265 дням.

Таким образом, не имеет значения, по каким причинам вы решили больше не посещать спортзал. Договор с фитнес-клубом прекращается, как только клиент уведомляет об этом администрацию фитнеса. Фитнес, в свою очередь, обязан вернуть клиенту стоимость неиспользованной части абонемента.

Итак, закон дает клиенту право на отказ от договора с фитнесом. Но вот вы берете свой договор и видите там пункт примерно следующего содержания:

«Расторжению после активации договор не подлежит, возврат осуществляется только при переоформлении договора согласно п. 5.2.2 на любого человека со стороны владельца данного договора»

Именно такая ситуация была и у нашего клиента.

Не стоит бояться таких пунктов в договоре. Они прямо противоречат закону и являются ничтожными в силу п. 2 ст. 168 ГК РФ. Фитнесы включают их для того, чтобы убедить клиентов в невозможности взыскать неиспользованную часть абонемента. При рассмотрении иска о взыскании денег с фитнеса суд не будет руководствоваться такими незаконными положениями договора.

Отдельно следует рассказать о правомерных требованиях потребителя, если фитнес-клуб добровольно не возвращает деньги

1. Клиент в любом случае имеет право на возврат суммы пропорционально неиспользованной части абонемента. Формула расчета:

S = P – ((P/365)*T), где

S – сумма, подлежащая возврату

P – цена абонемента

T – количество дней, в течение которого вы посещали фитнес

2. Штраф за отказ добровольно заплатить потребителю (ч. 6 ст. 13 ЗПП).

Размер штрафа — 50 % от суммы, которая взыскана в пользу потребителя в суде.

3. Моральный вред (статья 15 ЗПП).

Презюмируется, что потребитель испытывает моральные страдания, когда нарушаются права, гарантированные ему ЗПП (пункт 2 «Обзора практики рассмотрения судами дел по спорам о защите прав потребителей, связанным с реализацией товаров и услуг» от 17.10.2018).

Это означает, что суд не вправе отказать во взыскании морального вреда с фитнеса, но может снизить заявленный размер морального вреда.

Способ расчета морального вреда не установлен никаким нормативным актом. Поэтому сам потребитель должен определить, в какую сумму он оценивает ущерб, который причинил ему фитнес-клуб.

4. Неустойка по ч. 5 ст. 28 ЗПП.

Она взыскивается в случаях, когда фитнес-клуб нарушает сроки оказания услуг, например, в установленный день фитнес не возобновляет свою деятельность (после пандемии).

Размер этой неустойки определяется по формуле:

N = S * 3 % * T, где

N – неустойка

S – сумма, рассчитанная в соответствии с пунктом 1 – «S = P – ((P/365)*T)»

Т – время, в течение которого деньги не возвращаются

Итоговая неустойка не может быть больше, чем сумма подлежащая возврату.

5. Судебные расходы на представителя, эксперта и т.д.

ГПК РФ позволяет потребителю возместить все свои издержки, которые он понес из-за суда с фитнесом. Сюда относятся и расходы на юриста.

Расходы взыщут с проигравшего фитнес-клуба.

Для того, чтобы подтвердить понесенные судебные расходы на оплату услуг юриста, судье предоставляются:

— договор юр.услуг

— акт выполненных юр.услуг

— платежное поручение об оплате юр. услуг

Расходы взыщут в разумных пределах. Разумность судебных расходов подтверждается ссылками на минимальные ставки адвокатских палат соответствующих регионов России, сложностью дела, объемом оказанных услуг.

Шаг № 2 – «Отправляем в фитнес требование о возврате денег»

Чек-лист для составления требования:

⟏ указать в «шапке» требования свои имя, отчество, фамилию, адрес, телефон/электронную почту

⟏ написать номер и дату договора в тексте требования

⟏ сообщить, что вы отказываетесь от услуг, оказываемых фитнесом. По желанию можете обозначить причины

⟏ потребовать возврата денег за неиспользованную часть абонемента

⟏ дать реквизиты своего расчетного счета, куда должны быть перечислены денежные средства (+ БИК, кор. счет, наименование банка)

⟏ определить срок, в течение которого деньги должны быть возвращены

⟏ предупредить об ответственности за то, что фитнес не возвращает деньги в добровольном порядке (см. статью «Как вернуть деньги за фитнес абонемент?»)

⟏ вручить требование администратору фитнеса под отметку (администратор должен указать свое имя, должность и дату получения) или направить его заказным письмом по  юридическому адресу фитнес-клуба

Если в течение указанного вами в требовании срока фитнес не возвращает деньги, переходим к шагу № 3.

Шаг № 3 – «Пишем досудебную претензию»

Претензия не является обязательным документом в нашем пути по взысканию денег с фитнеса (пункт 11 «Обзора судебной практики по делам о защите прав потребителей» от 14.10.2020).

Но наш опыт показывает, что иногда требования клиентов (шаг № 2) остаются без удовлетворения из-за того, что они просто не попадают к юристам фитнеса. Досудебная претензия – это важный процессуальный документ, подтверждающий серьезность намерений клиента обратиться в суд на фитнес. Логично, что видя слово «досудебная», администраторы передадут нашу претензию в юр. отдел. Учитывая, что суды очень часто встают на сторону потребителей и опасаясь штрафов по ЗПП, юристы фитнес-клуба, скорее всего, будут настаивать на том, чтобы руководство в добровольном порядке удовлетворило требование клиента.

Чтобы написать досудебную претензию в фитнес-клуб воспользуйтесь чек-листом из шага № 2 или образцом, подготовленным нашими юристами.

Как вернуть деньги за фитнес абонемент, если досудебная претензия осталась без ответа или фитнес отказался вернуть денежные средства? В этом случае переходим к шагу № 4.

Шаг № 4 – «В суд на фитнес»

На данном этапе клиент обычно сталкивается со следующими вопросами:

— в какой суд подавать исковое на фитнес?

— как должно быть оформлено исковое заявление о взыскании денег за фитнес и какие документы к нему приложить?

— как изложить фактические обстоятельства дела так, чтобы суду было понятно и просто разобраться в сути спора?

— на какие нормы права и положения судебной практики стоит ссылаться?

— как сформулировать свои требования в просительной части иска?

Итак, чтобы выиграть суд с фитнесом, нужно следовать следующим рекомендациям.

1. Суд: мировой или районный?

Иск на фитнес подается в мировой или районный суд. Чтобы понять, в какой суд подать иск на фитнес, нужно определиться с итоговой суммой. Как рассчитать цену иска, мы рассказали выше (шаг № 1).

Цена иска < 100 тысяч рублей – идем к мировому судье. Цена иска > 100 тысяч рублей – пишем иск в районный суд.

2. Территориальная подсудность.

Как правило, иск подается по месту нахождения ответчика. Но потребительский иск на фитнес может быть подан в любой из следующих судов:

— по месту регистрации истца

— по юридическому адресу головного офиса фитнес-клуба, который указан в выписке из ЕГРЮЛ

— по адресу филиала фитнес клуба, в котором вы заключали свой договор

3. Иск оформляется в соответствии со всеми процессуальными требованиями. К нему должны быть приложены:

— почтовая квитанция, подтверждающая направление заказным письмом с описью вложения искового заявления по юридическому адресу ответчика

— требование в адрес фитнеса (шаг № 2) с доказательством его получения ответчиком

— (не обязательно) досудебная претензия с доказательством отправки

— договор с фитнес-клубом

— доверенность (если подписывает представитель)

Обратите внимание, что пошлина при обращении в суд на фитнес не уплачивается, поскольку потребители освобождены от оплаты государственной пошлины.

4. В качестве примера иска на фитнес-клуб приведем наш недавний случай.

Клиент приобрела три абонемента в фитнес-зал (для себя и двух своих несовершеннолетних детей). Затем фитнес приостановил свою работу из-за введения антиковидных мер в Москве. Требование клиента о возврате денег было оставлено без удовлетворения.

Для защиты нарушенных прав клиента и ее несовершеннолетних детей нами было подготовлено исковое заявление:

В итоге 10 февраля 2021 клиент получила решение суда об удовлетворении своих требований.

Шаг № 5 – «Готовимся к возражениям фитнеса»

В нашей практике мы сталкивались со следующими наиболее распространенными возражениями со стороны фитнес-клубов:

Возражение № 1. Фитнес объективно не мог оказывать услуги в период действия карантинных мер (см. статью «В суд на фитнес клуб»).

Действительно, фитнес-клубы оказались в сложной ситуации. Их деятельность была приостановлена почти с самого начала пандемии. И даже при всем желании они не могли оказывать своим клиентам услуги.

Однако данное обстоятельств никак не повлияет на возможность потребителя отказываться в любой момент по собственному желанию от договора оказания услуг.

Возражение № 2. Штраф и неустойка должны быть уменьшены по ст. 333 ГК РФ.

Штраф в размере 50 % от взысканной в суде суммы в пользу потребителей и неустойка 3 % по ч. 5 ст. 28 ЗПП – это разновидности неустойки, предусмотренной ст. 330 ГК РФ.

Размер данной неустойки может быть уменьшен судом по мотивированному заявлению ответчика (ст. 333 ГК РФ).  Для этого фитнес-клуб должен доказать, что взыскиваемые неустойка и штраф настолько велики, что создают необоснованное обогащение на стороне потребителя.

Возражение № 3.  Размер морального вреда не обоснован и завышен.

В данном случае вопрос о размере морального вреда разрешается судом по своему внутреннему убеждению.

Очевидно, что если требование потребителя удовлетворено хотя и несвоевременно, но до судебной тяжбы, суд может снизить размер морального вреда.

Возражение № 4. Размер расходов на юриста выходит за разумные пределы.

Обычно здесь ответчики ссылаются на сайты малоизвестных юридических фирм, которые оказывают услуги по совсем низким ценам. Конечно, цены обусловлены квалификацией юриста.

Данные возражения могут быть отклонены по мотиву того, что клиент не обязан обращаться к юристам, оказывающим услуги по наименьшей цене.

Надеемся, что наша инструкция дала вам понимание, как вернуть деньги за фитнес абонемент. Уверены, у нас с вами все получится!

Одним из последствий пандемии стало изменение в работе фитнес-клубов. Но далеко не многие клиенты готовы принимать новые условия. В статье мы расскажем, как вернуть деньги за фитнес абонемент, если новые условия фитнеса вас не устраивают.

Отказ от фитнес-абонемента – это, по сути, односторонний отказ от договора.

Гражданский кодекс РФ содержит запрет на односторонний отказ от исполнения обязательств. Но как из любого правила, здесь есть ряд исключений.

Одно из таких исключений закреплено в ст. 32 Закона о защите прав потребителей.
Эта статья разрешает потребителю в любое время по собственному желанию расторгнуть договор с фитнесом.

Наш подкаст на тему «Как вернуть деньги за абонемент в фитнес?» → 

Оговоримся, что потребитель – это гражданин, который приобретает товары (услуги или работы) для личного или семейного использования, но в любом случае не в коммерческих целях.

При расторжении договора потребитель должен возместить фитнес-клубу только те расходы, которые клуб фактически понес для исполнения договора с данным конкретным потребителем.

Итак, подробно опишем, как вернуть деньги за фитнес абонемент в 3 шага на нашем собственном примере.

Наш клиент заключил стандартный договор с одним из фитнес-клубов Москвы.

Однако в марте 2020 г. в Москве из-за пандемии короновируса введены ограничения на посещение фитнес-залов. В итоге наш клиент не мог посещать занятия и решил расторгнуть договор с фитнесом.

Но в договоре указано, что после того, как абонемент активирован, деньги не подлежат возврату ни при каких обстоятельствах (пункт 7.2). Это условие противоречит закону и является ничтожным. Есть все шансы взыскать деньги с фитнеса.

Если фитнес не возвращает деньги, то нужно следовать простому алгоритму:

1 – направляем в фитнес ТРЕБОВАНИЕ о возврате денег. Если требование не удовлетворено >

2 – составляем досудебную ПРЕТЕНЗИЮ. Если претензия оставлена без положительного ответа >

3 – подаем ИСК в суд на фитнес.

По нашему опыту, каждый этап может стать результативным. Поэтому к составлению любого из указанных документов нужно подойти серьезно.

Требование о возврате денег

Если фитнес вернет деньги на этом этапе, можно утверждать, что потребитель получил нужный результат при минимальных затратах.

Поэтому здесь мы делаем акценты на ответственности, которая обязательно будет возложена, когда фитнес не возвращает деньги:

1) штрафы по КоАП

Если фитнес прописывает в своем договоре, что-то вроде:

«Потребитель не вправе отказаться от настоящего договора» или

«В случае одностороннего отказа от настоящего договора потребитель выплачивает Клубу штраф в размере…» или

«В случае отказа потребителя от настоящего Договора фитнес-клуб выплачивает потребителю 1 % от стоимости абонемента. Потребитель не вправе претендовать на возврат суммы, превышающей это значение»,

то фитнес нарушает гарантированное ЗПП право потребителя на односторонний отказ от договора с возможностью возврата стоимости не оказанных услуг.

Ответственность за ущемление прав потребителей установлена ст. 14.8 КоАП. За каждый факт нарушения компания должна выплатить в казну штраф от 10 000 до 20 000 рублей.

Итак, в своем заявлении мы даем фитнес-клубу понять, что если наши требования не будут удовлетворены добровольно, мы сообщим об этом в Роспотребнадзор.

2) компенсация морального вреда на основании ст. 15 ЗПП

За нарушение прав потребителей, в том числе права на односторонний отказ от договора с фитнесом, на организацию возлагается обязанность возместить моральный вред.

В требовании стоит предупредить фитнес-клуб, что невозвращение денежных средств в добровольном порядке причинит вам как потребителю нравственные страдания. Возникший по этой причине моральный вред придется компенсировать за счет фитнес-клуба.

3) штраф 50 % от взысканной в пользу потребителя суммы (ч. 6 ст. 13 ЗПП)

В требовании стоит сослаться на ч.6 ст. 13 ЗПП, ведь она – существенный стимул для исполнения требований потребителей в досудебном порядке.

Если фитнес не возвращает деньги в досудебном порядке, и потребителю пришлось подать в суд на фитнес, то суд помимо заявленной потребителем суммы к возврату дополнительно присуждает в его пользу штраф. Штраф равен половине взысканной с фитнеса суммы.

Рекомендуем в требовании о возврате денег напомнить фитнес-клубу о существовании ч. 6 ст. 13 ЗПП.

Помимо этого, в требовании в свободной форме необходимо указать ключевые моменты:

— свои контакты и реквизиты счета для перечисления денег,

— ссылка на заключенный договор физкультурно-оздоровительных услуг;

— уведомление об отказе от договора и требование о возврате денег за абонемент;

— срок, в течение которого вы будете ждать от фитнеса денежные средства

Важно направить требование способом, позволяющим идентифицировать, кому и по какому адресу оно направлено. Это может быть отметка о получении, поставленная сотрудником фитнеса, или почтовая квитанция (заказное письмо с описью вложения).

Примерный расчет финансовых санкций, который следует отразить в требовании, приведен ниже.

Досудебная претензия

В новом Обзоре Верховного суда РФ, посвященном защите потребительских прав (утвержден 14.10.2020) в пункте 11 прямо указано, что ЗПП не предусматривает соблюдение обязательного досудебного порядка урегулирования спора между потребителем и исполнителем услуг (в нашем случае – фитнес).

Это означает, что потребитель должен направить фитнес-клубу требование и вправе отправить досудебную претензию.

Если в договоре с фитнесом прописано иное: например, договор предусматривает обязательное направление претензии – такое условие ничтожно и не имеет юридической силы.

Однако мы рекомендуем обратиться в фитнес с претензией.

Причина – возврат денег в добровольном порядке гораздо быстрее, чем через суд. И самое главное — в случае неудовлетворения требования до суда, в суд с фитнеса взысщут в пользу Вас штраф за невыплату денег до суда.

Претензия направляется по юридическому адресу будущего ответчика – фитнеса. Возможно, что требование было не исполнено в добровольном порядке, потому что оно просто не дошло до руководства. Досудебная претензия, как правило, попадает в юр.отдел фитнеса. А юристы таких учреждений знают, какие огромные штрафы предусмотрены законом за нарушение прав потребителей.

В претензии более детально прописываются обстоятельства спора. Возможны ссылки на законы. Также, как и в требовании, указываются контакты потребителя, его банковские реквизиты. Важно четко сформулировать требование – возврат денег в определенной сумме в определенный срок.

Еще раз описываем весь набор негативных последствий в случае оставления претензии без удовлетворения – штрафы по КоАП, штраф 50 % по ЗПП, моральный вред.

В досудебной претензии уместно упомянуть о том, что судебные расходы, в том числе на оплату услуг юриста, взыскиваются с проигравшей стороны.

Исковое заявление

Последний этап – подать иск в суд на фитнес.

Наши специалисты неоднократно писали исковые заявления в мировые и районные суды, включая и иски о защите прав потребителей о том, как вернуть деньги за фитнес абонемент.

При подаче иска нужно учесть несколько особенностей потребительских исков:

а) госпошлина за подачу потребительского иска не уплачивается;

б) иск подается либо к мировому судье (сумма иска менее 100 тысяч), либо в районный суд. Иск подается в суд по месту (выбирает истец):

— по адресу фитнес-клуба либо адресу его филиала, где заключался договор;

— по месту жительства потребителя;

— по месту заключения договора с фитнесом.

в) соблюдение досудебного порядка не требуется, поэтому иск не оставят без рассмотрения, если не будет приложена претензия. Главное – приложить требование о возврате денег и доказательства его отправки в адрес фитнеса.

Ниже вы можете ознакомиться с нашим потребительским иском о том, как вернуть деньги за фитнес абонемент.

Напоминаем, что по вопросам защиты прав потребителей вы можете обратиться в нашу организацию. Подробнее об услуге читайте по ссылке.

Споры с социальными сетями в цифровую эпоху приобретают все большую популярность. В настоящей статье мы продолжим рассказывать о том, как подать жалобу в инстаграм. В предыдущей статье про инстагарам мы затронули вопрос нарушения авторских прав. Эту статью мы решили сделать шире. В предыдущих статьях мы также писали о том, как удалить данные из Вконтаткте, о судебных разбирательствах с Facebook, о спорах с YouTube.

Наш подкаст на эту тему → 

Если Вам необходимо составить жалобу в инстаграм, то мы можем это сделать.
Напишите нам на электронную почту или позвоните, мы скалькулируем стоимость и сообщим сроки исполнения.

В последние годы инстаграм из социальной сети с красивыми фотографиями превратился в пространство, где люди продвигают свои услуги и идеи. Это повлияло на качество  контента: пользователи инстаграма серьезно работают над фотографиями и текстами, что требует существенных временных и финансовых затрат.

Логичным следствием этого является возникновение авторских прав на контент.

Несмотря на то, что инстаграм объединяет людей из разных стран, в каждой из которых существует свой закон об авторском праве, в целом, в мире понимание авторских прав унифицировано благодаря принятию международных конвенций – Бернская конвенция 1886 г. и Женевская конвенция 1952 г.

Авторские права на контент заключаются в том, что только автор (обладатель исключительного права) вправе использовать контент, который он создал своим творческим трудом. Такой контент включает в себя оригинальные видеоролики, фотографии, звукозаписи, статьи и т.п.

Общепринято, что авторским правом не охраняются тексты законов, судебных решений, гербы и флаги, фольклорные произведения, информационные сообщения о событиях и фактах.

Российское законодательство, вслед за международными актами, устанавливает также случаи свободного использования авторских произведений (ст. 1273 – 1279 Гражданского кодекса РФ). Если ситуация попадает под случай свободного использования, то любое лицо может использовать материалы в объеме, оправданном для раскрытия своей мысли, без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора.

К случаям свободного использования, в частности, относятся:

— цитаты из произведений в научных, информационных и подобных целях. Кстати, Верховный суд РФ высказался, что цитировать можно не только тексты, но и фотографии (определение Верховного суда РФ от 25.04.2017 №305-ЭС16-18302).;

— использование контента в учебных видеороликах;

— публикация в инстаграм-аккаунте статей иных лиц по политико-экономическим вопросам, если автор статьи прямо не запретил такие публикации;

— публикация в инстаграм-аккаунте публичных политических речей/ докладов в информационных  целях;

— обзоры новинок в области культуры, искусства и т.п. тоже могут содержать часть авторского контента с целью доведения до как можно большего числа подписчиков информации о творческом достижении другого человека.

Таким образом, если мой контент кто-то использует в своем инстаграм-аккаунте, например, воруют мои фото, необходимо подать жалобу в Инстаграм. Но перед подачей жалобы следует убедиться, что публикация моего контента другим пользователем инстаграма не попадает под случаи свободного использования.

Подать жалобу в Инстаграм можно двумя способами:

Первый способ — электронная форма в инстаграме.

Мы заполним форму на английском языке, в соответствии со всеми предъявляемыми к ней требованиями. В частности, важно обратить внимание на следующие моменты:

а) жалобы на контент принимаются только от правообладателей. Если вы не являетесь автором или официальным представителем, жалоба просто не будет рассматриваться.

б) необходимо дать ссылку на контент, где используются незаконные материалы.

в) далее даем ссылку на собственный контент идентичного содержания. Ссылка должна подтверждать, что вы разместили материал раньше, чем нарушитель. Ссылка — достаточное доказательство то, что вы являетесь правообладателем. Дополнительно можно прикрепить договор оказания услуг фотографа и акт оказанных услуг. Эти документы подтвердят дату фотосъемки.

г) последний этап – подтверждение своих данных.

После отправки формы как заявителю жалобы, так и нарушителю придет уведомление. Уведомление для нарушителя будет содержать имя автора, адрес его эл. почты, суть жалобы.

Далее у нарушителя есть одни сутки, чтобы оспорить жалобу.

Судя по практике, жалоба рассматривается в течение одних суток. Если инстаграм признает ее обоснованной, то ворованные фото в инстаграм будут удалены.

Если жалобы на контент пользователя поступают неоднократно, то может быть заблокирован аккаунт нарушителя.

Второй способ – подать жалобу в Инстаграм через уполномоченного специалиста.

В этом случае необходимо руководствоваться законодательством США, так как официальное место нахождения Инстаграма – Соединенные штаты:

Instagram, LLC

Attn: Instagram Designated Agent

1601 Willow Road, Menlo Park, California 94025

Авторское право в Америке регулируется Digital Millennium Copyright Act (DMCA) – Закон об авторском праве в цифровую эпоху (принят в 1998 г.).

В такой жалобе обязательно указывается:

а) контактная информация автора контента.

б) материал, созданный вашими творческими усилиями. Например, если вы утверждаете, что воруют мои фото, нужно дать ссылку на ваш контент.

В России авторские права на контент возникают вне зависимости от каких-либо формальностей (нет требования о регистрации), а в силу их создания автором. Поэтому единственным, но в то же время, достаточным доказательством принадлежности контента именно вам будет служить такая ссылка.

в) URL контента, где размещены ворованные фото в инстаграм.

г) подтверждение, что правообладатель не разрешал использовать свой контент данному пользователю. В России разрешение на использование объектов авторского права оформляется либо договором об отчуждении исключительного права, либо лицензионным договором.

д) подтверждение того, что вся информация, изложенная в жалобе является правдивой.

Безусловно, весь текст жалобы пишется на английском языке.

Процедура изучения жалобы на предмет ее обоснованности, а также в необходимых случаях удаление контента, нарушающего авторские права, происходит точно также, как и в варианте с электронной формой жалобы.

Если описанные выше способы по каким-то причинам не привели к ожидаемому результату – ворованные фото в инстаграм не удалены или не произошла блокировка инстаграм-аккаунта, где воруют мои фото, то защищать свои права остается только в американском суде.

Это довольно сложная процедура, что потребует привлечение юриста, владеющего английским языком и разбирающегося в американском копирайт-законодательстве. В этом случае высока вероятность, что целесообразнее отказаться от судебной защиты своих авторских прав, чем нести огромные судебные издержки.

Поэтому настоятельно рекомендуем максимально сконцентрироваться на досудебной стадии разрешения споров об удалении незаконного контента. Наши специалисты имеют успешный опыт подачи жалоб в Инстаграм на основании DMCA как в форме электронных заявок, так и в форме полноценных письменных претензий.

Для нас важно, что мы имеем возможность помочь развиваться креативным людям. Наша главная задача – защитить авторов, вложивших в свой контент собственные силы, время и средства, от незаконных посягательств недобросовестных конкурентов.

Каршеринг существует в нашей стране относительно недавно, но он уже успел стать достаточно популярным среди водителей. Практика житейская порождает практику судебную. Зачастую по возникшим спорам одна из сторон договора обращается в суд. Каршеринг выступает в роли истца очень и очень часто, но далеко не всегда правда на их стороне. Сегодняшняя тема статьи по-настоящему актуальна и злободневна: мы разберем некоторые вопросы, касающихся правил пользования данной услугой, расскажем, что делать в случае возникновения разногласий между сторонами, а также обсудим порядок действий, если каршеринг подал в суд.

На дорогах можно встретить множество «каршеринговых» автомобилей, и, в принципе, это легко объясняется. Во-первых, это явление, если можно так выразиться, довольно новое. Никому еще не успела приесться эта услуга, многие хотят испытать на себе прелести вождения дорогого автомобиля, пусть и на 15 минут. Во-вторых, каршеринг, или же по-другому, краткосрочная аренда автомобиля через мобильное приложение – достаточно простая и ясная (на первый взгляд) в пользовании услуга, зачастую ей пользуется молодежь, которая не может позволить себе приобрести собственный автомобиль.

Вообще причин немало. Скажем одно: каршеринг – это проще и удобней (и где-то дешевле), нежели чем аренда автомобиля. Однако «новизна» этой категории как на правовом поле, так и среди умов водителей, порождает множество неясностей и рисков. По той же причине еще не разработан единый правовой акт, всеобъемлюще регулирующий все вопросы, связанные с каршерингом. Юрист в разрешении многих споров точно будет необходим, особенно если каршеринг подал в суд.

Нормативная база. Правила пользования каршерингом. Причины споров

Хоть и нет единого закона, посвященного данному вопросу, укажем, что каршеринг является прежде всего услугой, поэтому на защите клиента сервиса стоит небезызвестный закон «О защите прав потребителей», а также гражданское законодательство.

Также, к сожалению, из-за новизны каршеринга многие водители попросту не знают правил пользования данной услугой, а читать огромные и трудно воспринимаемые договоры человеку без юридического образования не очень-то и хочется. Отсюда и возникают многочисленные споры между арендатором автомобиля и компанией-арендодателем.

Так, например, немногие осведомлены о том, что курить в автомобиле, предоставляемом каршеринговой компанией, запрещено. Ведь в своей машине же это делать можно. Да и не воспринимается арендованное авто как общественный транспорт или иное место, где запрещено курить. Но, как говорится, незнание не освобождает от ответственности – придется платить штраф. Плюс ко всему, арендодатели зачастую «ломят» колоссальные суммы, и приходится для защиты своих прав обращаться в суд. Каршеринг, кстати говоря, многого в случае судебного разбирательства (даже в случае проигрыша дела) не потеряет, ведь у каждой компании есть свои штатные юристы. Но о суде с каршерингом поговорим несколько позже.

Есть несколько причин, по которым чаще всего возникают так называемые каршеринговые споры. Среди них выделяют, например, случаи, когда используются подложные документы или чужой аккаунт в приложении, также если был причинен вред имуществу каршеринговой компании, нарушены правила пользования услугой (например, если Вы посадили за руль другое лицо), нарушены ПДД, если имели место различные происшествия на дороге, также в случае хищения имущества компании и многое другое.

Как видите, причин довольно много. К сожалению, существует довольно печальное для водителей явление, которое отбивает желание потенциальных арендаторов пользоваться каршерингом. Операторы попросту часто наживаются на незнании арендаторов своих прав: требуют уплаты огромных штрафов, взыскивают несоразмерные ущербу убытки и т.д.

Если, например, каршеринг требует деньги, несоразмерные сумме ущерба, или же накладывает штраф в случае, если договор Вами не нарушался, разумеется, нужно уметь отстоять свои права. Но для начала необходимо постараться сделать это в досудебном порядке, поскольку это будет менее затратно как по времени, так и в денежном эквиваленте.

В случае возникновения разногласий, вопрос в досудебном порядке решается путем направления претензий. Например, арендатор направляет требование снизить взыскиваемый ущерб каршерингу. Юрист в этом деле очень Вам поможет. Зная все нюансы, он составит качественную претензию, отбросив лишнее и указав при этом факты, имеющие значение для дела.

Наша компания как раз недавно разбирала подобный описанному выше случай. К нам обратился за помощью молодой человек, взявший в краткосрочную аренду у некоторой каршеринговой компании автомобиль. К несчастью, через некоторое время он попал в ДТП, причем по своей вине, вследствие чего транспортному средству был причинен ущерб. Компания направила молодому человеку уведомление, в котором оценила причиненный автомобилю вред в 264 210 рублей и пригрозила обращением в суд в случае невыполнения требований.

Наш клиент с доводами и оценкой каршеринговой компании не согласился. Наши юристы составили ответное требование, в котором указали, что результаты деятельности Заказ-наряда, силами которого была произведена оценка причиненного вреда, не могут считаться законными. Согласно позиции арендатора, сумма, указанная в Заказ-наряде, явно несоразмерна реально нанесенному ущербу. В требовании также указано, что арендатор имеет полное право на проведение независимой технической экспертизы.

Суд с каршерингом

Если дело не удалось урегулировать путем переписки и направления претензий, ему суждено решиться в суде. Каршеринг может добиваться своего любыми способами, в судебной практике очень много случаев, когда именно каршеринговая компания подает в суд.

Но скажем, что бояться суда не стоит. Если правда на Вашей стороне, и если Вам помогает компетентный юрист, то суд примет Вашу позицию. На некоторых интернет-порталах, например, ГАС «Правосудие», публикуются сведения о судебных делах в сфере каршеринга. Суд часто принимает позицию водителя, поскольку, как мы уже говорили, зачастую операторы пытаются «нажиться» на несведущих в правовых вопросах арендаторах, которым иногда проще заплатить, нежели окунаться в судебную волокиту.

Каршеринг – относительно новая реальность, и к этой реальности нужно привыкать. Пока еще всеми до конца не усвоены правила пользования этим сервисом, необходимо быть готовыми к спорам, в том числе и судебным. Наши опытные юристы всегда готовы помочь в решении практически любого Вашего вопроса. Мы проконсультируем, дадим нужные советы и при необходимости будем представлять Ваши интересы в суде.

Собственники квартир и нежилых помещений очень часто сталкиваются с проблемами протекания крыш и стояков. Эти трудности имеют действительно серьезное значение, поскольку несвоевременное устранение проблем может повлечь за собой неисправимую порчу имущества, не говоря уже о том стрессе, который приходится переживать жильцам и пользователям помещений. Обязанности по недопущению и устранению подобных проблем лежат на соответствующей управляющей компании. Но что делать, если управляющая компания не устраняет течь? Что уж греха таить: так происходит очень часто. УК найдет тысячу и одну причину, чтобы отлынуть от исполнения обязательств. В статье поговорим о том, какие действия необходимо предпринимать, если управляющая компания не устраняет течь, на основе каких нормативных актов защищать свои права, как составить претензию к управляющей компании по заливу и о других вопросах.

Представим бытовую ситуацию: прорвало стояк у жильцов квартиры, ввиду чего затопило соседей, которые с гневными обращениями затем требуют у первых устранить проблему и возместить ущерб. Однако соседям здесь стоит поубавить свой пыл, а жильцам, которым не повезло с протечкой, тоже постараться успокоиться. Согласно Правилам содержания общего имущества (п. 5), утвержденных Постановлением Правительства № 491, системы водоснабжения, состоящие из стояков, их ответвлений, отключающих устройств, общедомовых приборов учета и других элементов, являются общедомовым имуществом. Пункт 42 вышеупомянутых правил устанавливает, что ответственность несут организации, с которыми был заключен договор на управление. То есть отвечать за течь должна управляющая компания. В обязанности УК входят следующие действия: фиксация факта протечки, выявление ее причин, устранение течи и ее последствий, возмещение ущерба пострадавшим.

Важно отметить, что управляющая компания сама должна заниматься содержанием и ремонтом стояка, за свои средства (которые и так собираются с жильцов ежемесячно). Она не вправе требовать никаких дополнительных взносов, проведения общего собрания жильцов и т.д.

Нормативная база

Разберемся, на какие нормативные акты можно опираться при защите своих прав.

Статья 161 Жилищного кодекса устанавливает обязанность управляющей компании содержать коллективное (или общедомовое) имущество в надлежащем состоянии. Статья 165 того же закона закрепляет, что плата за ЖКУ, производимая гражданами, является достаточной для содержания жильца. Поэтому в случае, если УК говорит вам о том, что у нее недостаточно средств, необходимо ссылаться на этот пункт.

Пункт 24 Постановления Правительства № 491, о котором мы говорили ранее, указывает, что управляющая компания несет ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств, в том числе и материальную.

Постановление Госстроя РФ № 170 устанавливает обязанность УК устранить протечки кровли в отдельных местах в течение суток с момента поступления жалобы.

В Постановлении Президиума же говорится о том, что все работы по содержанию и ремонту жилья производит УК, и это не зависит от того, было ли это оговорено в договоре.

Претензия к управляющей компании. Течь. При каких условиях можно обвинить УК?

Перед тем, как обращаться в управляющую компанию, необходимо выяснить некоторые обстоятельства, лишь при наличии которых возможно требовать от нее ремонта. Во-первых, необходимо удостовериться в том, что участок системы, где прорвало трубу, относится к общему имуществу (проще говоря, это действительно должен быть стояк либо же его ответвления). Во-вторых, разобраться в причинах прорыва: это может быть износ деталей и другие причины, которые возникли ввиду ненадлежащего содержания. Также необходимо понять, совершала ли УК какие-либо действия по надлежащему содержанию трубы, проводились ли осмотры и иные обязательные мероприятия.

Претензия к управляющей компании по заливу. Как должно быть, и как все происходит на самом деле?

Прежде чем обговаривать порядок действий, а также о том, как составлять досудебную претензию к управляющей компании, спустимся с небес на землю и отметим, как все зачастую происходит.

В идеальном варианте Вы, обнаружив проблему, спокойно звоните в управляющую компанию, сообщаете о протечке, делаете на всякий случай фотографии поломки. Затем являются представители УК и составляют акт о протечке, который Вы подписываете. И вишенка на торте – УК все чинит в ближайшее время, все счастливы. Однако в действительности, к сожалению, все бывает совсем не так…

Управляющая компания может попросту не отвечать на звонки, и жильцу приходится являться туда лично. А если у него и получилось дозвониться, то специалисты могут вовсе не приходить на «место происшествия», несмотря на обещания УК. Предположим, сотрудник УК все же является, но акт о протечке составлять отказывается. В случае, если его все же получится уговорить, в акте он может не прописать имущество, которое было повреждено вследствие протечки, апеллируя множеством совершено не понятных доводов. В общем, картина совсем не радужная. Если управляющая компания не устраняет течь, отказывается возмещать убытки, необходимо писать претензию к управляющей компании по заливу.

Претензия к управляющей компании. Течь.

В заявлении необходимо указать ФИО жильца, адрес, его контактные данные, а также лицо, которому направляется это заявление. В претензии необходимо описать обстоятельства дела, что именно произошло, в каком месте, насколько серьезные повреждения, также необходимо в заявлении зафиксировать просьбу предпринять меры и желание составить акт для возмещения ущерба. Претензию-заявление нужно составлять в двух экземплярах: для себя и для УК.

Отметим, что в составлении такого заявления не стоит пренебрегать помощью компетентного специалиста, который знает так называемые «рычаги давления» на управляющую компанию. Юристы нашей компании недавно составили досудебную претензию к управляющей компании по просьбе стоматологической клиники, в которой была обнаружена течь. УК никаких действий не предпринимала, несмотря на многочисленные просьбы заявителя. Последнему приходилось принимать пациентов в заплесневелом помещении из-за бездействия обязанных лиц.

В заявлении юристы также отметили, что за Заявителем остается право обратиться в суд, что грозит управляющей компании разбирательством, в виду которого к УК, как минимум, будет применена административная ответственность, а также могут быть востребованы средства на возмещение материального ущерба.

После получения заявления УК должна провести обследование и предпринять меры по ремонту. Однако на жильцах также лежит обязанность предоставить доступ к трубе ремонтникам-инженерам. Иногда приходится даже вскрывать стены (в случае ремонта стояка), но тут ничего не поделаешь. Если никакие меры предприняты не были, если УК систематически не реагирует на просьбы и претензии, то жильцы могут обратиться в прокуратуру или же в суд. Судебное разбирательство дает некоторое преимущество для жильцов: если суд примет позицию заявителя, то последнему не только будет обеспечен ремонт и возмещение материального ущерба, но также и компенсация морального вреда.

В заключение о претензии к управляющей компании (течь)

Добиваться реализации и защиты своих прав жильцам можно и нужно. Упрямство и негативный настрой управляющей компании не должны служить Вам помехой. Важное значение для успешного завершения дела играет грамотно составленное заявление-жалоба к УК. Опытные юристы нашей компании всегда готовы помочь в составлении досудебной претензии к управляющей компании и довести дело до желаемого конца.

Обнаружили, что неизвестный пользователь Instagram разместил фотографию/видео вашего авторства или выдает созданный вами объект за свой? Что же делать в ситуации, когда нарушены Ваши авторские права?

Ответ один — писать жалобу, в настоящий момент это самая эффективная мера.
С обращением в суд будут проблемы, наши российские суды очень не любят рассматривать такие споры, таких случаев единицы.
Поэтому именно хорошая жалоба может решить проблемы.

Наш подкаст на эту тему → 

Не будем томить, жалоба в Инстаграм на авторские права теперь уже послужила самой доступной мерой, применяемой к нарушителям, когда последние переступают через закон при размещении чужих фото/видео или при реализации и продвижении собственного продукта.

Давайте разберемся, как восстановить авторские права, но предупредим сразу – фактически у Вас есть только одна единственная возможность направить претензию в инстаграм для восстановления прав, так как если жалоба будет слабой, ваши требования не будут удовлетворены, а следующая инстанция уже Суд, который находится в США.

Владельцем сервиса является компания Facebook (на них, кстати, тоже подавали иск), которая находится в США. При определении подсудности имеет значение место нахождения ответчика, поэтому если компания американская, значит и спор будет решать американский суд, более того и применяемым правом будет выступать право США. Жалоба в инстаграм на авторские права, адресованная владельцам сервиса не относится к юрисдикции России.

Разумеется, рассмотрение спора в юрисдикции США сообщает дополнительную сложность при написании процессуальных документов, ведь нужно знать не только законы США, но и владеть английским языком, чтобы написать претензию в инстаграм или, куда больше, подать в суд на инстаграм.

Тем не менее, есть все-таки шанс избежать выше обозначенные сложности, если написать жалобу на инстаграм в досудебном порядке. Рассматриваются ситуации, когда неизвестно лицо, нарушившее Ваши права. Если лицо известно – решаем спор непосредственно с ним по праву РФ. Это важно.

Существует два пути:

— Жалоба в Инстаграм на авторские права по их форме на сайте;

— Письменная претензия к уполномоченному специалисту Инстаграм по месту его нахождения.

Хорошая новость в том, что у нас большой опыт написания претензий на английском языке. Поможем заполнить форму или составить досудебную претензию. Но на английском языке жалобу стоит писать, когда уже обращаетесь с письменной претензией, их форму можно заполнять и на русском языке.

Первый путь предусматривает следующий алгоритм действий:

• Следует перейти в раздел сайта «Справочный центр»,
• Вы обнаружите подраздел «Конфиденциальность и безопасность», он нам и нужен.
• Далее — «сообщить о нарушении»
• Затем — «Интеллектуальная собственность» — в зависимости от вида интеллектуальной собственности это может быть нарушение авторских прав либо прав на товарный знак. И то, и то на практике распространено, поэтому стоит исходить от сути нарушения.
• Вы встретите активную ссылку на форму жалобы в инстаграм.

Описание нарушения производится не в формате свободного текста, а в заполнении учетных данных (формат теста), что в целом облегчает описание.

Инстаграм запрашивает:

• контактную информацию заявителя (ФИО, e-mail, телефон);
• материалы, на которые вы хотите пожаловаться (необходимо прикрепить ссылку – URL);
• авторское право, то есть что конкретно нарушено: право на имя, на использование результата творческого труда, фотографии и др;

В случае, если не поступило никакой реакции (ожидание должно занимать до 2х недель), следует прибегнуть ко второму пути – писать претензию в инстаграм. Данный путь, очевидно, сложнее, так как он предполагает ее направление в США на английском языке. Но это реально, и мы уже это делали.

Жалоба в Инстаграм на авторские права в форме претензии уже более серьезный документ, который имеет правовые последствия, и их, кстати, инстаграм разъясняет:

«Что касается авторских прав, важно помнить, что отправка вводящих в заблуждение или ложных жалоб может также повлечь ответственность за убытки на основании раздела 512(f) закона США «Об авторском праве в цифровую эпоху» (DMCA) или аналогичных законов в других странах».

Иными словами, предусмотрена ответственность за лжесвидетельство. Безусловно, данное предупреждение адресовано тем, кто пытается пожаловаться, что называется, «во вред», злоупотребляя своим правом. Не исключено, что вы можете добросовестно заблуждаться, то есть искренне считать, что ваши авторские права использованы незаконно.

DMCA, или The digital millennium copyright Art – специальный закон об авторском праве в США, на его основе и будет решаться вопрос об удовлетворении требований, отраженных в претензии. Действие данного закона распространяется исключительно на объекты авторских прав. Если ситуация про товарный знак, это уже другой правовой режим и закон.

Чтобы наверняка убедиться, что нарушение есть, нужно обратиться к юристу. Специалист данной области:

• Произведет квалификацию потенциального правонарушения

В претензии требование должно быть изложено конкретно, недвусмысленно, в противном случае у уполномоченного специалиста возникнет дополнительная работа по толкованию вашей жалобы, а уж если совсем будет непонятное требование, то он и вовсе оставит жалобу без рассмотрения.

• Сформирует доказательственную базу (на самом деле нужно только URL, ведь нарушение в интернете, и в сети все сохраняется);
• Указание на отсутствие достоверных данных о правонарушителе (ведь если мы будем знать, что нарушитель – известный Вам пользователь, нет смысла писать жалобу в другую страну. Достаточно активировать те же правовые механизмы и требовать удаление напрямую у недобросовестного пользователя);
• Хорошее описание нарушения авторских прав – залог положительного исхода. Описание должно быть доходчивым, с указанием всех юридически важных фактов, должна быть цельная история на английском языке;

ВНИМАНИЕ!

Необходимо отразить заверения о том, что вы представляете правдивую информацию и ознакомлены с ответственностью за лжесвидетельство.

В течение двух недель от специалиста должна поступить обратная связь, для этого необходимо оставить адрес электронной почты для связи. Реквизиты уполномоченного специалиста Инстаграм отражены на их сайте в Справочном центре. И кстати, если вы только подозреваете, что авторские права нарушены, но до конца не уверены, юрист вам подробно разъяснит не только действия пользователя с точки зрения закона, но и оценит риски по оспариванию. Наша задача – помочь Вам не только с правовой точки зрения, но и взять на себя организационные вопросы по подаче претензии по почте в США.

На самом деле, никого уже и не удивишь утверждением, что социальная сеть «Instagram» – не только платформа для размещения фотографий и обмена сообщениями, но и многомиллионная площадка с широким оборотом товаров и услуг, их рекламой, СМИ-контентом и прочими информационными ресурсами.

С каждым годом популярность сервиса растет с геометрической прогрессией, так как там нашли свое самовыражение не только граждане, но и различные фирмы, поставляющие товары и услуги для граждан дистанционно. Поэтому и нарушений стало гораздо больше.

Наши юристы помогут Вам в заполнении формы жалобы, а также в написании досудебной претензии непосредственно в США на английском языке. В нашей компании есть специалисты, отлично владеющие английским языком и имеющие опыт написания документов, где стороной по спору является иностранная компания. Накопленный опыт позволяет нам заявлять, что споры с иностранным элементом – наша специализация.

В статье расскажем о том:

• из-за чего может быть подана жалоба на видео в YouTube
• как направить жалобу в YouTube
• каким может быть результат жалобы
• зачем юрист при разработке такой жалобы

Наш телегам чат, где юристы бесплатно ответят на вопросы по удалению информации.

Из-за чего может быть подана жалоба? Недопустимый контент

Ютуб разработал специальные правила для своих пользователей. Они необходимы, чтобы защитить психику малолетних, оградить от оскорблений определенные группы населения или отдельных граждан, не допустить пропаганду запрещенных организаций.

На Ютубе доступно объяснено, что является недопустимым контентом. Наиболее распространенные формы недопустимого контента — оскорбление, угрозы, агрессивные материалы, спам и нарушения авторских прав.

Как направить жалобу на видео в Ютуб? Два способа досудебного урегулирования

Первый способ – первоначальная жалоба

Среди прочего, недопустимым контентом признаются различного рода оскорбления. Если проанализировать примеры, в которых видео были признаны оскорбительными, то можно понять, что на Ютубе понимается под оскорблением. Оскорбление – выражение личного мнения по поводу внешности человека, его происхождения или иных качеств, связанных с биологическими особенностями, в форме ненормативной лексики, насмешки, издевательства.

Кстати, тут мы писали как удалить чужое видео с Ютуба.

Такие оскорбления наиболее очевидные. Наверняка, никто не будет спорить с тем, что унижение человека с указанием на его национальность, недопустимо.

В этих случаях можно разрешить спор без обращения в суд и даже к юристам. На примере видео из нашего блога, посмотрите, как отправить первоначальную жалобу на видео в YouTube.

После этого заполняется стандартная форма.

Отдельно стоит рассказать о жалобах на видео, которые нарушают авторские права.

Суть авторских прав заключается в том, что только человек, который своим творческим трудом придумал что-либо, может публиковать свое произведение. Другое лицо вправе делать это, только если оно приобрело исключительное право или получило лицензию от автора.

Пользователи Ютуба, которые используют чужие материалы, просто пытаются обогатиться или прославиться за чужой счет. YouTube борется с такими недобросовестными действиями.

Настоящий автор в своей жалобе должен подтвердить свое авторство. В России не предусмотрена регистрация прав на произведения, выдача документов, аналогичных патентам для изобретений. Поэтому рекомендуем обратиться к таким способам доказывания:

— добавление в веб-форму видео, размещенного ранее даты, в которую опубликовано в видео нарушителя. Такой вариант подойдет, когда некорректно заимствованы фрагменты вашего видео.

— добавление аудиозаписи, если речь идет о нарушении прав на музыкальное произведение. Также следует дать ссылку на сайт, где размещена ваша аудиозапись.

— указание на изданную книгу, фрагмент из которой был скопирован. Обязательно укажите выходные данные (издательство, год).

— также в настоящее время существует возможность депонирования произведений.

— зарегистрированные в Роспатенте товарные знаки (Ютуб считает нарушение прав на индивидуализацию фирм и товаров нарушением авторских прав).

Как показывает наш опыт, Ютуб довольно строго подходит к соблюдению прав авторов. Поэтому жалоба на нарушения в этой сфере – эффективный способ удалить видео с YouTube.

Встречаются такие Ютуб-каналы, на которых постоянно размещаются оскорбляющие видео или иной недопустимый контент. Для этого пользователю дана возможность обращаться не только с жалобой на видео, но и подавать жалобу на канал в YouTube.

Второй способ – досудебная претензия

Есть иные оскорбления, например, затрагивающие профессиональные качества человека, предпринимательскую деятельность компании. Такие оскорбления не относятся к внешности или происхождению человека, но они также могут умалить его четь и достоинство. Для фирм подобные высказывания чреваты потерей деловой репутации.

В качестве примера можно привести такой случай. Гражданин, не довольный коррупционными процессами в государственных структурах, решил изменить ситуацию путем размещения на Ютубе видеоролика, где он называл конкретных государственных служащих «оборотнями в погонах». Напрямую такое высказывание не касается внешности или принадлежности к определенным меньшинствам, но данная фраза, безусловно, вызывает у человека обиду, а в обществе презрение.

Подобные высказывания запрещены российскими законами, но в правилах Ютуба прямо такой пример не указан в качестве оскорбления. YouTube придерживается позиции, что данные высказывания могут быть признаны клеветой. При этом, YouTube оговаривает, что полномочий по определению (не)достоверности сведений у него нет.

Поэтому первоначальная жалоба может оказаться неэффективной. Администратор вправе указать на необходимость предоставления судебного решения, где зафиксировано, что видео содержит не соответствующую действительности информацию и порочит честь гражданина.

В этом случае мы предлагаем своим доверителям направить в официальное представительство YouTube в Москве развернутую досудебную претензию. О том, как ее составить мы уже писали. Обратите внимание на следующие моменты.

Говоря юридическим языком, клевета – это распространение сведений об обстоятельствах, которых в действительности не существует, с целью опорочить гражданина или компанию.

Поэтому в жалобе на видео в Ютуб фокусируемся на трех фактах – факте распространения, факте ложности информации, факте причинения вреда чести, достоинству, деловой репутации.

Распространение означает, что некто делает видео доступным для просмотра. Количество лиц, для которых видео делается доступным, не имеет значения – это может быть только один пользователь. Размещение видео на Ютубе – это распространение. Распространителем признается не Ютуб, а автор видео.

Ложность информации можно установить двумя способами. Во-первых, можно представить доказательства, опровергающие утверждения автора видео. Например, в примере с оскорблением государственных служащих была возбуждена проверка по факту совершения этими лицами коррупционных действий. В ходе проверки таких нарушений не выявлено. Поэтому материалы проверки могут использоваться в качестве доказательств клеветы. Во-вторых, возможно указать, что утверждения являются голословными и никаким фактами не подкреплены.

Причинение вреда чести и достоинству должно определяться в каждом конкретном случае отдельно. Этот вред нематериальный, поэтому оценить его непросто. В анализируемом примере сведения признаны  порочными, так как они упрекают человека в совершении противоправного действия (преступление и нечестный поступок).

Жалоба на видео  в YouTube рассматривается только тогда, когда она подается человеком, в отношении которого записано порочащее видео, или его представителем. Поэтому в претензии нужно указать, как можно идентифицировать заявителя в этом видео. Если это ваши персональные данные или изображение, то приложите копию паспорта. Если голос – необходимо передать запись вашего голоса. Если дело касается фирмы – предоставьте свидетельство ОГРН и выписку из ЕГРЮЛ.

Обязательное требование к жалобе: она должна быть конкретной. Необходимо процитировать конкретное высказывание с указание отрезка видео, на котором оно встречается. Фразы «все видео направлено на унижение моего достоинства» и подобные не принимаются во внимание.

Досудебная претензия направляется по Почте России по адресу официального представительства YouTube в г. Москве.

Срок ожидания ответа на претензию – 30 дней со дня отправки. Если после направления претензии с вами не связались, то можно подавать в суд на YouTube.

Наши специалисты имеют хороший опыт защиты граждан по таким делам в судах (об этом вы можете прочитать здесь), но решение вопроса в досудебном порядке гораздо выгоднее для наших доверителей за счет своей быстроты и дешевизны.

Что ожидать после рассмотрения жалобы? Удаление видео с Ютуба

Результат может прийти сразу после того, как вы направили первоначальную жалобу с целью удалить чужое видео с Ютуба. Если видеоролик нарушает правила YouTube администратор удалит его. На вашу электронную почту придет соответствующее письмо.

Автор видео тоже будет оповещен. Если это его первое нарушение, то ему придет простое уведомление. При последующих нарушениях блогеру приходят предупреждения. После третьего предупреждения его ждет блокировка канала.

Не забывайте о возможности обратиться с жалобой на канал в YouTube.

Но как мы показали, чаще всего, без досудебной претензии не обойтись. В большинстве случаев блогеры не допускают очевидных нарушений правил Ютуба. Поэтому досудебная претензия становится особенно эффективным инструментом, когда речь идет о распространении порочащих данных о людях и бизнесе.

Чтобы удалить чужое видео с Ютуба, администратор должен быть уверен в том, что контент подпадает под категорию клеветы. Наша задача – убедить его в этом. Поэтому, чтобы не доводить спор до суда, в претензии необходимо аргументированно изложить свою позицию со ссылками на нормы права.

В настоящей статье пойдет речь о том как удалить чужое видео с ютуба без обращения в судебные органы.

Ютуб сейчас играет в жизни каждого из нас огромную роль: для одних — это досуг, для других – работа, для третьих – обучение и саморазвитие. Поэтому очень важно, чтоб контент этого видеохостинга был приемлемым с точки зрения не только этики, но и правопорядка. Если это условие не выполняется, то у пользователей должна быть возможность удалить чужое видео с ютуба. В этом зачастую помогает аргументированная и грамотная жалоба на видео.

Наш телегам чат, где юристы бесплатно ответят на вопросы по удалению информации.

Составить претензию к Ютубу — 10 000 руб. Срок — 2 рабочих дня.

Если спор можно решить только в судебном порядке, то описания данных услугу тут и тут.  Важно, что спор с ютубом можно решить с российском суде, практика довольная хорошая. Но вернемся к тому, что видео можно удалить и без суда.

Несмотря на то, что YouTube не является российской компанией, он не освобожден от соблюдения требований законодательства России. Гражданский кодекс РФ содержит нормы, которые призваны обеспечить охрану личности в ее духовной составляющей – достоинство и честь человека, возможность человека сохранять в тайне подробности своей личной жизни и жизни своей семьи, а также право гражданина на доброе имя и пресечение клеветы.

В России, как и во всем мире, действует принцип свободы передачи информации. Это иногда приводит к тому, что видео в YouTube могут содержать ложные сведения, порочащие гражданина и компанию. В этом случае не следует отчаиваться, ведь можно решить проблему как самостоятельно, обратившись к администратору веб-сервиса с просьбой удалить видео с YouTube, так и с помощью профессиональных юристов, которые подготовят жалобу на нарушение в ютуб.

Лучше всего выполнить эти действия последовательно и с юристом.

Первый шаг – пишем электронную жалобу. Для этого открываем для воспроизведения видео, в котором содержится недостоверная информация о Вас. Справа под видео нажимаем на значок, состоящий из трех точек. Выбираем «Пожаловаться» (обозначено флажком). Определяем категорию и подкатегорию, например «Нарушение моих прав». Затем система отсылает к стандартной форме, где непосредственно заполняется жалоба на ютуб.

Если ответ администратора Вас не устраивает или Вы его так и не получили, то переходим ко второму шагу – обращение в юридический отдел Ютуба.  Необходимо подготовить письменную юридически обоснованную жалобу на ютуб. Юристы нашей компании смогут подробно и четко описать, в чем заключается нарушение и почему нужно удалить видео с YouTube.

На этом этапе аккумулируются все юридически значимые факты и отбираются положения закона, на которые мы будем ссылаться:

• Определяем лицо, которое является распространителем порочащих сведений и, соответственно, кому мы будем направлять по почте России письменную жалобу на видео с YouTube. Что значит «распространитель» применительно к видеохостингу? В данном случае распространитель делает доступными сведения в сети Интернет пусть даже одному человеку.
• Часто автора ролика установить невозможно, ведь распространяют «громкие» ложные сведения, как правило, «анонимы». Но мы пытаемся установить личность автора видео, поскольку именно он является непосредственным нарушителем, на которого возлагается ответственность за умаление ваших личных прав в виде компенсации морального вреда и причиненных убытков (последнее особенно актуально, если Вы ведете бизнес, и Вам важно впечатление клиентов). Владелец видеохостинга возместит имущественные потери за распространение порочащих сведений, только если удастся обосновать, что он должен был знать о незаконности распространения такой информации.
• Четко идентифицируем контент и определяем признаки его незаконности.

Контент должен быть ложным или порочащим.

Ложная информация – это утверждения о фактах, которые не существовали в реальности.

Порочащие сведения должны умалять достоинство или честь гражданина (в частности, утверждения о нарушении законодательства, о недобросовестности при осуществлении профессиональной деятельности).

• Указываем какие сцены видео умаляют ваши права.

Например, отрывок, содержащий фотографию человека с комментарием «человек, который изображен сейчас на экране совершил кражу». Это ложное утверждение о факте, поддающемся проверке, а значит, закон на нашей стороне, и, скорее всего, требования жалобы будут удовлетворены.

Другая ситуация. Автор ролика демонстрирует фотографию человека и утверждает, что этот человек глуп/ не красив и т.п. Этот случай остается в области этики. Закон не предоставляет защиты от субъективных оценок. Поэтому вероятность разрешения ситуации в пользу оскорбленного гражданина приближена к нулю.

Есть и пограничные ситуации, когда сам ютуб запрещает в своих правилах размещение контента с оценкой внешности, но это касается только тех случаев, когда эта оценка выражается в форме издевательства или оскорбления.

• Формулируем требование — удалить чужое видео с ютуба, и срок его исполнения.
• Сообщаем о негативных последствиях, которые неизбежно ждут нарушителя, если он откажется в добровольном досудебном порядке удалить видео с незаконным содержанием. Здесь можно сослаться на необходимость компенсировать моральные страдания. Обязательно указываем, что проигрыш в суде приводит к возложению на ответчика всех судебных расходов: государственная пошлина, расходы на юриста и прочие судебные издержки (например, расходы на проведение судебной экспертизы).

Если все вышеперечисленные условия аргументированно раскрыты в письменной жалобе на ютуб, у распространителя, то есть владельца видеохостинга, не остается правовых оснований для игнорирования вашего требования. Он обязан удалить видео с YouTube.

Решение вопроса в досудебном порядке выгодно не только YouTube, но и гражданину, сведения о котором содержатся в видеоролике по нескольким причинам:

Первое. Быстрое решение проблемы. Судебное разбирательство часто проходит не одну инстанцию и затягивается на полгода и более. Между тем, видео остается доступным для большого количества пользователей ютуба.

Второе. Направив досудебную жалобу, мы получим ответ на нее. А в этом ответе – позиция потенциального ответчика. То есть мы можем еще раз взвесить все риски и оценить ситуацию с учетом позиции противоположной стороны. Зная расклад наперед, мы увеличиваем свои шансы на победу в суде в несколько раз.

И третье. Дешевизна. Судебный процесс вне зависимости от того выиграете ли Вы в конечном счете или, наоборот, потерпите неудачу, требует значительных финансовых затрат. Да, обращение в суд последует только, если мы будем уверены в успешном разрешении дела. Но те расходы, которые доверитель несет на своих судебных представителей, далеко не всегда возмещаются в полном объеме. И особенно это характерно для судов общей юрисдикции, к компетенции которых отнесена рассматриваемая категория споров.

Если же процесс окажется проигрышным, что вероятнее всего ждет гражданина, если он не воспользовался помощью профессиональных юристов, то все судебные издержки процессуального оппонента будут отнесены на него.

Однако иногда, даже несмотря на то, что Вы воспользовались помощью специалистов, досудебная стадия не приводит к желаемому результату – удаление порочащего видео с ютуба. Тогда обращение в суд неизбежно. Иных способов достичь своей цели не остается.

И в этом случае есть шансы удалить видео с YouTube и компенсировать все свои издержки. В судебной практике встречаются примеры разрешения подобных споров в пользу граждан, чьи честь и достоинство были умалены не соответствующими реальности видеороликами (например, Никулинский районный суд в октябре прошлого года вынес решение, которым обязал YouTube Limited Liability company удалить видеоролик, содержащий ложную информацию о причастности гражданина к преступной группировке).

Ответ на претензию. Юрист – составляется в произвольной форме, порядок составления претензии законодательно не урегулирован. Но у нас, конечно же, есть своя, проверенная временем форма такого документа.

Это еще одна причина, что ответить на претензию клиента необходимо, во – первых, юридически грамотному специалисту, во –вторых, в определенные сроки.

Например, срок ответа на претензию, которая касается соблюдения Закона «О защите прав потребителей» регламентируется данным законом и составляет 10 дней со дня получения заявления клиента. Общий срок ответа на претензию установлен до 30 дней с момента получения жалобы.

Если ответ не будет получен клиентом, то есть риск, что он обратится с требованием в суд.

Как правильно ответить на претензию?

Как и во многих официальных документах сначала указываются: реквизиты в «шапке» ответа на претензию, далее требования клиента и контраргументы, предложение для мирного разрешения спора и соответственно подпись и инициалы лица, составившего данный ответ (также дополнительно печать организации, к которой были предъявлены требования).
Составить ответ на претензию необходимо достаточно подробно и раскрыто для удовлетворения требований клиента и предотвращения негативных отзывов и споров.

Обозначим некоторые моменты, которые нужно учитывать в содержании ответа на претензию. Юрист.:

— обоснование позиции с указанием на правовые акты;
— выражение согласия или несогласия с требованием клиента
— встречное предложение к клиенту, возможно с указанием платежа в счет возмещения ущерба;
— сопутствующие документы для подтверждения позиции.

1) Тем самым организация, к которой была направлена претензия, выразит свое неравнодушие к возникшей проблеме;
2) У клиента сохранится желание продолжить сотрудничество, даже если возникли недопонимания;
3) Ответ на претензию, в случае не урегулирования спора мирными средствами, будет также доказательством в суде.

Как правильно ответить на претензию, если клиент категоричен в своей позиции и не желает слышать отказа?

Составление ответа на претензию, которая связана с возмещение убытков, с денежными обязательствами, имеет также свои особенности:
1. Если в заявлении клиент указывает на просрочку платежа, то при составлении ответа на претензию, укажите срок, в течение которого будет платеж погашен.
2. Если знаете, что у организации нет возможности в данный момент оплатить в полном объеме недостающий платеж, то предложите свой план-график выплаты клиенту. Таким образом, клиент будет знать, что вы не уклоняетесь от выплаты, а берете некоторую отсрочку платежа.

Заниматься составлением претензии может быть поручено в компании любому сотруднику, однако, такую обязанность в большинстве случаев возлагают на юристов, чтобы избежать больших потерь и судебных разбирательств.

Мы не просто напишем ответ, но сначала проведем анализ ситуации и на основе сложившихся выводов, напишем грамотный ответ на претензию во избежание судебных разбирательств.

Надежды на то,  что домашняя обстановка перестанет быть одновременно и рабочей, опять не увенчались успехом. Период нерабочей недели, объявленный в конце марта, продлился до 30 апреля.  Непонятным для работников остается вопрос, что делать, если работодатель не платит из-за коронавируса?

Несмотря на то, что месяц апрель объявлен нерабочим для основной части населения, а возможно еще и май. Обязанность работодателей в полной мере выплачивать заработную плату работникам остается. При этом государство способствует компаниям, предприятиям, и предоставляет льготные кредиты для них. Но это не покрывает всех  расходов работодателей по выплатам зарплат, поэтому многие работники задумываются о возможности подать в суд на работодателя и взыскать заработную плату.

В более выгодной ситуации оказались бюджетники, и те, кто остался работать удаленно, однако даже в этом случае работодатели пытаются урезать свои затраты. Удаленная работа не гарантия, что зарплата останется в прежнем размере. Работодатель не платит зарплату из-за карантина, мотивируя это недостаточностью денежных средств, но все – таки и в этом случае нарушает Указ Президента.
Некоторые компании и вовсе думают о закрытии, ликвидации предприятий. По Трудовому законодательству компенсации и невыплаченные заработные платы должны быть  все равно произведены.  Минтруд ранее разъяснял порядок оплаты нерабочих дней, а также указывал, что это не является основанием для снижения заработной платы.
Если работодатель не платит в карантин на основании перевода сотрудников на дистанционную работу, то он должен учитывать, что права работников не должны быть ущемлены и трудовое законодательство и другие акты, содержащие нормы трудового  права продолжают действовать и на удаленной работе.

Какие права сохраняются у работников, если работодатель отказывается платить за карантин? На самом деле, основные права остаются в силе. Но работодатель может найти лазейки, поэтому трудовой договор желательно перечитать (в случае отсутствия оформления трудовых отношений работника и работодателя, то есть трудового договора, взыскать заработную плату с работодателя —  маловероятно).

Права работников:

— получение своевременной заработной платы согласно трудовому договору, в полном объеме;

— сотрудники на окладной системе оплаты труда должны получить зарплату, рассчитанную исходя из оклада, а сотрудники на сдельной системе оплаты труда должны получить компенсации, размер которых оговаривается работодателем в локальных актах компании;
— работники вправе жаловаться на работодателя в трудовую инспекцию, но сейчас это не так актуально, поэтому лучше начать с направления претензии, если работодатель не платит из-за коронавируса.В суд на работодателя тоже можно подать;

— в случае сокращения размера заработной платы в период коронавируса работник вправе требовать обоснование такого решения от работодателя. Необходимо знать, что уменьшение выплат возможно по соглашению между сторонами трудовых отношений;

—  если работодатель понуждает работников уйти в отпуск за свой счет, обосновывая это крайней необходимостью, работник вправе отказаться и даже пожаловаться на принуждение со стороны работодателя.

Несомненно, для работодателя нерабочие дни с сохранением зарплаты является прямым убытком, что также влияет на то, что работодатель не платит в карантин. Компенсации, выделяемые частным предприятиям, по мнению работодателей не такие существенные. Но есть отсрочка по налоговым платежам, возможность кредитования бизнеса на специальных условиях. На это ориентируются и  работники в случае, если хотят взыскать заработную плату, когда работодатель отказывается платить за карантин и подают в суд на работодателя.

Что работодатель может сделать в период эпидемии, и на что он также имеет право?

— перевести сотрудников на дистанционную работу (и опять же обязанность у работодателей сохраняется по оплате труда, меняется формально лишь место работы персонала)
— есть возможность оформить вынужденный простой (об этой ситуации можно узнать ниже)
— оформить ежегодный оплачиваемый отпуск (здесь также есть обязанность у работодателя выплатить отпускные, рассчитывая согласно законодательству)
— оформить по соглашения сторон отпуск за счет работника
— и крайняя мера это увольнение, но при достаточных на то оснований (в ситуации, если работодатель отказывается платить за карантин и предлагает уволиться, то работник имеет право это обжаловать).

Право работодателя на оформление простоя есть, но важно знать нюансы относительно возможности получить выплаты работнику. Есть ли право подать в суд, если работодатель не платит зарплату из-за карантина?
В случае оформления вынужденного простоя на период коронавируса, выплаты работнику также сохраняются. Но уже в пониженном размере согласно трудовому праву. Эпидемия коронавируса может быть причиной принятия решения работодателя о простое, при этом данная причина не будет зависеть от воли сторон. В соответствии с этим размер заработной платы уменьшается. Сроки выплат не изменяются  и производятся дважды в месяц. Задержка заработной платы также не будет правом работодателя в ситуации с простоем.

Необходимо разъяснить вопрос, когда работодатель не платит в карантин во время дистанционной работы.
Работодатель при переводе на удаленную работу сотрудников, должен сохранить оплату труда работникам. При этом, если работник выполняет тот же объем работы, исполняет свои обязанности на дистанционном режиме работы, то снижение его заработной платы будет недопустимым. Так как расчет зарплаты осуществляется по действующим правилам согласно системе оплаты труда, которая установлена трудовым договором и должна быть пропорционально отработанному времени и в удаленном режиме. Работодатель отказывается платить за карантин зарплату в полном объеме, если сотрудник не выполняет свои обязанности  в должной мере или же в силу объективных причин, вызванных эпидемией, он не может осуществлять такую работу как раньше из-за остановки работы сопутствующих его работе организаций, учреждений.

Например, юрист, осуществляющий только сопровождение дел в суде, не имеет возможности полноценно исполнять свои трудовые обязанности в связи с закрытием судебных учреждений, но это не исключает продолжение его работы в удаленном режиме (некоторые судебные заседания проводятся в режиме видео-конференц связи). На этом основании работодатель по соглашению с работником может договориться об уменьшение заработной платы,  работник в такой ситуации вынужден соглашаться с предложенными условиями, объективно понимая, что его объем работы действительно снизился. Но, важно отметить, что это возможно по взаимному соглашению сторон и также не освобождает работодателя от обязанности выплачивать зарплату сотрудникам.

Чтобы сократились ситуации, когда работодатель не платит из-за коронавируса, государство расширяет меры поддержки, о чем указывалось ранее. Также отмечается, что поддержка будет преимущественно для тех предприятий, которые не увольняют своих работников. И еще раз для ситуации, если работодатель отказывается платить за карантин, поясняют государственные органы, что «размер сохраненной заработной платы должен соответствовать тому, который работник получил бы, если бы отработал эти дни полностью».
Относительно защиты прав сотрудников, которым работодатель не платит в карантин, то права трудящихся граждан защищают одновременно несколько государственных органов: Трудовая инспекция, прокуратура, суд. При этом устанавливается ответственность в случае, если работодатель не платит из-за коронавируса.

За невыплату или не полную выплату заработной платы в определенный законом срок работодателю могут вынести предупреждение или наложить административный штраф до 50 тысяч рублей на юридическое лицо  и до 20 на лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Мы занимаемся помимо судебной работы —  досудебным урегулированием споров, в том числе между работниками и работодателями в связи с тем, что работодатель не платит зарплату из-за карантина.  В некоторых случаях можно избежать и судебного разбирательства о взыскании заработной платы, достаточно направить претензию работодателю на нашем бланке с указанием всех последствий.

В суде также поможем взыскать с работодателя компенсацию и невыплаченную заработную плату.

Никто и подумать не мог в начале 2020 года, что локальная вспышка нового вируса в Китае всего через месяц приобретет характер пандемии и обрушится на весь мир. Люди самоизолируются дома, организации терпят убытки и задаются вопросом: можно ли расторгнуть договора из-за короновируса? А это порождает массу других вопросов, вытекающих из главного: как отразиться  неоплата в связи с короновирусом на деятельности организации и можно ли считать короновирус форс-мажором в данном контексте? И малый и большой бизнес спешно ищут ответы на поставленные вопросы в судебной практике, а практики и нет. Да и суды практически не работают, что вносит особый градус сумбура в сложившуюся ситуацию. В настоящей статье мы проведем анализ сложившейся ситуации, ответим на поставленные вопросы и поясним, как защитить собственные интересы и при этом остаться в рамках правового поля.

Мы готовы помочь расторгнуть договор как в судебном, так в досудебном порядке.

Законодательство содержит несколько основных механизмов, которые могут помочь Вам в этом вопросе. Это признание обстоятельств форс-мажором, невозможность исполнения обязательства и существенное изменение обстоятельств.

Для начала кратко о том, что именуется в законе понятием форс-мажор. Согласно ГК РФ, указанный термин обозначает чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства, доказанность присутствия которых способно освободить лицо или организацию от ответственности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств. Подобные обстоятельства способны снять с Вас ответственность за неисполненные обязательства. Множество организации, едва прочитав и осмыслив заложенное в этих словах, сами себе ответили на вопрос «можно ли считать короновирус форс-мажором» положительно и в одностороннем порядке приняли решение расторгнуть договора из-за короновируса. Однако все далеко не так просто, как может показаться на первый взгляд.

Невозможность исполнения обязательства означает, что организация физически не может, как сама исполнить взятое на себя обязательство, так и не сможет перепоручить его исполнение третьему лицу (так как он тоже не сможет) ввиду наступления обстоятельств, за которые никто из сторон не в ответе. Препятствия могут носить также и юридический характер, но об этом поговорим позднее. Существенные изменения это такие изменения, осведомленность о которых привела бы к тому, что стороны вообще избежали бы заключения договора или же заключили его на иных условиях. Наличие представленных обстоятельств приведет, либо к прекращению обязательства, либо предоставит право требовать расторгнуть или изменить договор. В целом, умелое оперирование представленными конструкциями поможет Вам расторгнуть договора из-за короновируса. Перейдем к примерам.

Ни для кого не секрет, что наиболее пострадавшими от сложившейся ситуации организациями выступают турагенты и туроператоры. Так, ввиду закрытия границ, введением карантина, спрос на путешествия, без преувеличения, ушел в минус. У турагентств возникает потребность расторгнуть договора в связи с короновирусом, заключенные ими с туроператорами, так как реализовать их не представляется никакой возможности. В свою очередь, туроператоры желают расторгнуть договора, заключенные с авиакомпаниями (покупка целых чартерных рейсов для перевозки туристов до места отдыха) и с отелями, где туристы размещались бы. И третья сторона в указанных отношениях это сами туристы, которые по договору приобрели туристский продукт, но теперь не имеют возможности им воспользоваться. Все стороны желают прекратить отношения и, либо вернуть уплаченные средства, либо не платить за то, за что еще не уплачено.

И это далеко не все. Ощутимый удар нанесен по организациям, чье поле деятельности проведение досуга. Закрыты кинотеатры, ТЦ, концертные залы, театры, рестораны, салоны красоты и так далее. В этих случаях, возникает потребность расторгнуть договора в связи с короновирусом, как минимум, по поводу аренды. Возможны и иные ситуации. К примеру, Вы заказали продвижение и рекламу услуг, предоставляемых вашей организацией в интернете, однако сложившиеся обстоятельства поставили под запрет Вашу основную деятельность и клиентов в обозримом будущем не предвидится. Ну и зачем, спрашивается, Вам теперь заключенный контракт?

Можно ли считать короновирус форс-мажором? Можно. Во-первых, присутствуют такие признаки, как чрезвычайность и непреодолимость. Сюда также можно присовокупить вышедшие Указы мэра Москвы №12 УМ и №26 УМ от 2020 года, согласно которым новая вирусная инфекция официально наделяется указанным статусом. Не все юристы сходятся во мнении, имелись ли такие полномочия у мэра в соответствие с федеральным законодательством, но практика показывает, что в целом все в рамках закона. Идем дальше. Для того чтобы впоследствии судом позиция о форс-мажоре была принята, необходимо также доказать, что стороны, в момент, когда заключали договор, не могли предвидеть того, что такие обстоятельства возникнут, и они не зависят от их воли. Здесь также можно дать утвердительный ответ: как мы уже сказали, мало кто предполагал еще в начале года, что подобный сценарий развития событий произойдет. И уж точно произошедшие события не зависят от воли сторон договора.

Вот и все, казалось бы, утвердительно киваем, отвечая на вопрос «можно ли считать короновирус форс-мажором» и дело решено. Но не тут-то было.

Во-первых, в законе существуют ограничения. Так, нельзя признать форс-мажором обстоятельства, когда отсутствуют денежные средства для исполнения обязательств и когда на рынке не имеется нужного товара для исполнения обязательств. Первое исключение наиболее болезненно для российского малого бизнеса. У многих турфирм в связи с падением спроса на их товары и услуги, не имеется средств для оплаты аренды офисных помещений, а кому-то нечем платить зарплату сотрудникам. В указанных случаях, форс-мажора действительно не будет, поэтому не получится расторгнуть договор аренды из-за короновируса и платить придется. То же самое и с зарплатой: отсутствие клиентов и выручки не позволяет заявить, что неоплата в связи с короновирусом заработной платы или аренды законна и расторгнуть договора из-за короновируса. Не применимы сюда и другие конструкций, о которых мы говорили ранее.

Во-вторых, организации по-разному воспринимают признак непреодолимости у форс-мажора. Для тех, чья основная деятельность не попала под запрет, не видится никаких оснований для расторжения договоров. В свою очередь организации, деятельность которых на данный период времени парализована могут понести из-за этого существенные убытки. Ниже мы приведем пример такого подхода.

Однако возможны и исключения. Представим ситуацию. Гипотетически у нас имеется салон красоты, у которого заключены контракты на поставку фирменной итальянской косметики свои клиентам. Ввиду того, что внешнее сообщение между странами закрыто в связи с короновирусом, а также многие организации прекратили деятельность, итальянский поставщик не сможет направить товар. Каким образом разрешить ситуацию? Можно ли расторгнуть договора из-за короновируса?

Можно пойти следующим путем. Получите письменное подтверждение от компании поставщика, что он именно  в связи с «короновирусными обстоятельствами» не может исполнить обязательства, обратитесь к аналогичным поставщикам и попробуйте заключить спешно контракт с ними, на что они практически стопроцентно ответят отказом и приложите также его в качестве доказательства. Однако можно ли считать короновирус форс-мажором в данном случае со стопроцентной уверенностью? К сожалению, нет. Тем не менее, Вы сможете представить вполне крепкое обоснование всех четырех признаков форс-мажора, вкупе с письменными доказательствами, что поспособствует склонить чашу весов на Вашу сторону.

С иными из перечисленных нами сфер все не так однозначно. Несмотря на то, что новая инфекция и имеет все признаки форс-мажора, это все равно придется доказывать в суде. Поэтому все перечисленные фирмы могут в подтверждение собственной позиции привести, как уже обозначенные аргументы, так и дополнительные доказательства. В этом плане организациям, осуществляющим деятельность в Москве или Московской области, стоит также сослаться на вышеназванные Указы. Однако отметим, что форс-мажор позволит Вам избежать ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств по договору, но не всегда выступит основанием для того, чтобы расторгнуть договора из-за короновируса.

Наиболее предпочтительным вариантом для всех указанных случаев, выступает позиция, в основе которой лежит существенное изменение обстоятельств. Для того, чтобы у Вас появилась возможность изменить или же, что предпочтительнее, расторгнуть договора из-за короновируса, необходимо ссылаться на наличие следующих условий. Во-первых, при заключении договора, вы, как сторона, не могли предполагать того, что произойдет настолько существенное изменение обстоятельств. И речь в данном контексте идет не о самом короновирусе, сколько об его последствиях, а именно: существенном сокращении выручки, падении спроса на товары или услуги, закрытие и запрет отдельных видов деятельности. Скажем, если бы Вам, как турагенту, было бы известно о подобном, Вы бы и не стали заключать большую часть договоров с туроператором. В полной мере это касается и туроператоров и всех перечисленных субъектов. Во-вторых, Вы должны наглядно указать, что последующее исполнение договора без изменения его условий, существенным образом нарушит баланс интересов по договору. Средства оплачены, а равноценного исполнения нет, да и в ближайшем будущем не предвидится. И, в-третьих, необходимо указать, что те условия и причины, что вызвали столь существенное изменение обстоятельств, не могут и не могли быть Вами преодолены при всем желании. Ну не смогли бы Вы обойти закрытие границ или введение режима всеобщей изоляции, это не в ваших силах, какой бы Вы осмотрительностью и заботливостью не обладали.

Еще одним вариантом станет построение позиции на невозможности исполнить обязательства. Так, мы уже упоминали в начале статьи о юридическом характере невозможности. В основе этого лежит простая формула: государство издало НПА или иной акт, и если деятельность организации ему противоречит, Вы не можете ее осуществлять, а соответственно и исполнять взятые на себя обязательства. Так, организаторы концертов и выставок не могут осуществлять деятельность в связи с введением запретов на проведение массовых мероприятий. Клиенты турфирм не смогут воспользоваться купленными по договорам путевками и, соответственно, у них появляется потребность расторгнуть договор с турфирмой из-за короновируса. В практике существует определенный нюанс при применении подобной концепции. Необходимо, чтобы невозможность носила характер окончательной, а не временной. Вместе с тем, Вы можете доказать в суде, что хоть она и носит временный характер, обстоятельства, которые послужили причиной, не исчезнут до истечения срока исполнения обязательства. Это основной постулат при применении указанного способа.

Завершая статью, хочется отметить, что каждый из перечисленных нами способов, необходимо рассматривать применительно к конкретной ситуации. Пока не выработано стабильной практики, рано говорить о том, что каждый сможет расторгнуть договора из-за короновируса. Однако использование советов из настоящей статьи способно подсказать Вам возможный способ отстоять собственные права и интересы в этот непростой жизненный период.

В одной из предыдущих статей нами был рассмотрен досудебный порядок урегулирования юридических споров. На примере конкретного дела из нашей обширной практики мы проиллюстрировали всю важность грамотного составления ответа на претензию, который позволит сохранить Ваше время и средства. Однако нередко возникают ситуации, когда вне суда не удается достичь понимания и решить возникший спор миром. Что же, нет каких-либо причин для паники или беспокойства: достижение компромисса возможно. Каким путем? Ответ на этот вопрос прост – необходимо составить мировое соглашение. В этой статье мы детально рассмотрим основные аспекты, связанные с заключением мирового соглашения, а также расскажем, о пользе и необходимости привлечения юриста для переговоров.

Что представляет собой мировое соглашение? Не станем вдаваться в различные и в достаточной мере противоречивые определения юристов-теоретиков, которые и по сей день не способных прийти к единому мнению о природе этого юридического явления. Для определения его природы мы обратим свое внимание на основную цель такого соглашения, а именно достижения сторонами компромисса в возникших между ними разногласиях. Данное соглашение об урегулировании спора является материальным носителем (документом) в котором такой компромисс фиксируется.

Нормативные положения о заключении мирового соглашения содержатся в статьях ГПК РФ, АПК РФ, а также ряда федеральных законов. К примеру, заключению мирового соглашения посвящена целая глава Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Сразу отметим, что наиболее детально, положения о примирении сторон, посредством заключения мирового соглашения, регулируются главой 15 АПК РФ.

Несмотря на тот факт, что заключение мирового соглашения во многом способно облегчить процесс разрешения спора, к его составлению необходимо подойти со всей ответственностью, не меньшей, чем в досудебном споре. Юрист способен составить мировое соглашение, что подразумевает профессиональную оценку возможных рисков, а также грамотное изложение ваших требований, что в еще большей мере позволит Вам сэкономить время и силы в этом непростом деле.

Теперь же рассмотрим процессуальные аспекты заключения соглашения об урегулировании спора. В соответствии с положениями статьи 173 ГПК РФ, статьи 139 АПК РФ и статьи 150 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) стороны имеют право окончить дело посредством заключения мирового соглашения на любой стадии рассмотрения дела. Это возможно в равной степени, как на стадии подготовки дела к рассмотрению, так и в процессе исполнительного производства, что подтверждается статьями 150, 439 ГПК РФ, статьей 139 АПК РФ.

Инициировать мировое соглашение можно только посредством прямого выражения воли на совершение этого действия. Если упростить, то только посредством письменно заявленного ходатайства непосредственно в суде.
Из этого вытекает одно из ключевых правил: необходима явка в судебное заседание (самого истца или его представителя). В данном контексте также необходимо упомянуть, что в случае представления ваших интересов, в документе, подтверждающим полномочия вашего представителя (доверенности) должно быть прямо указано его правомочие на заключение мирового соглашения. Впоследствии, такой документ в обязательном порядке приобщается судом к материалам дела.

Существует ряд общих ограничений, в одинаковой степени содержащихся во всех трех представленных актах, наличие которых не позволит сторонам составить мировое соглашение и посредством этого урегулировать спор. Таких ограничений два. Во-первых, заключение соглашения об урегулировании спора не должно противоречить закону, во-вторых, оно не должно нарушать интересы третьих лиц. Проиллюстрируем данные правила на конкретных примерах. Так, при рассмотрении дела об оспаривании факта купли-продажи доли в праве собственности на жилое помещение, стороны пришли к решению о заключении мирового соглашения. Однако судом такое соглашение было отклонено, ввиду того, что истцом «А» было нарушено право одного из участников долевой собственности, гарантированное ему, в соответствии со статьей 250 ГК РФ, а именно преимущественное право покупки доли. Соглашение об урегулировании спора может быть признано противоречащим закону в случае, если, к примеру, содержит условие о последующем запрете обращаться в суд одной из сторон по вопросам, не относящимся к предмету спора, регулируемого заключаемым соглашением. Это противоречит статье 46 Конституции РФ, провозглашающей право каждого на судебную защиту.

Итак, если наличествует явно выраженная воля сторон спора на его разрешение мирным путем, суд, руководствуясь статьями 169 ГПК РФ и 158 АПК РФ, откладывает рассмотрение дела на время, которое будет необходимо сторонам, чтобы составить мировое соглашение. Здесь начинается другая, не менее важная часть работы, а именно подготовить мировое соглашение. Юрист должен составить текст документа и грамотно сформулировать все условия.

При подготовке текста соглашения необходимо руководствоваться требованиями, которые используются при подготовке любого значимого юридического документа. Согласно положениям статьи 140 АПК РФ, мировое соглашение составляется в письменной форме. В то же время, законодательство РФ не имеет четко обозначенной формы, которой следует придерживаться при его формировании. То есть, этот процесс не столь сложен, как подготовка, к примеру, искового заявления, однако и здесь необходимо учитывать ряд нюансов, забывать про которые совершенно недопустимо, составляя мировое соглашение. Юрист должен помнить о нижеследующем:

Во-первых, текст мирового соглашения не должен создавать неопределенность. Двойственность или запутанность его положений может создать ситуацию, когда суд не сможет однозначно толковать его положения. В свою очередь это может породить ситуацию, когда судья не сможет определить, не нарушает ли такое соглашение закон или права третьих лиц. Итогом такой ситуации станет отклонение соглашения.

Во-вторых, мировое соглашение должно являться решением возникшего спора. Целью любой примирительной процедуры, предусматриваемых законодательство РФ, является примирение сторон и полное разрешение возникшего спора о праве. В полной мере это относится и к мировому соглашению. Таким образом, если текст мирового соглашение не устраняет в полной мере возникшего между сторонами спора о праве, не достигаются и основные цели этого способа примирения. Это также может привести к отклонению соглашения судом. Мировое соглашения должно полностью нивелировать возникший спор между сторонами.

В-третьих, стоит обратить внимание, что достижение компромисса должно происходить в рамках конкретного спора о праве. Совершенно недопустимым признается включение в текст мирового соглашения условий, которые не касаются возникшего между сторонами спора. В качестве примера, можно привести ситуацию, когда при споре о разделе конкретного земельного участка, стороны включают в мировое соглашение пункты, касающиеся совершенного иного участка или объекта недвижимости. Также достаточно аккуратно стоит обращаться с пунктами, которые ставят исполнимость мирового соглашение в зависимость от наступления каких-либо условий. В этом случае, возможна ситуация, которая не позволит прекратить производство по делу и тем самым полностью разрешить спор о праве в связи с тем, что такие условия так и не наступили.

Также, по правилам, установленным в статье 140 АПК РФ, в мировом соглашении необходимо указать условие о распределении судебных расходов. Однако если данное условие включено не было, суд решит данный вопрос в общем порядке.

В последнее время распространенной становится практика заключения соглашений об урегулировании спора, где одним из условий становится отказ одной из сторон от иска. Такой ход вполне законен, хотя это и нельзя в полной мере назвать именно мировым соглашением. В качестве примера такой ситуации, вспомним дело, рассмотренное нами в предыдущей статье о досудебном урегулировании. Грамотно составленная претензия не помешала ответчику подать исковое заявление, однако заставила усомниться его в выигрышности собственного положения. Направленный нами юрист на переговоры смог убедить ответчика пойти на мирное урегулирование возникшей ситуации. Последовавшее после этого соглашение, подготовленное нашими квалифицированными специалистами (текст соглашения прилагается к статье) позволило не только закончить это дело в рекордные сроки, но и в еще большой степени уменьшить материальные расходы нашего доверителя. Такой способ урегулирования спора также надлежит иметь в виду.

Заключительным этапом после подготовки текста мирового соглашения является согласование его с ответчиком. Юрист для переговоров направляет проект соглашения ответчику, получая в свою очередь составленный проект ответчика. Достигнув согласованности, составляется единое соглашение. Опять же, согласно статье 140 АПК РФ, мировое соглашение составляется и подписывается в количестве, превышающим на 1 количество лиц, участвующих в деле. Один из экземпляров приобщается судом к материалам дела.

После этого, суд продолжает рассмотрения дел. Стороны представляют соглашение суду, который осуществив проверку всех нюансов, обозначенных нами выше, либо утверждает мировое соглашение, либо отказывает в этом. В случае утверждения соглашения его текст полностью переносится в определение суда. Вынесение данного определения, в соответствии с положениями ГПК РФ И АПК РФ означает прекращение производства по делу.

Взыскание задолженности в арбитражном суде, к сожалению, имеет обыкновение среди людей, занимающихся предпринимательской деятельностью. Нередко возникают случаи недобросовестного исполнения взятого на себя обязательства, поэтому встает вопрос о необходимости взыскания долга. Это может быть и поставка, и займ, и оказание услуг, и другие ситуации, в рамках которых заключённое соглашение не было исполнено. Случается и такое, что найти компромиссы и решить мирно этот вопрос не получается, поэтому обращение в арбитражный суд неизбежно.

Все случаи взыскания долга через арбитраж объединяет одно: юридическое лицо (истец) должно доказать суду, что другое юридическое лицо (ответчик) должно первому деньги. Однако не так всё просто, как кажется на первый взгляд. Арбитражный суд предъявляет ряд требований к исковому заявлению и предоставляемому к нему пакету документов.

Огромное значение играет претензия. Претензия – это документ, направленный взыскателем должнику, в котором указаны все требования кредитора для мирного разрешения спора. Это могут быть звонки должнику, встречи, переговоры, главное — чтобы все попытки истребования задолженности были подтверждены, письменно оформлены. Если претензионное письмо должник игнорирует либо выставляет свои требования, которые кредитора не устраивают, целесообразно взыскание задолженности в арбитражном суде. Однако, перед тем как начать решать вопрос досудебного разрешения сложившегося конфликта, для начала следует ознакомиться с условиями договора и выяснить, попадает ли данный спор под правила претензионного порядка.

В большинстве случаев без соблюдения претензионного порядка разрешения спора исковое заявление судом рассмотрено не будет. Согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ досудебный порядок урегулирования конфликта обязателен для истца в случаях, указанных законом или соглашением. Однако в данной норме также приведён перечень дел, по которым претензионный порядок не обязателен.

Не стоит оставлять без внимания нюансы досудебного порядка, так как если претензионный документ составлен правильно и убедительно, шансы возврата долга без судебных тяжб возрастают. Но даже полное соблюдение претензии не даёт стопроцентной гарантии кредитору в положительном исходе дела для него. Иск может быть отклонён, если, например, ошибиться с местонахождением или регистрацией ответчика.

Не самое простое дело и подготовка иска для суда. Исковое заявление должно быть оформлено грамотно, отвечать нормам, установленным АПК. О форме и содержании заявления сказано в ст. 125 АПК РФ. Кроме этого необходимо грамотно изложить в суде все пункты искового заявления, аргументированно их обосновать. Очевидно, проигрышным может быть дело, в котором заявитель не знающий специфику арбитража, терминологию, будет самостоятельно отстаивать свои права. Иск следует подкрепить документами, то есть всей той доказательной базой, которая прямо укажет на то, что договорные обязательства ответчиком не были соблюдены, а попытки урегулирования спора проигнорированы, и чем больше будет таких доказательств, тем лучше. Бездоказательные призывы в суде не работают. Также необходимо точно определить общую сумму долга с учётом штрафов и процентов иначе суд оставит заявление без движения.

Исковое заявление в арбитражный суд можно предоставить тремя способами: непосредственно обратившись в суд, посредством Интернет-ресурса либо направив почтовое отправление.

Если все требования действующего законодательства выдержаны, то арбитражным судом выносится определение о принятии искового заявления, а также о назначение предварительного судебного разбирательства. Подготовка дела оканчивается вынесением определения о назначении даты рассмотрения дела. Если же в предъявленных документах будут недочеты, то в определении суд назначит дату, до которой все неточности должны быть исключены.

Стоит отметить, что существует упрощённый порядок арбитражного производства. В этом случае дело будет рассмотрено судом без присутствия сторон, а ход его рассмотрения можно будет отслеживать через официальный интернет-портал суда. Как правило, производство по упрощённой форме возможно, если предметом разбирательств служит небольшая сумма иска либо ответчик полностью признает свои долги. Кроме этого арбитражный суд рассмотрит в упрощённом порядке иски: о привлечении к административной ответственности и против привлечения к таковой. К корпоративным же спорам и спорам, связанных с защитой прав и интересов группой лиц, упрощённые правила не применимы.

Обращаясь в арбитражный суд необходимо быть готовым к тому, что процесс возврата долга – весьма деликатный и долговременный, а наличие решения суда в пользу заявителя не означает незамедлительный возврат долга должником.

Итак, мы предлагаем три варианта взыскания задолженности:

1. Мы разрабатываем только иск, просим суд рассмотреть дело без Вашего участия. Вам остается только подать иск и получить решение;
2. Мы разрабатываем иск, контролируем ход дела дистанционно, без посещения судебных заседаний, получаем решение суда и исполнительный лист;
3. Мы ведем полное дело от и до. Начиная от разработки и отправки претензии и заканчивая получением денежных средств.

Чтобы определить оптимальный набор юридических услуг, опишите свою юридическую потребность, и наши юристы выберут наиболее оптимальный перечень юридических действий именно для Вашей ситуации.

Речь пойдет о претензии в страховую компания в случае залива квартиры. Добровольное страхование квартиры становится довольно популярным в нашей стране, по крайней мере, в Москве и Московской области в платежках за квартиру уже есть графа добровольное страхование.  Многие страхуют свои квартиры. Но что делать, если страховой случай наступил, а страховая не платит? Вернее, платит, но платит не столько, сколько Вы реально потратили. Рассказываем про первый этап – претензия в связи с заливом квартиры. С такой претензией нужно обращаться в саму страховую компанию, если сумма компенсации вас не устраивает. Пример такой претензии в связи с заливом квартиры приведем ниже.

ПРЕТЕНЗИЯ

1. ОПИСАНИЕ ОСНОВНЫХ ФАКТОВ
   • Взыскатель заключил Договор добровольного страхования жилого помещения № ______ (далее –Договор) со Страховой Компаниией. Объект страхования – имущественные интересы Взыскателя, связанные с риском утраты (гибели), повреждения застрахованной квартиры по адресу ________________ (далее – Квартира).
   • Страховая сумма составляет ______ руб. 00 коп.
   • Один из страховых случаев, который предусматривает Договор – это залив Квартиры, который и произошел __.__._____ в __.00 в Квартире Взыскателя.
   • Квартире нанесен следующий ущерб: разводы на обоях, ржачина на трубах, которая стекла с верхних этажей, мокрый натяжной потолок, мокрый бетонный потолок, мокрые стены, замкнувшая проводка.
   • Взыскатель принял следующие меры для уменьшения ущерба и спасению имущества: срочный вызов мастера для того, чтобы предостварить попадаение воды на мебель, пол, бытовую технику.
   • Размер причиненных убытков:
     • стоимость выезда мастера в субботу ночью для того, чтобы выкачать воду из обвисшего натяжного потолка – ____ руб.;
     • стоимость снятия полотна натяжного потолока, просушки бетонного потолка и оброботка противогрибковым и влагоустойким средством – _____ руб.;
     • стоимость установки полотна натяжного потолка – ______ руб.;
     • стоимость выезда мастера и замена проводки – ______ руб.;
     • стоимость покраски труб отопления – ______ руб.
   • Вышеуказнный ущерб подтверждается следующими документами и сведениями:
     • фотографиями обвисшего потолока и подтеков;
     • актом управляющей компании – _______, где указано, что на трубе отопления в кухне имеются следы подтеков желтого цвета, в комнате на натяжном потолке имелось провисание с водой, на трубе отопления желтые следы подтеков по всей высоте, на момент проверки отсутствует освещение в комнате;
     • актом самой Страховой Компании, где зафиксирован ущерб, но данные акт не предоставлен Взыскателю;
     • факт произведенных расходов Взыстеля, необходимых для устранения повреждений: квитанцией к приходному кассовому ордеру № ____ от __.__._____ на сумму _____ руб. 00 коп., договором с мастером от __.__._____ на демонтаж натяжного потолка, обработкой антисептиком противогрибковым, обработка влагоизолятором и сушка потолка (договор исполнен не в полном объеме, в связи с этим мастеру оплачено только _____ рублей), договором с мастером от __.__.____ по монтажу нового полотна в связи с затоплением Квартиры на сумму _____ руб. 00 коп. , квитанцией на расходные материалы на сумму ____ руб. 00 коп.
   • Взыскатель обращает внимание Страховой Компании на следующие обстяотельства:
     • демонтаж и монтаж (снять и заново поставить) натяжного потолка было необходимо сделать для того, что заменить проводку и высушить бетонный потолок и полотно натяжного потолка;
     • Взыскатель обращался к услугам только самых дешевых мастеров, не обращался к услугам дорогостоящих мастеров. Взызскатель долго выбирал всех мастеров, что подтверждается выпиской из сайта profi.ru, приложена к претензии. Даже когда в субботу ночью нужно было оперативно выкачать воду, Взыскатель умудрился снизить стоимость выезда с _____ руб. 00 коп. до _____ руб. 00 коп. Средняя стоимость аналогичных услуг прилагется к настоящей претензии;
     • у Взыскателя нет документов подтверждающих услуги электрика т.к. эти услуги оказало частное лицо – иностранный гражданин и он отказался заключать договор. У Взыскателя также нет документов, подтверждающих покраску труб. Сам факт отсутствия освещения, наличие замыкания, необходимости покраски труб подтверждается актом управляющей компании, и логично и естественно, что Взыскателю нужно было устранить это. Средняя стоимость аналогичных услуг прилается к настоящей претензии.
   • Взыскатель __.__.____ обратился с заявлением о страховой выплате в Страховую Компанию, предоставив все запрошенные документы. Страховая Компания признала данный случай страховым, сумма возмещения составила ______ руб. ___ коп., которые и были выплачены Взыскателю.
2. ПОЗИЦИЯ ВЗЫСКАТЕЛЯ
   • Взыскатель считает, что сумма компенсации в разы ниже фактически понесенных затрат Взыскателя.
   • Взыскатель считает, что имеет право по полную компенсацию, понесенных затрат, на проценты за пользование чужими денежными средствами, на восстановление своих нарушенных прав и на компенсацию морального вреда в случае неудовлетворения требований в досудебном порядке.

Ниже приведем ссылку на нормативно-правовые акты.

В принципе, эта претензия поможет вам увеличить сумму выплаты. Вероятнее всего, страховая компания в связи с этим может доплатить, но ее нужны «железные» доводы, то есть нужно убедить ее, что позиция и доводы у вас отличные и что вы не остановитесь претензией.  Если этого не произойдет, то нужно уже идти в суд и взыскивать со страховой компании все расходы.

Клиент обратился за письменной консультацией по вопросу анализа перспектив возможности неоплаты или снижения неустойки по договору (далее – Договор). Клиента интересует возможность расторжения Договора без последствий, предусмотренных Приложением № 2 и Приложением № 9.

Подписывая Договор, Клиент был уверен, что сможет выполнить все условия. Но визникли непредвиденные обстоятельства.

Согласно Приложению № 2 в случае расторжения Договора со стороны Клиента или неразмещения заказа на оговорённое суммарное количество, стороны согласовали произвести перерасчет всех произведенных отгрузок по договору из расчета, что стоимость поставленного товара по Договору будет выше на 10 % от существующей цены на момент поставки.

Согласно Приложение № 9 во исполнение Договора Поставщик обязуется поддерживать на складе неснижаемый остаток товаров для Клиента. В случае расторжения Договора или снятия с производства продукции, для которой закупается товар, Клиент обязуется полностью выработать данный вид товара, либо выкупить его в течение 30 дней с момента выставления счета.

Клиенту нужно провести экспертизу Договора для получения правового комментария в виде консультационного заключения с целью минимизации экономических рисков Клиента, связанных с расторжением Договора (исключение либо снижение неустойки).

Исходя из Приложения № 2 в случае, если Клиент расторгает Договор или не размещает заказ на оговоренное суммарное количество, то стороны производят перерасчёт всех произведенных отгрузок по Договору из расчета, что стоимость будет выше на 10 %.

• фактически, данный пункт Договора говорит о том, что цена товара возрастает на 10 % в случае, если Клиент расторгнет Договор, либо не закажет оговоренный объем, данное условие можно квалифицировать как платность расторжения договора, что не запрещено законом.

В соответствии с п. 3 статьи 310 ГК РФ предусмотренное ГК РФ право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства:

• фактически, закон разрешает платное расторжение Договора;
• однако, согласно Постановлению от 22.11.2016 № 54 Пленума Верховного Суда РФ, если будет доказано очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям, вызванным отказом от исполнения обязательства или изменением его условий, а также заведомо недобросовестное осуществление права требовать ее уплаты в этом размере, то в таком исключительном случае суд вправе отказать в ее взыскании полностью или частично (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).
• это означает, что у Поставщика есть право требовать увеличения стоимости на 10 %, а у Клиента есть право возразить на это и требовать, как минимум, уменьшения данных процентов, но для этого нужно будет доказать «очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям»;
• также, в случае, если Поставщиком в период действия Договора нарушались его условия (сроки, качество, количество и т.п.), то это будет являться дополнительным положительным фактором — получится, что добросовестный Покупатель (Клиент), несмотря на свои имущественные потери должен также выплатить недобросовестному Поставщику определенную денежную сумму.

Исходя из этого, Поставщику можно заявить, что в судебном порядке Клиент будет квалифицировать данное условие как неустойку и будет добиваться либо ее отмены, либо снижения.

Согласно Приложению № 9 во исполнение Договора Поставщик обязуется поддерживать на складе неснижаемый остаток товара для Клиента. В случае расторжения Договора или снятия с производства продукции, для которой закупается данный вид товара, Клиент обязуется полностью выработать данный вид колпачков, либо выкупить его в течение 30 дней с момента выставления счета:

• данный пункт никак не противоречит законодательству РФ и его исполнение будет являться обязательным для Клиента;
• однако, можно предварительно запросить у Поставщика текущий объем товара, не уведомляя о предстоящем расторжении, и если у Поставщика объем ниже чем должен быть, то сразу же направить уведомление о расторжении Договора. Тем самым, Клиенту нужно будет заплатить только за текущий объем и Клиент еще раз покажет, что Поставщиком нарушается Договор — не соблюдается неснижаемый остаток.

В соответствие с Договором,  а также с ч. 4 ст. 523 ГК РФ существует условие о том, что любая из сторон может отказаться Договора, уведомив об этом письменно другую сторону не менее чем за 30 календарных дней:

• необходимо направить такое уведомление Поставщику и вступить в переговоры по уменьшению 10 % (снижение неустойки) в связи с несоответствием размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям.

Проведенная экспертиза Договора и ситуации показала следующие перспективы минимизации экономических рисков Клиента, связанных с расторжением Договора:

• имеется вероятность того, что в суде можно снизить увеличение стоимости товара на 10 %, предусмотренное Приложением 1;
• условия Приложения № 9 о выкупе неснижаемого остатка будет необходимо исполнить.

Клиенту целесообразнее вступить в досудебное урегулирование спора с Поставщиком, направить уведомление о расторжении Договора, заключить с Поставщиком соглашение о расторжении Договора и указать на то, что Клиент выкупает неснижаемый остаток колпачков, а Поставщик снижает увеличение стоимости товара (снижает неустойку) и отказывается от всех иных возможных претензий.

Итог данной консультации в том, что снижение неустойки возможно, но лучше не доводить дело до судебного разбирательства т.к. сложно спрогнозировать результат суда. В связи с этим, мы вступим в переговоры с контрагентом и будем предлагать заключение соглашения о расторжении.

Если Вам также нужно снизить неустойку, либо нужна иная консультация по договору, мы готовы Вас проконсультировать. Практически все наши консультации имеют письменный вид, что позволяет Вам возвращаться к ним, в случае, если что-то оказалось непонятным. Письменная консультация также дает гарантии, что мы отвечаем за наши слова.

Расторжение ДДУ процесс далеко не самый простой. Мы бы назвали этот процесс даже сложным, к тому же не самым быстрым, а иногда даже небезопасным. Но иногда застройщик просто не оставляет выбора. Расскажем что к чему. Начнем с того, что через года 2-3 договор долевого участия будет вне закона. Да, если не слышали, то почитайте новости по данной тематике. К сожалению, это так. ДДУ не будет существовать, его заменят другие договоры, но пока такие договоры заключаются и, следовательно, такие договоры и расторгаются. Данная статья потеряет свою актуальность в ближайшие годы, однако, пока потребность в этом есть, и мы должны осветить данный вопрос.

Начнем с самого главного: расторгнуть ДДУ просто так, без оснований, просто потому что Вы так хотите, или Вам нужны уже деньги и не нужна квартира, нельзя. По закону нельзя, и нельзя даже по тому договору, который Вы заключили с застройщиком.

Расторгнуть ДДУ можно двумя способами:

1. внесудебный порядок
2. судебный порядок

Самое главное с чего нужно начать – это прочитать закон. ФЗ № 214, нужная Вам статья 9, чтобы Вы Там есть все основания, по которым можно расторгнуть ДДУ. Прочите ее внимательно, если есть время.

Потом следует открыть Ваш ДДУ, там найти информацию относительно расторжения ДДУ, возможно, что там есть что-то дополнительное. Обращаем Ваше внимание на то, что ничего противоречащего закону в Вашем ДДУ не должно быть, а если есть, то оно не имеет никакой юридической силы.

Большинство ДДУ расторгается из-за сроков сдачи объекта. Рассмотрим этот случай. Вам обещали (и это зафиксировано в договоре) сдать квартиру в сентябре 2017, а сейчас уже январь 2018, квартира не сдана, аргументированных оснований этому нет. Вы имеете законное право расторгнуть ДДУ в одностороннем порядке, то есть согласия застройщика не нужно. Это четко прописано в части 1 вышеуказанной статьи 9. Задержка на 2 месяца – у Вас есть основание расторгнуть ДДУ, получить проценты, вернуть деньги. Но это в идеале.

Вариант в идеале выглядит следующим образом:

1. застройщик нарушил сроки сдачи более чем на 2 месяца, уважительных причин тому нет (просто предупреждение о задержке сроков сдачи не в счет);
2. Вы пишите письмо-уведомление застройщику о том, что Вы расторгаете в одностороннем порядке ДДУ, ссылаетесь на закон, рассчитываете %, которые вам должны, указываете свой счет куда вернуть деньги, отправляете все это заказным письмом с описью вложения;
3. ждете 20 рабочих дней с момента получения письма застройщиком и получаете свои деньги обратно с процентами.

Это вот такой идеальный вариант расторжения ДДУ, он встречается не часто, но встречается. Все зависит от качества Вашего документа, который отправляете застройщику, если юристы застройщика поймут, что все четко, грамотно и по закону (мы так и делаем), то им бессмысленно тянуть время (если не дана установка возвращать только по судебному решению). Но в большинстве случаев на данное уведомление о расторжении приходит отказ, с указанием причин: мол, у нас форс-мажор, извиняемся, не успеваем, но скоро сдадим Вам квартиру. В таких случаях наступает следующий этап, который приведет к возврату денежных средств.

4. исковое заявление в суд о расторжении ДДУ в связи с тем, что застройщик не исполняет свои обязательства;
5. участие в заседаниях, получение решение суда, предъявление застройщику на исполнение;
6. если застройщик не исполняет добровольно, то обращение к приставам.

Судебное разбирательство вместе с исполнением займет около 3 месяцев, не менее этого. Срок не малый, но за весь этот период также будут начислены проценты.

Самое главное, что следует сделать перед тем как начать процедуру расторжения ДДУ – это проверить платежеспособность нашего должника-застройщика. Если этого не сделать, то итог будет плачевным: у вас нет квартиры, а есть решение суда, по которому вам должны деньги, а денег у застройщика нет, он банкрот. Следовательно, начните эту процедуру с проверки сайта арбитражного суда на предмет наличия дела о банкротстве в отношении застройщика и проверьте сайт службы судебных приставов на предмет наличия задолженности у застройщика. Это обезопасит вас от того, что решение не будет исполнено.

Мы готовы оказать Вам услугу по расторжению ДДУ: как вне суда, так и в суде.

Недавно к нам обратился клиент, который хочет вернуть деньги, оплаченные им по договору поставки. Покупал наш клиент дорогостоящий двигатель, заключил договор, внес аванс. Все как положено. Но спустя некоторое время ему позвонили и сообщили, что двигатель-то такой есть, но там дефекты и лучше заказать другой, которой дороже. Наш клиент согласился, но схема повторилась, есть другой, но дороже. В итоге, клиенту это надоело и он решил вернуть аванс. В этом момент поставщик, действуя, скорее всего, по заранее продуманной схеме,  направил клиенту письменное уведомление, где указал, что первоначальная деталь, которую он заказывал по старой цене, готова и его отправят как только он доплатит остаток. Все четко по договору. Клиент должен оплатить после получения уведомления о том, что деталь прибыла на склад.

Клиент платить не хочет, понимая, что деталь реально скорее всего с браком, да и боится, что это мошенники, и что клиент останется не только без аванса, но и без всех денег, а если повезет, то ему вышлют бракованную деталь. Это клиента не устраивает.  Наш ответ заключался в следующем.

В уведомлении нет информации о недостатках запчасти.
Исходя из договора Вы все-таки должны забрать запчасть.

В противном случае, согласно  п. 5.3. Договора мы будем нести ответственность в виде неустоек и убытков. Каков будет размер их – неизвестно, но они должны будут обосновать это.

Исходя из этого есть два варианта:

1. оплатить остаток, забрать запчасть, провести экспертизу, если запчасть некачественная, то взыскать с них;
2. не оплачивать остаток, требовать в суде все обратно все, и в суде теперь они будут доказывать свои неутойки и убытки.

Просим выбрать приемлемый для Вас вариант действий.

Клиент сейчас думает стоит ли писать претензию по договору поставки или все-таки доплатить остаток. Клиентом была высказана мысль, что может запросить у них экспертизу качества товара, но к сожалению, ни по закону, ни по Договору они не должны ее проводить. Клиенту ответили следующее:

Акт или протокол проверки качества они могут не предоставлять, это их право.

Запросить можем, но это будет бессмысленно, разве что для суда, чтобы потом показать, что не доплатить остаток по этим причинам. Единственное, что можем запросить документы по качеству, которые предоставляются производителем запчасти.
Предлагаем следующий план действий на ближайшие 2-3 дня:

1. запросить документы, подтверждающие качество, ссылаясь на тел.разговор, где их менеджер озвучил, что двигатель с дефектами;
2. направить претензию на возврат денежных средств.

Вероятнее всего нас ждет разработка претензии по договору поставки и далее судебное разбирательство.

Почему претензию о возврате денежных средств должен писать юрист? Казалось бы, составить претензию о возврате денежных средств за некачественный товар не составляет большого труда, если покопаться в законах и изучить образцы, то с некоторой долей вероятности Вам удастся самостоятельно все написать. Потребуется Вам дня два на это.

Но чем будет хуже Ваша претензия от нашей? Даже если ее текст будет идентичен тексту нашей претензии (что маловероятно), то наша претензия произведет больший эффект, позволит быстро и с незначительными затратами решить вопрос. Дело в том, что продавцы-должники насторожено относятся к юристам, если потребитель уже обратился к юристам, заплатил им деньги, то маловероятно, что он на этом успокоится, он дойдет до суда и принудительно взыщет деньги. Поэтому мы всегда в самой претензии пишем, что мы — Ваши законные представители и сразу же требуем с недобросовестного продавца оплатить Ваши расходы на юриста. Естественно, что претензия будет составлена по нашей форме и будет отвечать всем требованиям законодательства.

Неглупые продавцы знают (мы об этом пишем еще в претензии), что если не заплатить сейчас по претензии, то потом надо будет платить на 50% больше, это четко прописано в законе. Поэтому грамотный продавец оценит все за и против и выплатит Вам сразу по претензии, если конечно, он не прав.

Это очень хорошо работает в отношении крупных магазинов, брендов.  У них есть штат юристов, который все оценит. С ними Вы не потратите много времени. Но бывают и мелкие ИП, которые не могут осознать всю ситуацию. С ними иногда приходится судиться и получать деньги только по исполнительному листу: это дороже, дольше, но в любом случае все эти действия приведут к положительному результату. Расходы Ваши будут компенсированы по решению суда. Мы готовы составить Вам претензию о возврате денежных средств за некачественный товар.

Стоимость услуги — 5 000 рублей.

Срок исполнения — 3 рабочих дня.