Досудебное урегулирование спора (претензия + соглашение о погашении задолженности)

Речь пойдет о претензии в страховую компания в случае залива квартиры. Добровольное страхование квартиры становится довольно популярным в нашей стране, по крайней мере, в Москве и Московской области в платежках за квартиру уже есть графа добровольное страхование.  Многие страхуют свои квартиры. Но что делать, если страховой случай наступил, а страховая не платит? Вернее, платит, но платит не столько, сколько Вы реально потратили. Рассказываем про первый этап – претензия в связи с заливом квартиры. С такой претензией нужно обращаться в саму страховую компанию, если сумма компенсации вас не устраивает. Пример такой претензии в связи с заливом квартиры приведем ниже.

ПРЕТЕНЗИЯ

1. ОПИСАНИЕ ОСНОВНЫХ ФАКТОВ
   • Взыскатель заключил Договор добровольного страхования жилого помещения № ______ (далее –Договор) со Страховой Компаниией. Объект страхования – имущественные интересы Взыскателя, связанные с риском утраты (гибели), повреждения застрахованной квартиры по адресу ________________ (далее – Квартира).
   • Страховая сумма составляет ______ руб. 00 коп.
   • Один из страховых случаев, который предусматривает Договор – это залив Квартиры, который и произошел __.__._____ в __.00 в Квартире Взыскателя.
   • Квартире нанесен следующий ущерб: разводы на обоях, ржачина на трубах, которая стекла с верхних этажей, мокрый натяжной потолок, мокрый бетонный потолок, мокрые стены, замкнувшая проводка.
   • Взыскатель принял следующие меры для уменьшения ущерба и спасению имущества: срочный вызов мастера для того, чтобы предостварить попадаение воды на мебель, пол, бытовую технику.
   • Размер причиненных убытков:
     • стоимость выезда мастера в субботу ночью для того, чтобы выкачать воду из обвисшего натяжного потолка – ____ руб.;
     • стоимость снятия полотна натяжного потолока, просушки бетонного потолка и оброботка противогрибковым и влагоустойким средством – _____ руб.;
     • стоимость установки полотна натяжного потолка – ______ руб.;
     • стоимость выезда мастера и замена проводки – ______ руб.;
     • стоимость покраски труб отопления – ______ руб.
   • Вышеуказнный ущерб подтверждается следующими документами и сведениями:
     • фотографиями обвисшего потолока и подтеков;
     • актом управляющей компании – _______, где указано, что на трубе отопления в кухне имеются следы подтеков желтого цвета, в комнате на натяжном потолке имелось провисание с водой, на трубе отопления желтые следы подтеков по всей высоте, на момент проверки отсутствует освещение в комнате;
     • актом самой Страховой Компании, где зафиксирован ущерб, но данные акт не предоставлен Взыскателю;
     • факт произведенных расходов Взыстеля, необходимых для устранения повреждений: квитанцией к приходному кассовому ордеру № ____ от __.__._____ на сумму _____ руб. 00 коп., договором с мастером от __.__._____ на демонтаж натяжного потолка, обработкой антисептиком противогрибковым, обработка влагоизолятором и сушка потолка (договор исполнен не в полном объеме, в связи с этим мастеру оплачено только _____ рублей), договором с мастером от __.__.____ по монтажу нового полотна в связи с затоплением Квартиры на сумму _____ руб. 00 коп. , квитанцией на расходные материалы на сумму ____ руб. 00 коп.
   • Взыскатель обращает внимание Страховой Компании на следующие обстяотельства:
     • демонтаж и монтаж (снять и заново поставить) натяжного потолка было необходимо сделать для того, что заменить проводку и высушить бетонный потолок и полотно натяжного потолка;
     • Взыскатель обращался к услугам только самых дешевых мастеров, не обращался к услугам дорогостоящих мастеров. Взызскатель долго выбирал всех мастеров, что подтверждается выпиской из сайта profi.ru, приложена к претензии. Даже когда в субботу ночью нужно было оперативно выкачать воду, Взыскатель умудрился снизить стоимость выезда с _____ руб. 00 коп. до _____ руб. 00 коп. Средняя стоимость аналогичных услуг прилагется к настоящей претензии;
     • у Взыскателя нет документов подтверждающих услуги электрика т.к. эти услуги оказало частное лицо – иностранный гражданин и он отказался заключать договор. У Взыскателя также нет документов, подтверждающих покраску труб. Сам факт отсутствия освещения, наличие замыкания, необходимости покраски труб подтверждается актом управляющей компании, и логично и естественно, что Взыскателю нужно было устранить это. Средняя стоимость аналогичных услуг прилается к настоящей претензии.
   • Взыскатель __.__.____ обратился с заявлением о страховой выплате в Страховую Компанию, предоставив все запрошенные документы. Страховая Компания признала данный случай страховым, сумма возмещения составила ______ руб. ___ коп., которые и были выплачены Взыскателю.
2. ПОЗИЦИЯ ВЗЫСКАТЕЛЯ
   • Взыскатель считает, что сумма компенсации в разы ниже фактически понесенных затрат Взыскателя.
   • Взыскатель считает, что имеет право по полную компенсацию, понесенных затрат, на проценты за пользование чужими денежными средствами, на восстановление своих нарушенных прав и на компенсацию морального вреда в случае неудовлетворения требований в досудебном порядке.

Ниже приведем ссылку на нормативно-правовые акты.

В принципе, эта претензия поможет вам увеличить сумму выплаты. Вероятнее всего, страховая компания в связи с этим может доплатить, но ее нужны «железные» доводы, то есть нужно убедить ее, что позиция и доводы у вас отличные и что вы не остановитесь претензией.  Если этого не произойдет, то нужно уже идти в суд и взыскивать со страховой компании все расходы.

Клиент обратился за письменной консультацией по вопросу анализа перспектив возможности неоплаты или снижения неустойки по договору (далее – Договор). Клиента интересует возможность расторжения Договора без последствий, предусмотренных Приложением № 2 и Приложением № 9.

Подписывая Договор, Клиент был уверен, что сможет выполнить все условия. Но визникли непредвиденные обстоятельства.

Согласно Приложению № 2 в случае расторжения Договора со стороны Клиента или неразмещения заказа на оговорённое суммарное количество, стороны согласовали произвести перерасчет всех произведенных отгрузок по договору из расчета, что стоимость поставленного товара по Договору будет выше на 10 % от существующей цены на момент поставки.

Согласно Приложение № 9 во исполнение Договора Поставщик обязуется поддерживать на складе неснижаемый остаток товаров для Клиента. В случае расторжения Договора или снятия с производства продукции, для которой закупается товар, Клиент обязуется полностью выработать данный вид товара, либо выкупить его в течение 30 дней с момента выставления счета.

Клиенту нужно провести экспертизу Договора для получения правового комментария в виде консультационного заключения с целью минимизации экономических рисков Клиента, связанных с расторжением Договора (исключение либо снижение неустойки).

Исходя из Приложения № 2 в случае, если Клиент расторгает Договор или не размещает заказ на оговоренное суммарное количество, то стороны производят перерасчёт всех произведенных отгрузок по Договору из расчета, что стоимость будет выше на 10 %.

• фактически, данный пункт Договора говорит о том, что цена товара возрастает на 10 % в случае, если Клиент расторгнет Договор, либо не закажет оговоренный объем, данное условие можно квалифицировать как платность расторжения договора, что не запрещено законом.

В соответствии с п. 3 статьи 310 ГК РФ предусмотренное ГК РФ право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства:

• фактически, закон разрешает платное расторжение Договора;
• однако, согласно Постановлению от 22.11.2016 № 54 Пленума Верховного Суда РФ, если будет доказано очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям, вызванным отказом от исполнения обязательства или изменением его условий, а также заведомо недобросовестное осуществление права требовать ее уплаты в этом размере, то в таком исключительном случае суд вправе отказать в ее взыскании полностью или частично (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).
• это означает, что у Поставщика есть право требовать увеличения стоимости на 10 %, а у Клиента есть право возразить на это и требовать, как минимум, уменьшения данных процентов, но для этого нужно будет доказать «очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям»;
• также, в случае, если Поставщиком в период действия Договора нарушались его условия (сроки, качество, количество и т.п.), то это будет являться дополнительным положительным фактором – получится, что добросовестный Покупатель (Клиент), несмотря на свои имущественные потери должен также выплатить недобросовестному Поставщику определенную денежную сумму.

Исходя из этого, Поставщику можно заявить, что в судебном порядке Клиент будет квалифицировать данное условие как неустойку и будет добиваться либо ее отмены, либо снижения.

Согласно Приложению № 9 во исполнение Договора Поставщик обязуется поддерживать на складе неснижаемый остаток товара для Клиента. В случае расторжения Договора или снятия с производства продукции, для которой закупается данный вид товара, Клиент обязуется полностью выработать данный вид колпачков, либо выкупить его в течение 30 дней с момента выставления счета:

• данный пункт никак не противоречит законодательству РФ и его исполнение будет являться обязательным для Клиента;
• однако, можно предварительно запросить у Поставщика текущий объем товара, не уведомляя о предстоящем расторжении, и если у Поставщика объем ниже чем должен быть, то сразу же направить уведомление о расторжении Договора. Тем самым, Клиенту нужно будет заплатить только за текущий объем и Клиент еще раз покажет, что Поставщиком нарушается Договор – не соблюдается неснижаемый остаток.

В соответствие с Договором,  а также с ч. 4 ст. 523 ГК РФ существует условие о том, что любая из сторон может отказаться Договора, уведомив об этом письменно другую сторону не менее чем за 30 календарных дней:

• необходимо направить такое уведомление Поставщику и вступить в переговоры по уменьшению 10 % (снижение неустойки) в связи с несоответствием размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям.

Проведенная экспертиза Договора и ситуации показала следующие перспективы минимизации экономических рисков Клиента, связанных с расторжением Договора:

• имеется вероятность того, что в суде можно снизить увеличение стоимости товара на 10 %, предусмотренное Приложением 1;
• условия Приложения № 9 о выкупе неснижаемого остатка будет необходимо исполнить.

Клиенту целесообразнее вступить в досудебное урегулирование спора с Поставщиком, направить уведомление о расторжении Договора, заключить с Поставщиком соглашение о расторжении Договора и указать на то, что Клиент выкупает неснижаемый остаток колпачков, а Поставщик снижает увеличение стоимости товара (снижает неустойку) и отказывается от всех иных возможных претензий.

Итог данной консультации в том, что снижение неустойки возможно, но лучше не доводить дело до судебного разбирательства т.к. сложно спрогнозировать результат суда. В связи с этим, мы вступим в переговоры с контрагентом и будем предлагать заключение соглашения о расторжении.

Если Вам также нужно снизить неустойку, либо нужна иная консультация по договору, мы готовы Вас проконсультировать. Практически все наши консультации имеют письменный вид, что позволяет Вам возвращаться к ним, в случае, если что-то оказалось непонятным. Письменная консультация также дает гарантии, что мы отвечаем за наши слова.

Расторжение ДДУ процесс далеко не самый простой. Мы бы назвали этот процесс даже сложным, к тому же не самым быстрым, а иногда даже небезопасным. Но иногда застройщик просто не оставляет выбора. Расскажем что к чему. Начнем с того, что через года 2-3 договор долевого участия будет вне закона. Да, если не слышали, то почитайте новости по данной тематике. К сожалению, это так. ДДУ не будет существовать, его заменят другие договоры, но пока такие договоры заключаются и, следовательно, такие договоры и расторгаются. Данная статья потеряет свою актуальность в ближайшие годы, однако, пока потребность в этом есть, и мы должны осветить данный вопрос.

Начнем с самого главного: расторгнуть ДДУ просто так, без оснований, просто потому что Вы так хотите, или Вам нужны уже деньги и не нужна квартира, нельзя. По закону нельзя, и нельзя даже по тому договору, который Вы заключили с застройщиком.

Расторгнуть ДДУ можно двумя способами:

1. внесудебный порядок
2. судебный порядок

Самое главное с чего нужно начать – это прочитать закон. ФЗ № 214, нужная Вам статья 9, чтобы Вы Там есть все основания, по которым можно расторгнуть ДДУ. Прочите ее внимательно, если есть время.

Потом следует открыть Ваш ДДУ, там найти информацию относительно расторжения ДДУ, возможно, что там есть что-то дополнительное. Обращаем Ваше внимание на то, что ничего противоречащего закону в Вашем ДДУ не должно быть, а если есть, то оно не имеет никакой юридической силы.

Большинство ДДУ расторгается из-за сроков сдачи объекта. Рассмотрим этот случай. Вам обещали (и это зафиксировано в договоре) сдать квартиру в сентябре 2017, а сейчас уже январь 2018, квартира не сдана, аргументированных оснований этому нет. Вы имеете законное право расторгнуть ДДУ в одностороннем порядке, то есть согласия застройщика не нужно. Это четко прописано в части 1 вышеуказанной статьи 9. Задержка на 2 месяца – у Вас есть основание расторгнуть ДДУ, получить проценты, вернуть деньги. Но это в идеале.

Вариант в идеале выглядит следующим образом:

1. застройщик нарушил сроки сдачи более чем на 2 месяца, уважительных причин тому нет (просто предупреждение о задержке сроков сдачи не в счет);
2. Вы пишите письмо-уведомление застройщику о том, что Вы расторгаете в одностороннем порядке ДДУ, ссылаетесь на закон, рассчитываете %, которые вам должны, указываете свой счет куда вернуть деньги, отправляете все это заказным письмом с описью вложения;
3. ждете 20 рабочих дней с момента получения письма застройщиком и получаете свои деньги обратно с процентами.

Это вот такой идеальный вариант расторжения ДДУ, он встречается не часто, но встречается. Все зависит от качества Вашего документа, который отправляете застройщику, если юристы застройщика поймут, что все четко, грамотно и по закону (мы так и делаем), то им бессмысленно тянуть время (если не дана установка возвращать только по судебному решению). Но в большинстве случаев на данное уведомление о расторжении приходит отказ, с указанием причин: мол, у нас форс-мажор, извиняемся, не успеваем, но скоро сдадим Вам квартиру. В таких случаях наступает следующий этап, который приведет к возврату денежных средств.

4. исковое заявление в суд о расторжении ДДУ в связи с тем, что застройщик не исполняет свои обязательства;
5. участие в заседаниях, получение решение суда, предъявление застройщику на исполнение;
6. если застройщик не исполняет добровольно, то обращение к приставам.

Судебное разбирательство вместе с исполнением займет около 3 месяцев, не менее этого. Срок не малый, но за весь этот период также будут начислены проценты.

Самое главное, что следует сделать перед тем как начать процедуру расторжения ДДУ – это проверить платежеспособность нашего должника-застройщика. Если этого не сделать, то итог будет плачевным: у вас нет квартиры, а есть решение суда, по которому вам должны деньги, а денег у застройщика нет, он банкрот. Следовательно, начните эту процедуру с проверки сайта арбитражного суда на предмет наличия дела о банкротстве в отношении застройщика и проверьте сайт службы судебных приставов на предмет наличия задолженности у застройщика. Это обезопасит вас от того, что решение не будет исполнено.

Мы готовы оказать Вам услугу по расторжению ДДУ: как вне суда, так и в суде.

Недавно к нам обратился клиент, который хочет вернуть деньги, оплаченные им по договору поставки. Покупал наш клиент дорогостоящий двигатель, заключил договор, внес аванс. Все как положено. Но спустя некоторое время ему позвонили и сообщили, что двигатель-то такой есть, но там дефекты и лучше заказать другой, которой дороже. Наш клиент согласился, но схема повторилась, есть другой, но дороже. В итоге, клиенту это надоело и он решил вернуть аванс. В этом момент поставщик, действуя, скорее всего, по заранее продуманной схеме,  направил клиенту письменное уведомление, где указал, что первоначальная деталь, которую он заказывал по старой цене, готова и его отправят как только он доплатит остаток. Все четко по договору. Клиент должен оплатить после получения уведомления о том, что деталь прибыла на склад.

Клиент платить не хочет, понимая, что деталь реально скорее всего с браком, да и боится, что это мошенники, и что клиент останется не только без аванса, но и без всех денег, а если повезет, то ему вышлют бракованную деталь. Это клиента не устраивает.  Наш ответ заключался в следующем.

В уведомлении нет информации о недостатках запчасти.
Исходя из договора Вы все-таки должны забрать запчасть.

В противном случае, согласно  п. 5.3. Договора мы будем нести ответственность в виде неустоек и убытков. Каков будет размер их – неизвестно, но они должны будут обосновать это.

Исходя из этого есть два варианта:

1. оплатить остаток, забрать запчасть, провести экспертизу, если запчасть некачественная, то взыскать с них;
2. не оплачивать остаток, требовать в суде все обратно все, и в суде теперь они будут доказывать свои неутойки и убытки.

Просим выбрать приемлемый для Вас вариант действий.

Клиент сейчас думает стоит ли писать претензию по договору поставки или все-таки доплатить остаток. Клиентом была высказана мысль, что может запросить у них экспертизу качества товара, но к сожалению, ни по закону, ни по Договору они не должны ее проводить. Клиенту ответили следующее:

Акт или протокол проверки качества они могут не предоставлять, это их право.

Запросить можем, но это будет бессмысленно, разве что для суда, чтобы потом показать, что не доплатить остаток по этим причинам. Единственное, что можем запросить документы по качеству, которые предоставляются производителем запчасти.
Предлагаем следующий план действий на ближайшие 2-3 дня:

1. запросить документы, подтверждающие качество, ссылаясь на тел.разговор, где их менеджер озвучил, что двигатель с дефектами;
2. направить претензию на возврат денежных средств.

Вероятнее всего нас ждет разработка претензии по договору поставки и далее судебное разбирательство.

Почему претензию о возврате денежных средств должен писать юрист? Казалось бы, составить претензию о возврате денежных средств за некачественный товар не составляет большого труда, если покопаться в законах и изучить образцы, то с некоторой долей вероятности Вам удастся самостоятельно все написать. Потребуется Вам дня два на это.

Но чем будет хуже Ваша претензия от нашей? Даже если ее текст будет идентичен тексту нашей претензии (что маловероятно), то наша претензия произведет больший эффект, позволит быстро и с незначительными затратами решить вопрос. Дело в том, что продавцы-должники насторожено относятся к юристам, если потребитель уже обратился к юристам, заплатил им деньги, то маловероятно, что он на этом успокоится, он дойдет до суда и принудительно взыщет деньги. Поэтому мы всегда в самой претензии пишем, что мы – Ваши законные представители и сразу же требуем с недобросовестного продавца оплатить Ваши расходы на юриста. Естественно, что претензия будет составлена по нашей форме и будет отвечать всем требованиям законодательства.

Неглупые продавцы знают (мы об этом пишем еще в претензии), что если не заплатить сейчас по претензии, то потом надо будет платить на 50% больше, это четко прописано в законе. Поэтому грамотный продавец оценит все за и против и выплатит Вам сразу по претензии, если конечно, он не прав.

Это очень хорошо работает в отношении крупных магазинов, брендов.  У них есть штат юристов, который все оценит. С ними Вы не потратите много времени. Но бывают и мелкие ИП, которые не могут осознать всю ситуацию. С ними иногда приходится судиться и получать деньги только по исполнительному листу: это дороже, дольше, но в любом случае все эти действия приведут к положительному результату. Расходы Ваши будут компенсированы по решению суда. Мы готовы составить Вам претензию о возврате денежных средств за некачественный товар.

Стоимость услуги – 5 000 рублей.

Срок исполнения – 3 рабочих дня.