Досудебное урегулирование спора (претензия + соглашение о погашении задолженности)

Никто и подумать не мог в начале 2020 года, что локальная вспышка нового вируса в Китае всего через месяц приобретет характер пандемии и обрушится на весь мир. Люди самоизолируются дома, организации терпят убытки и задаются вопросом: можно ли расторгнуть договора из-за короновируса? А это порождает массу других вопросов, вытекающих из главного: как отразиться  неоплата в связи с короновирусом на деятельности организации и можно ли считать короновирус форс-мажором в данном контексте? И малый и большой бизнес спешно ищут ответы на поставленные вопросы в судебной практике, а практики и нет. Да и суды практически не работают, что вносит особый градус сумбура в сложившуюся ситуацию. В настоящей статье мы проведем анализ сложившейся ситуации, ответим на поставленные вопросы и поясним, как защитить собственные интересы и при этом остаться в рамках правового поля.

Мы готовы помочь расторгнуть договор как в судебном, так в досудебном порядке.

Законодательство содержит несколько основных механизмов, которые могут помочь Вам в этом вопросе. Это признание обстоятельств форс-мажором, невозможность исполнения обязательства и существенное изменение обстоятельств.

Для начала кратко о том, что именуется в законе понятием форс-мажор. Согласно ГК РФ, указанный термин обозначает чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства, доказанность присутствия которых способно освободить лицо или организацию от ответственности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств. Подобные обстоятельства способны снять с Вас ответственность за неисполненные обязательства. Множество организации, едва прочитав и осмыслив заложенное в этих словах, сами себе ответили на вопрос «можно ли считать короновирус форс-мажором» положительно и в одностороннем порядке приняли решение расторгнуть договора из-за короновируса. Однако все далеко не так просто, как может показаться на первый взгляд.

Невозможность исполнения обязательства означает, что организация физически не может, как сама исполнить взятое на себя обязательство, так и не сможет перепоручить его исполнение третьему лицу (так как он тоже не сможет) ввиду наступления обстоятельств, за которые никто из сторон не в ответе. Препятствия могут носить также и юридический характер, но об этом поговорим позднее. Существенные изменения это такие изменения, осведомленность о которых привела бы к тому, что стороны вообще избежали бы заключения договора или же заключили его на иных условиях. Наличие представленных обстоятельств приведет, либо к прекращению обязательства, либо предоставит право требовать расторгнуть или изменить договор. В целом, умелое оперирование представленными конструкциями поможет Вам расторгнуть договора из-за короновируса. Перейдем к примерам.

Ни для кого не секрет, что наиболее пострадавшими от сложившейся ситуации организациями выступают турагенты и туроператоры. Так, ввиду закрытия границ, введением карантина, спрос на путешествия, без преувеличения, ушел в минус. У турагентств возникает потребность расторгнуть договора в связи с короновирусом, заключенные ими с туроператорами, так как реализовать их не представляется никакой возможности. В свою очередь, туроператоры желают расторгнуть договора, заключенные с авиакомпаниями (покупка целых чартерных рейсов для перевозки туристов до места отдыха) и с отелями, где туристы размещались бы. И третья сторона в указанных отношениях это сами туристы, которые по договору приобрели туристский продукт, но теперь не имеют возможности им воспользоваться. Все стороны желают прекратить отношения и, либо вернуть уплаченные средства, либо не платить за то, за что еще не уплачено.

И это далеко не все. Ощутимый удар нанесен по организациям, чье поле деятельности проведение досуга. Закрыты кинотеатры, ТЦ, концертные залы, театры, рестораны, салоны красоты и так далее. В этих случаях, возникает потребность расторгнуть договора в связи с короновирусом, как минимум, по поводу аренды. Возможны и иные ситуации. К примеру, Вы заказали продвижение и рекламу услуг, предоставляемых вашей организацией в интернете, однако сложившиеся обстоятельства поставили под запрет Вашу основную деятельность и клиентов в обозримом будущем не предвидится. Ну и зачем, спрашивается, Вам теперь заключенный контракт?

Можно ли считать короновирус форс-мажором? Можно. Во-первых, присутствуют такие признаки, как чрезвычайность и непреодолимость. Сюда также можно присовокупить вышедшие Указы мэра Москвы №12 УМ и №26 УМ от 2020 года, согласно которым новая вирусная инфекция официально наделяется указанным статусом. Не все юристы сходятся во мнении, имелись ли такие полномочия у мэра в соответствие с федеральным законодательством, но практика показывает, что в целом все в рамках закона. Идем дальше. Для того чтобы впоследствии судом позиция о форс-мажоре была принята, необходимо также доказать, что стороны, в момент, когда заключали договор, не могли предвидеть того, что такие обстоятельства возникнут, и они не зависят от их воли. Здесь также можно дать утвердительный ответ: как мы уже сказали, мало кто предполагал еще в начале года, что подобный сценарий развития событий произойдет. И уж точно произошедшие события не зависят от воли сторон договора.

Вот и все, казалось бы, утвердительно киваем, отвечая на вопрос «можно ли считать короновирус форс-мажором» и дело решено. Но не тут-то было.

Во-первых, в законе существуют ограничения. Так, нельзя признать форс-мажором обстоятельства, когда отсутствуют денежные средства для исполнения обязательств и когда на рынке не имеется нужного товара для исполнения обязательств. Первое исключение наиболее болезненно для российского малого бизнеса. У многих турфирм в связи с падением спроса на их товары и услуги, не имеется средств для оплаты аренды офисных помещений, а кому-то нечем платить зарплату сотрудникам. В указанных случаях, форс-мажора действительно не будет, поэтому не получится расторгнуть договор аренды из-за короновируса и платить придется. То же самое и с зарплатой: отсутствие клиентов и выручки не позволяет заявить, что неоплата в связи с короновирусом заработной платы или аренды законна и расторгнуть договора из-за короновируса. Не применимы сюда и другие конструкций, о которых мы говорили ранее.

Во-вторых, организации по-разному воспринимают признак непреодолимости у форс-мажора. Для тех, чья основная деятельность не попала под запрет, не видится никаких оснований для расторжения договоров. В свою очередь организации, деятельность которых на данный период времени парализована могут понести из-за этого существенные убытки. Ниже мы приведем пример такого подхода.

Однако возможны и исключения. Представим ситуацию. Гипотетически у нас имеется салон красоты, у которого заключены контракты на поставку фирменной итальянской косметики свои клиентам. Ввиду того, что внешнее сообщение между странами закрыто в связи с короновирусом, а также многие организации прекратили деятельность, итальянский поставщик не сможет направить товар. Каким образом разрешить ситуацию? Можно ли расторгнуть договора из-за короновируса?

Можно пойти следующим путем. Получите письменное подтверждение от компании поставщика, что он именно  в связи с «короновирусными обстоятельствами» не может исполнить обязательства, обратитесь к аналогичным поставщикам и попробуйте заключить спешно контракт с ними, на что они практически стопроцентно ответят отказом и приложите также его в качестве доказательства. Однако можно ли считать короновирус форс-мажором в данном случае со стопроцентной уверенностью? К сожалению, нет. Тем не менее, Вы сможете представить вполне крепкое обоснование всех четырех признаков форс-мажора, вкупе с письменными доказательствами, что поспособствует склонить чашу весов на Вашу сторону.

С иными из перечисленных нами сфер все не так однозначно. Несмотря на то, что новая инфекция и имеет все признаки форс-мажора, это все равно придется доказывать в суде. Поэтому все перечисленные фирмы могут в подтверждение собственной позиции привести, как уже обозначенные аргументы, так и дополнительные доказательства. В этом плане организациям, осуществляющим деятельность в Москве или Московской области, стоит также сослаться на вышеназванные Указы. Однако отметим, что форс-мажор позволит Вам избежать ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств по договору, но не всегда выступит основанием для того, чтобы расторгнуть договора из-за короновируса.

Наиболее предпочтительным вариантом для всех указанных случаев, выступает позиция, в основе которой лежит существенное изменение обстоятельств. Для того, чтобы у Вас появилась возможность изменить или же, что предпочтительнее, расторгнуть договора из-за короновируса, необходимо ссылаться на наличие следующих условий. Во-первых, при заключении договора, вы, как сторона, не могли предполагать того, что произойдет настолько существенное изменение обстоятельств. И речь в данном контексте идет не о самом короновирусе, сколько об его последствиях, а именно: существенном сокращении выручки, падении спроса на товары или услуги, закрытие и запрет отдельных видов деятельности. Скажем, если бы Вам, как турагенту, было бы известно о подобном, Вы бы и не стали заключать большую часть договоров с туроператором. В полной мере это касается и туроператоров и всех перечисленных субъектов. Во-вторых, Вы должны наглядно указать, что последующее исполнение договора без изменения его условий, существенным образом нарушит баланс интересов по договору. Средства оплачены, а равноценного исполнения нет, да и в ближайшем будущем не предвидится. И, в-третьих, необходимо указать, что те условия и причины, что вызвали столь существенное изменение обстоятельств, не могут и не могли быть Вами преодолены при всем желании. Ну не смогли бы Вы обойти закрытие границ или введение режима всеобщей изоляции, это не в ваших силах, какой бы Вы осмотрительностью и заботливостью не обладали.

Еще одним вариантом станет построение позиции на невозможности исполнить обязательства. Так, мы уже упоминали в начале статьи о юридическом характере невозможности. В основе этого лежит простая формула: государство издало НПА или иной акт, и если деятельность организации ему противоречит, Вы не можете ее осуществлять, а соответственно и исполнять взятые на себя обязательства. Так, организаторы концертов и выставок не могут осуществлять деятельность в связи с введением запретов на проведение массовых мероприятий. Клиенты турфирм не смогут воспользоваться купленными по договорам путевками и, соответственно, у них появляется потребность расторгнуть договор с турфирмой из-за короновируса. В практике существует определенный нюанс при применении подобной концепции. Необходимо, чтобы невозможность носила характер окончательной, а не временной. Вместе с тем, Вы можете доказать в суде, что хоть она и носит временный характер, обстоятельства, которые послужили причиной, не исчезнут до истечения срока исполнения обязательства. Это основной постулат при применении указанного способа.

Завершая статью, хочется отметить, что каждый из перечисленных нами способов, необходимо рассматривать применительно к конкретной ситуации. Пока не выработано стабильной практики, рано говорить о том, что каждый сможет расторгнуть договора из-за короновируса. Однако использование советов из настоящей статьи способно подсказать Вам возможный способ отстоять собственные права и интересы в этот непростой жизненный период.

В одной из предыдущих статей нами был рассмотрен досудебный порядок урегулирования юридических споров. На примере конкретного дела из нашей обширной практики мы проиллюстрировали всю важность грамотного составления ответа на претензию, который позволит сохранить Ваше время и средства. Однако нередко возникают ситуации, когда вне суда не удается достичь понимания и решить возникший спор миром. Что же, нет каких-либо причин для паники или беспокойства: достижение компромисса возможно. Каким путем? Ответ на этот вопрос прост – необходимо составить мировое соглашение. В этой статье мы детально рассмотрим основные аспекты, связанные с заключением мирового соглашения, а также расскажем, о пользе и необходимости привлечения юриста для переговоров.

Что представляет собой мировое соглашение? Не станем вдаваться в различные и в достаточной мере противоречивые определения юристов-теоретиков, которые и по сей день не способных прийти к единому мнению о природе этого юридического явления. Для определения его природы мы обратим свое внимание на основную цель такого соглашения, а именно достижения сторонами компромисса в возникших между ними разногласиях. Данное соглашение об урегулировании спора является материальным носителем (документом) в котором такой компромисс фиксируется.

Нормативные положения о заключении мирового соглашения содержатся в статьях ГПК РФ, АПК РФ, а также ряда федеральных законов. К примеру, заключению мирового соглашения посвящена целая глава Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Сразу отметим, что наиболее детально, положения о примирении сторон, посредством заключения мирового соглашения, регулируются главой 15 АПК РФ.

Несмотря на тот факт, что заключение мирового соглашения во многом способно облегчить процесс разрешения спора, к его составлению необходимо подойти со всей ответственностью, не меньшей, чем в досудебном споре. Юрист способен составить мировое соглашение, что подразумевает профессиональную оценку возможных рисков, а также грамотное изложение ваших требований, что в еще большей мере позволит Вам сэкономить время и силы в этом непростом деле.

Теперь же рассмотрим процессуальные аспекты заключения соглашения об урегулировании спора. В соответствии с положениями статьи 173 ГПК РФ, статьи 139 АПК РФ и статьи 150 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) стороны имеют право окончить дело посредством заключения мирового соглашения на любой стадии рассмотрения дела. Это возможно в равной степени, как на стадии подготовки дела к рассмотрению, так и в процессе исполнительного производства, что подтверждается статьями 150, 439 ГПК РФ, статьей 139 АПК РФ.

Инициировать мировое соглашение можно только посредством прямого выражения воли на совершение этого действия. Если упростить, то только посредством письменно заявленного ходатайства непосредственно в суде.
Из этого вытекает одно из ключевых правил: необходима явка в судебное заседание (самого истца или его представителя). В данном контексте также необходимо упомянуть, что в случае представления ваших интересов, в документе, подтверждающим полномочия вашего представителя (доверенности) должно быть прямо указано его правомочие на заключение мирового соглашения. Впоследствии, такой документ в обязательном порядке приобщается судом к материалам дела.

Существует ряд общих ограничений, в одинаковой степени содержащихся во всех трех представленных актах, наличие которых не позволит сторонам составить мировое соглашение и посредством этого урегулировать спор. Таких ограничений два. Во-первых, заключение соглашения об урегулировании спора не должно противоречить закону, во-вторых, оно не должно нарушать интересы третьих лиц. Проиллюстрируем данные правила на конкретных примерах. Так, при рассмотрении дела об оспаривании факта купли-продажи доли в праве собственности на жилое помещение, стороны пришли к решению о заключении мирового соглашения. Однако судом такое соглашение было отклонено, ввиду того, что истцом «А» было нарушено право одного из участников долевой собственности, гарантированное ему, в соответствии со статьей 250 ГК РФ, а именно преимущественное право покупки доли. Соглашение об урегулировании спора может быть признано противоречащим закону в случае, если, к примеру, содержит условие о последующем запрете обращаться в суд одной из сторон по вопросам, не относящимся к предмету спора, регулируемого заключаемым соглашением. Это противоречит статье 46 Конституции РФ, провозглашающей право каждого на судебную защиту.

Итак, если наличествует явно выраженная воля сторон спора на его разрешение мирным путем, суд, руководствуясь статьями 169 ГПК РФ и 158 АПК РФ, откладывает рассмотрение дела на время, которое будет необходимо сторонам, чтобы составить мировое соглашение. Здесь начинается другая, не менее важная часть работы, а именно подготовить мировое соглашение. Юрист должен составить текст документа и грамотно сформулировать все условия.

При подготовке текста соглашения необходимо руководствоваться требованиями, которые используются при подготовке любого значимого юридического документа. Согласно положениям статьи 140 АПК РФ, мировое соглашение составляется в письменной форме. В то же время, законодательство РФ не имеет четко обозначенной формы, которой следует придерживаться при его формировании. То есть, этот процесс не столь сложен, как подготовка, к примеру, искового заявления, однако и здесь необходимо учитывать ряд нюансов, забывать про которые совершенно недопустимо, составляя мировое соглашение. Юрист должен помнить о нижеследующем:

Во-первых, текст мирового соглашения не должен создавать неопределенность. Двойственность или запутанность его положений может создать ситуацию, когда суд не сможет однозначно толковать его положения. В свою очередь это может породить ситуацию, когда судья не сможет определить, не нарушает ли такое соглашение закон или права третьих лиц. Итогом такой ситуации станет отклонение соглашения.

Во-вторых, мировое соглашение должно являться решением возникшего спора. Целью любой примирительной процедуры, предусматриваемых законодательство РФ, является примирение сторон и полное разрешение возникшего спора о праве. В полной мере это относится и к мировому соглашению. Таким образом, если текст мирового соглашение не устраняет в полной мере возникшего между сторонами спора о праве, не достигаются и основные цели этого способа примирения. Это также может привести к отклонению соглашения судом. Мировое соглашения должно полностью нивелировать возникший спор между сторонами.

В-третьих, стоит обратить внимание, что достижение компромисса должно происходить в рамках конкретного спора о праве. Совершенно недопустимым признается включение в текст мирового соглашения условий, которые не касаются возникшего между сторонами спора. В качестве примера, можно привести ситуацию, когда при споре о разделе конкретного земельного участка, стороны включают в мировое соглашение пункты, касающиеся совершенного иного участка или объекта недвижимости. Также достаточно аккуратно стоит обращаться с пунктами, которые ставят исполнимость мирового соглашение в зависимость от наступления каких-либо условий. В этом случае, возможна ситуация, которая не позволит прекратить производство по делу и тем самым полностью разрешить спор о праве в связи с тем, что такие условия так и не наступили.

Также, по правилам, установленным в статье 140 АПК РФ, в мировом соглашении необходимо указать условие о распределении судебных расходов. Однако если данное условие включено не было, суд решит данный вопрос в общем порядке.

В последнее время распространенной становится практика заключения соглашений об урегулировании спора, где одним из условий становится отказ одной из сторон от иска. Такой ход вполне законен, хотя это и нельзя в полной мере назвать именно мировым соглашением. В качестве примера такой ситуации, вспомним дело, рассмотренное нами в предыдущей статье о досудебном урегулировании. Грамотно составленная претензия не помешала ответчику подать исковое заявление, однако заставила усомниться его в выигрышности собственного положения. Направленный нами юрист на переговоры смог убедить ответчика пойти на мирное урегулирование возникшей ситуации. Последовавшее после этого соглашение, подготовленное нашими квалифицированными специалистами (текст соглашения прилагается к статье) позволило не только закончить это дело в рекордные сроки, но и в еще большой степени уменьшить материальные расходы нашего доверителя. Такой способ урегулирования спора также надлежит иметь в виду.

Заключительным этапом после подготовки текста мирового соглашения является согласование его с ответчиком. Юрист для переговоров направляет проект соглашения ответчику, получая в свою очередь составленный проект ответчика. Достигнув согласованности, составляется единое соглашение. Опять же, согласно статье 140 АПК РФ, мировое соглашение составляется и подписывается в количестве, превышающим на 1 количество лиц, участвующих в деле. Один из экземпляров приобщается судом к материалам дела.

После этого, суд продолжает рассмотрения дел. Стороны представляют соглашение суду, который осуществив проверку всех нюансов, обозначенных нами выше, либо утверждает мировое соглашение, либо отказывает в этом. В случае утверждения соглашения его текст полностью переносится в определение суда. Вынесение данного определения, в соответствии с положениями ГПК РФ И АПК РФ означает прекращение производства по делу.

Взыскание задолженности в арбитражном суде, к сожалению, имеет обыкновение среди людей, занимающихся предпринимательской деятельностью. Нередко возникают случаи недобросовестного исполнения взятого на себя обязательства, поэтому встает вопрос о необходимости взыскания долга. Это может быть и поставка, и займ, и оказание услуг, и другие ситуации, в рамках которых заключённое соглашение не было исполнено. Случается и такое, что найти компромиссы и решить мирно этот вопрос не получается, поэтому обращение в арбитражный суд неизбежно.

Все случаи взыскания долга через арбитраж объединяет одно: юридическое лицо (истец) должно доказать суду, что другое юридическое лицо (ответчик) должно первому деньги. Однако не так всё просто, как кажется на первый взгляд. Арбитражный суд предъявляет ряд требований к исковому заявлению и предоставляемому к нему пакету документов.

Огромное значение играет претензия. Претензия – это документ, направленный взыскателем должнику, в котором указаны все требования кредитора для мирного разрешения спора. Это могут быть звонки должнику, встречи, переговоры, главное – чтобы все попытки истребования задолженности были подтверждены, письменно оформлены. Если претензионное письмо должник игнорирует либо выставляет свои требования, которые кредитора не устраивают, целесообразно взыскание задолженности в арбитражном суде. Однако, перед тем как начать решать вопрос досудебного разрешения сложившегося конфликта, для начала следует ознакомиться с условиями договора и выяснить, попадает ли данный спор под правила претензионного порядка.

В большинстве случаев без соблюдения претензионного порядка разрешения спора исковое заявление судом рассмотрено не будет. Согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ досудебный порядок урегулирования конфликта обязателен для истца в случаях, указанных законом или соглашением. Однако в данной норме также приведён перечень дел, по которым претензионный порядок не обязателен.

Не стоит оставлять без внимания нюансы досудебного порядка, так как если претензионный документ составлен правильно и убедительно, шансы возврата долга без судебных тяжб возрастают. Но даже полное соблюдение претензии не даёт стопроцентной гарантии кредитору в положительном исходе дела для него. Иск может быть отклонён, если, например, ошибиться с местонахождением или регистрацией ответчика.

Не самое простое дело и подготовка иска для суда. Исковое заявление должно быть оформлено грамотно, отвечать нормам, установленным АПК. О форме и содержании заявления сказано в ст. 125 АПК РФ. Кроме этого необходимо грамотно изложить в суде все пункты искового заявления, аргументированно их обосновать. Очевидно, проигрышным может быть дело, в котором заявитель не знающий специфику арбитража, терминологию, будет самостоятельно отстаивать свои права. Иск следует подкрепить документами, то есть всей той доказательной базой, которая прямо укажет на то, что договорные обязательства ответчиком не были соблюдены, а попытки урегулирования спора проигнорированы, и чем больше будет таких доказательств, тем лучше. Бездоказательные призывы в суде не работают. Также необходимо точно определить общую сумму долга с учётом штрафов и процентов иначе суд оставит заявление без движения.

Исковое заявление в арбитражный суд можно предоставить тремя способами: непосредственно обратившись в суд, посредством Интернет-ресурса либо направив почтовое отправление.

Если все требования действующего законодательства выдержаны, то арбитражным судом выносится определение о принятии искового заявления, а также о назначение предварительного судебного разбирательства. Подготовка дела оканчивается вынесением определения о назначении даты рассмотрения дела. Если же в предъявленных документах будут недочеты, то в определении суд назначит дату, до которой все неточности должны быть исключены.

Стоит отметить, что существует упрощённый порядок арбитражного производства. В этом случае дело будет рассмотрено судом без присутствия сторон, а ход его рассмотрения можно будет отслеживать через официальный интернет-портал суда. Как правило, производство по упрощённой форме возможно, если предметом разбирательств служит небольшая сумма иска либо ответчик полностью признает свои долги. Кроме этого арбитражный суд рассмотрит в упрощённом порядке иски: о привлечении к административной ответственности и против привлечения к таковой. К корпоративным же спорам и спорам, связанных с защитой прав и интересов группой лиц, упрощённые правила не применимы.

Обращаясь в арбитражный суд необходимо быть готовым к тому, что процесс возврата долга – весьма деликатный и долговременный, а наличие решения суда в пользу заявителя не означает незамедлительный возврат долга должником.

Итак, мы предлагаем три варианта взыскания задолженности:

1. Мы разрабатываем только иск, просим суд рассмотреть дело без Вашего участия. Вам остается только подать иск и получить решение;
2. Мы разрабатываем иск, контролируем ход дела дистанционно, без посещения судебных заседаний, получаем решение суда и исполнительный лист;
3. Мы ведем полное дело от и до. Начиная от разработки и отправки претензии и заканчивая получением денежных средств.

Чтобы определить оптимальный набор юридических услуг, опишите свою юридическую потребность, и наши юристы выберут наиболее оптимальный перечень юридических действий именно для Вашей ситуации.

Речь пойдет о претензии в страховую компания в случае залива квартиры. Добровольное страхование квартиры становится довольно популярным в нашей стране, по крайней мере, в Москве и Московской области в платежках за квартиру уже есть графа добровольное страхование.  Многие страхуют свои квартиры. Но что делать, если страховой случай наступил, а страховая не платит? Вернее, платит, но платит не столько, сколько Вы реально потратили. Рассказываем про первый этап – претензия в связи с заливом квартиры. С такой претензией нужно обращаться в саму страховую компанию, если сумма компенсации вас не устраивает. Пример такой претензии в связи с заливом квартиры приведем ниже.

ПРЕТЕНЗИЯ

1. ОПИСАНИЕ ОСНОВНЫХ ФАКТОВ
   • Взыскатель заключил Договор добровольного страхования жилого помещения № ______ (далее –Договор) со Страховой Компаниией. Объект страхования – имущественные интересы Взыскателя, связанные с риском утраты (гибели), повреждения застрахованной квартиры по адресу ________________ (далее – Квартира).
   • Страховая сумма составляет ______ руб. 00 коп.
   • Один из страховых случаев, который предусматривает Договор – это залив Квартиры, который и произошел __.__._____ в __.00 в Квартире Взыскателя.
   • Квартире нанесен следующий ущерб: разводы на обоях, ржачина на трубах, которая стекла с верхних этажей, мокрый натяжной потолок, мокрый бетонный потолок, мокрые стены, замкнувшая проводка.
   • Взыскатель принял следующие меры для уменьшения ущерба и спасению имущества: срочный вызов мастера для того, чтобы предостварить попадаение воды на мебель, пол, бытовую технику.
   • Размер причиненных убытков:
     • стоимость выезда мастера в субботу ночью для того, чтобы выкачать воду из обвисшего натяжного потолка – ____ руб.;
     • стоимость снятия полотна натяжного потолока, просушки бетонного потолка и оброботка противогрибковым и влагоустойким средством – _____ руб.;
     • стоимость установки полотна натяжного потолка – ______ руб.;
     • стоимость выезда мастера и замена проводки – ______ руб.;
     • стоимость покраски труб отопления – ______ руб.
   • Вышеуказнный ущерб подтверждается следующими документами и сведениями:
     • фотографиями обвисшего потолока и подтеков;
     • актом управляющей компании – _______, где указано, что на трубе отопления в кухне имеются следы подтеков желтого цвета, в комнате на натяжном потолке имелось провисание с водой, на трубе отопления желтые следы подтеков по всей высоте, на момент проверки отсутствует освещение в комнате;
     • актом самой Страховой Компании, где зафиксирован ущерб, но данные акт не предоставлен Взыскателю;
     • факт произведенных расходов Взыстеля, необходимых для устранения повреждений: квитанцией к приходному кассовому ордеру № ____ от __.__._____ на сумму _____ руб. 00 коп., договором с мастером от __.__._____ на демонтаж натяжного потолка, обработкой антисептиком противогрибковым, обработка влагоизолятором и сушка потолка (договор исполнен не в полном объеме, в связи с этим мастеру оплачено только _____ рублей), договором с мастером от __.__.____ по монтажу нового полотна в связи с затоплением Квартиры на сумму _____ руб. 00 коп. , квитанцией на расходные материалы на сумму ____ руб. 00 коп.
   • Взыскатель обращает внимание Страховой Компании на следующие обстяотельства:
     • демонтаж и монтаж (снять и заново поставить) натяжного потолка было необходимо сделать для того, что заменить проводку и высушить бетонный потолок и полотно натяжного потолка;
     • Взыскатель обращался к услугам только самых дешевых мастеров, не обращался к услугам дорогостоящих мастеров. Взызскатель долго выбирал всех мастеров, что подтверждается выпиской из сайта profi.ru, приложена к претензии. Даже когда в субботу ночью нужно было оперативно выкачать воду, Взыскатель умудрился снизить стоимость выезда с _____ руб. 00 коп. до _____ руб. 00 коп. Средняя стоимость аналогичных услуг прилагется к настоящей претензии;
     • у Взыскателя нет документов подтверждающих услуги электрика т.к. эти услуги оказало частное лицо – иностранный гражданин и он отказался заключать договор. У Взыскателя также нет документов, подтверждающих покраску труб. Сам факт отсутствия освещения, наличие замыкания, необходимости покраски труб подтверждается актом управляющей компании, и логично и естественно, что Взыскателю нужно было устранить это. Средняя стоимость аналогичных услуг прилается к настоящей претензии.
   • Взыскатель __.__.____ обратился с заявлением о страховой выплате в Страховую Компанию, предоставив все запрошенные документы. Страховая Компания признала данный случай страховым, сумма возмещения составила ______ руб. ___ коп., которые и были выплачены Взыскателю.
2. ПОЗИЦИЯ ВЗЫСКАТЕЛЯ
   • Взыскатель считает, что сумма компенсации в разы ниже фактически понесенных затрат Взыскателя.
   • Взыскатель считает, что имеет право по полную компенсацию, понесенных затрат, на проценты за пользование чужими денежными средствами, на восстановление своих нарушенных прав и на компенсацию морального вреда в случае неудовлетворения требований в досудебном порядке.

Ниже приведем ссылку на нормативно-правовые акты.

В принципе, эта претензия поможет вам увеличить сумму выплаты. Вероятнее всего, страховая компания в связи с этим может доплатить, но ее нужны «железные» доводы, то есть нужно убедить ее, что позиция и доводы у вас отличные и что вы не остановитесь претензией.  Если этого не произойдет, то нужно уже идти в суд и взыскивать со страховой компании все расходы.

Клиент обратился за письменной консультацией по вопросу анализа перспектив возможности неоплаты или снижения неустойки по договору (далее – Договор). Клиента интересует возможность расторжения Договора без последствий, предусмотренных Приложением № 2 и Приложением № 9.

Подписывая Договор, Клиент был уверен, что сможет выполнить все условия. Но визникли непредвиденные обстоятельства.

Согласно Приложению № 2 в случае расторжения Договора со стороны Клиента или неразмещения заказа на оговорённое суммарное количество, стороны согласовали произвести перерасчет всех произведенных отгрузок по договору из расчета, что стоимость поставленного товара по Договору будет выше на 10 % от существующей цены на момент поставки.

Согласно Приложение № 9 во исполнение Договора Поставщик обязуется поддерживать на складе неснижаемый остаток товаров для Клиента. В случае расторжения Договора или снятия с производства продукции, для которой закупается товар, Клиент обязуется полностью выработать данный вид товара, либо выкупить его в течение 30 дней с момента выставления счета.

Клиенту нужно провести экспертизу Договора для получения правового комментария в виде консультационного заключения с целью минимизации экономических рисков Клиента, связанных с расторжением Договора (исключение либо снижение неустойки).

Исходя из Приложения № 2 в случае, если Клиент расторгает Договор или не размещает заказ на оговоренное суммарное количество, то стороны производят перерасчёт всех произведенных отгрузок по Договору из расчета, что стоимость будет выше на 10 %.

• фактически, данный пункт Договора говорит о том, что цена товара возрастает на 10 % в случае, если Клиент расторгнет Договор, либо не закажет оговоренный объем, данное условие можно квалифицировать как платность расторжения договора, что не запрещено законом.

В соответствии с п. 3 статьи 310 ГК РФ предусмотренное ГК РФ право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства:

• фактически, закон разрешает платное расторжение Договора;
• однако, согласно Постановлению от 22.11.2016 № 54 Пленума Верховного Суда РФ, если будет доказано очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям, вызванным отказом от исполнения обязательства или изменением его условий, а также заведомо недобросовестное осуществление права требовать ее уплаты в этом размере, то в таком исключительном случае суд вправе отказать в ее взыскании полностью или частично (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).
• это означает, что у Поставщика есть право требовать увеличения стоимости на 10 %, а у Клиента есть право возразить на это и требовать, как минимум, уменьшения данных процентов, но для этого нужно будет доказать «очевидное несоответствие размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям»;
• также, в случае, если Поставщиком в период действия Договора нарушались его условия (сроки, качество, количество и т.п.), то это будет являться дополнительным положительным фактором – получится, что добросовестный Покупатель (Клиент), несмотря на свои имущественные потери должен также выплатить недобросовестному Поставщику определенную денежную сумму.

Исходя из этого, Поставщику можно заявить, что в судебном порядке Клиент будет квалифицировать данное условие как неустойку и будет добиваться либо ее отмены, либо снижения.

Согласно Приложению № 9 во исполнение Договора Поставщик обязуется поддерживать на складе неснижаемый остаток товара для Клиента. В случае расторжения Договора или снятия с производства продукции, для которой закупается данный вид товара, Клиент обязуется полностью выработать данный вид колпачков, либо выкупить его в течение 30 дней с момента выставления счета:

• данный пункт никак не противоречит законодательству РФ и его исполнение будет являться обязательным для Клиента;
• однако, можно предварительно запросить у Поставщика текущий объем товара, не уведомляя о предстоящем расторжении, и если у Поставщика объем ниже чем должен быть, то сразу же направить уведомление о расторжении Договора. Тем самым, Клиенту нужно будет заплатить только за текущий объем и Клиент еще раз покажет, что Поставщиком нарушается Договор – не соблюдается неснижаемый остаток.

В соответствие с Договором,  а также с ч. 4 ст. 523 ГК РФ существует условие о том, что любая из сторон может отказаться Договора, уведомив об этом письменно другую сторону не менее чем за 30 календарных дней:

• необходимо направить такое уведомление Поставщику и вступить в переговоры по уменьшению 10 % (снижение неустойки) в связи с несоответствием размера этой денежной суммы неблагоприятным последствиям.

Проведенная экспертиза Договора и ситуации показала следующие перспективы минимизации экономических рисков Клиента, связанных с расторжением Договора:

• имеется вероятность того, что в суде можно снизить увеличение стоимости товара на 10 %, предусмотренное Приложением 1;
• условия Приложения № 9 о выкупе неснижаемого остатка будет необходимо исполнить.

Клиенту целесообразнее вступить в досудебное урегулирование спора с Поставщиком, направить уведомление о расторжении Договора, заключить с Поставщиком соглашение о расторжении Договора и указать на то, что Клиент выкупает неснижаемый остаток колпачков, а Поставщик снижает увеличение стоимости товара (снижает неустойку) и отказывается от всех иных возможных претензий.

Итог данной консультации в том, что снижение неустойки возможно, но лучше не доводить дело до судебного разбирательства т.к. сложно спрогнозировать результат суда. В связи с этим, мы вступим в переговоры с контрагентом и будем предлагать заключение соглашения о расторжении.

Если Вам также нужно снизить неустойку, либо нужна иная консультация по договору, мы готовы Вас проконсультировать. Практически все наши консультации имеют письменный вид, что позволяет Вам возвращаться к ним, в случае, если что-то оказалось непонятным. Письменная консультация также дает гарантии, что мы отвечаем за наши слова.

Расторжение ДДУ процесс далеко не самый простой. Мы бы назвали этот процесс даже сложным, к тому же не самым быстрым, а иногда даже небезопасным. Но иногда застройщик просто не оставляет выбора. Расскажем что к чему. Начнем с того, что через года 2-3 договор долевого участия будет вне закона. Да, если не слышали, то почитайте новости по данной тематике. К сожалению, это так. ДДУ не будет существовать, его заменят другие договоры, но пока такие договоры заключаются и, следовательно, такие договоры и расторгаются. Данная статья потеряет свою актуальность в ближайшие годы, однако, пока потребность в этом есть, и мы должны осветить данный вопрос.

Начнем с самого главного: расторгнуть ДДУ просто так, без оснований, просто потому что Вы так хотите, или Вам нужны уже деньги и не нужна квартира, нельзя. По закону нельзя, и нельзя даже по тому договору, который Вы заключили с застройщиком.

Расторгнуть ДДУ можно двумя способами:

1. внесудебный порядок
2. судебный порядок

Самое главное с чего нужно начать – это прочитать закон. ФЗ № 214, нужная Вам статья 9, чтобы Вы Там есть все основания, по которым можно расторгнуть ДДУ. Прочите ее внимательно, если есть время.

Потом следует открыть Ваш ДДУ, там найти информацию относительно расторжения ДДУ, возможно, что там есть что-то дополнительное. Обращаем Ваше внимание на то, что ничего противоречащего закону в Вашем ДДУ не должно быть, а если есть, то оно не имеет никакой юридической силы.

Большинство ДДУ расторгается из-за сроков сдачи объекта. Рассмотрим этот случай. Вам обещали (и это зафиксировано в договоре) сдать квартиру в сентябре 2017, а сейчас уже январь 2018, квартира не сдана, аргументированных оснований этому нет. Вы имеете законное право расторгнуть ДДУ в одностороннем порядке, то есть согласия застройщика не нужно. Это четко прописано в части 1 вышеуказанной статьи 9. Задержка на 2 месяца – у Вас есть основание расторгнуть ДДУ, получить проценты, вернуть деньги. Но это в идеале.

Вариант в идеале выглядит следующим образом:

1. застройщик нарушил сроки сдачи более чем на 2 месяца, уважительных причин тому нет (просто предупреждение о задержке сроков сдачи не в счет);
2. Вы пишите письмо-уведомление застройщику о том, что Вы расторгаете в одностороннем порядке ДДУ, ссылаетесь на закон, рассчитываете %, которые вам должны, указываете свой счет куда вернуть деньги, отправляете все это заказным письмом с описью вложения;
3. ждете 20 рабочих дней с момента получения письма застройщиком и получаете свои деньги обратно с процентами.

Это вот такой идеальный вариант расторжения ДДУ, он встречается не часто, но встречается. Все зависит от качества Вашего документа, который отправляете застройщику, если юристы застройщика поймут, что все четко, грамотно и по закону (мы так и делаем), то им бессмысленно тянуть время (если не дана установка возвращать только по судебному решению). Но в большинстве случаев на данное уведомление о расторжении приходит отказ, с указанием причин: мол, у нас форс-мажор, извиняемся, не успеваем, но скоро сдадим Вам квартиру. В таких случаях наступает следующий этап, который приведет к возврату денежных средств.

4. исковое заявление в суд о расторжении ДДУ в связи с тем, что застройщик не исполняет свои обязательства;
5. участие в заседаниях, получение решение суда, предъявление застройщику на исполнение;
6. если застройщик не исполняет добровольно, то обращение к приставам.

Судебное разбирательство вместе с исполнением займет около 3 месяцев, не менее этого. Срок не малый, но за весь этот период также будут начислены проценты.

Самое главное, что следует сделать перед тем как начать процедуру расторжения ДДУ – это проверить платежеспособность нашего должника-застройщика. Если этого не сделать, то итог будет плачевным: у вас нет квартиры, а есть решение суда, по которому вам должны деньги, а денег у застройщика нет, он банкрот. Следовательно, начните эту процедуру с проверки сайта арбитражного суда на предмет наличия дела о банкротстве в отношении застройщика и проверьте сайт службы судебных приставов на предмет наличия задолженности у застройщика. Это обезопасит вас от того, что решение не будет исполнено.

Мы готовы оказать Вам услугу по расторжению ДДУ: как вне суда, так и в суде.

Недавно к нам обратился клиент, который хочет вернуть деньги, оплаченные им по договору поставки. Покупал наш клиент дорогостоящий двигатель, заключил договор, внес аванс. Все как положено. Но спустя некоторое время ему позвонили и сообщили, что двигатель-то такой есть, но там дефекты и лучше заказать другой, которой дороже. Наш клиент согласился, но схема повторилась, есть другой, но дороже. В итоге, клиенту это надоело и он решил вернуть аванс. В этом момент поставщик, действуя, скорее всего, по заранее продуманной схеме,  направил клиенту письменное уведомление, где указал, что первоначальная деталь, которую он заказывал по старой цене, готова и его отправят как только он доплатит остаток. Все четко по договору. Клиент должен оплатить после получения уведомления о том, что деталь прибыла на склад.

Клиент платить не хочет, понимая, что деталь реально скорее всего с браком, да и боится, что это мошенники, и что клиент останется не только без аванса, но и без всех денег, а если повезет, то ему вышлют бракованную деталь. Это клиента не устраивает.  Наш ответ заключался в следующем.

В уведомлении нет информации о недостатках запчасти.
Исходя из договора Вы все-таки должны забрать запчасть.

В противном случае, согласно  п. 5.3. Договора мы будем нести ответственность в виде неустоек и убытков. Каков будет размер их – неизвестно, но они должны будут обосновать это.

Исходя из этого есть два варианта:

1. оплатить остаток, забрать запчасть, провести экспертизу, если запчасть некачественная, то взыскать с них;
2. не оплачивать остаток, требовать в суде все обратно все, и в суде теперь они будут доказывать свои неутойки и убытки.

Просим выбрать приемлемый для Вас вариант действий.

Клиент сейчас думает стоит ли писать претензию по договору поставки или все-таки доплатить остаток. Клиентом была высказана мысль, что может запросить у них экспертизу качества товара, но к сожалению, ни по закону, ни по Договору они не должны ее проводить. Клиенту ответили следующее:

Акт или протокол проверки качества они могут не предоставлять, это их право.

Запросить можем, но это будет бессмысленно, разве что для суда, чтобы потом показать, что не доплатить остаток по этим причинам. Единственное, что можем запросить документы по качеству, которые предоставляются производителем запчасти.
Предлагаем следующий план действий на ближайшие 2-3 дня:

1. запросить документы, подтверждающие качество, ссылаясь на тел.разговор, где их менеджер озвучил, что двигатель с дефектами;
2. направить претензию на возврат денежных средств.

Вероятнее всего нас ждет разработка претензии по договору поставки и далее судебное разбирательство.

Почему претензию о возврате денежных средств должен писать юрист? Казалось бы, составить претензию о возврате денежных средств за некачественный товар не составляет большого труда, если покопаться в законах и изучить образцы, то с некоторой долей вероятности Вам удастся самостоятельно все написать. Потребуется Вам дня два на это.

Но чем будет хуже Ваша претензия от нашей? Даже если ее текст будет идентичен тексту нашей претензии (что маловероятно), то наша претензия произведет больший эффект, позволит быстро и с незначительными затратами решить вопрос. Дело в том, что продавцы-должники насторожено относятся к юристам, если потребитель уже обратился к юристам, заплатил им деньги, то маловероятно, что он на этом успокоится, он дойдет до суда и принудительно взыщет деньги. Поэтому мы всегда в самой претензии пишем, что мы – Ваши законные представители и сразу же требуем с недобросовестного продавца оплатить Ваши расходы на юриста. Естественно, что претензия будет составлена по нашей форме и будет отвечать всем требованиям законодательства.

Неглупые продавцы знают (мы об этом пишем еще в претензии), что если не заплатить сейчас по претензии, то потом надо будет платить на 50% больше, это четко прописано в законе. Поэтому грамотный продавец оценит все за и против и выплатит Вам сразу по претензии, если конечно, он не прав.

Это очень хорошо работает в отношении крупных магазинов, брендов.  У них есть штат юристов, который все оценит. С ними Вы не потратите много времени. Но бывают и мелкие ИП, которые не могут осознать всю ситуацию. С ними иногда приходится судиться и получать деньги только по исполнительному листу: это дороже, дольше, но в любом случае все эти действия приведут к положительному результату. Расходы Ваши будут компенсированы по решению суда. Мы готовы составить Вам претензию о возврате денежных средств за некачественный товар.

Стоимость услуги – 5 000 рублей.

Срок исполнения – 3 рабочих дня.