Договор подряда
Стоимость услуги: 25 000 рублей.
Срок исполнения услуги: 3 рабочих дня.
Стоимость услуги, срок исполнения зависят от объема представленных документов и сведений.
Что включает в себя услуга по разработке договора подряда:
- изучение ситуации и документов;
- разработка договора подряда;
- передача договора подряда клиенту;
- отчет перед клиентом.
Какие документы необходимы от Вас для оказания услуги:
- документы и сведения, регулирующие правоотношения;
- реквизиты сторон договора;
- юридические и экономические условия договора.
Что нужно сделать, чтобы заказать услугу:
Позвонить нам по телефону, указанному на сайте, а лучше написать на наш адрес эл. почты, описать Вашу потребность и сложившуюся ситуацию, и мы ответим Вами в течение 10 минут, либо просто кликнув кнопку заказать.
Стоимость услуги
25 000 рублей
Статьи по теме
В XXI веке успешные бизнес модели не могут обойтись без новейших IT-технологий. Поэтому наблюдается бум запросов на приложения, сайты, маркетплейсы и чат-боты. В этой статье расскажем, как составить договор разработки бота, чтобы виртуальный собеседник принес ожидаемый результат и заказчику не пришлось исправлять чужую работу. Наша статья будет полезна как заказчикам, так и разработчикам чат-ботов.
Цена нашей услуги — 25 000 руб. Срок — 3 рабочих дня.
Бот – полезный инструмент для компании, потому что он много чего умеет и снижает нагрузку на сотрудников, а иногда полностью их заменяет в решении типовых задач. В отличие от человека бот активен 24 часа в сутки.
Наш подкаст Договор с разработчиком: зачем и какой?
Договор разработки бота
Бот – это объект интеллектуальной собственности, программа для ЭВМ. У разработчика сразу возникают авторские и исключительные права на бот. Именно поэтому важно правильно составить договор на разработку чат-бота, чтобы заказчик смог его использовать по своему усмотрению, не нарушая при этом права автора.
Мы подготовили таблицу с различными вариантами оформления отношений с разработчиком чат-бота. Далее в статье подробно опишем преимущества и недостатки той или иной модели, а также поговорим об условиях must have.
Предмет договора
В первую очередь, нужно определить макро-обязанности исполнителя в зависимости от желаний и финансовых возможностей заказчика. Эти макро-обязанности образуют предмет договора.
Исполнитель обязуется выполнить работы по созданию/ запуску/ поддержанию работоспособности/ обучению бота, а заказчик обязуется принять и оплатить эти работы.
Требования к боту и процессу его разработки лучше вынести в Техническое задание, которое является приложением к договору. А в разделе «Предмет договора» сделайте оговорку, что чат-бот должен соответствовать техническому заданию.
Исключительное право на чат-бот
Ключевой момент, который отличает договор на разработку программного обеспечения от обычного договора подряда, — интеллектуальные права на чат-бот. Право на использование бота не возникнет у заказчика автоматически. Для этого нужно включить в договор разработки бота следующие гарантии и условия:
1. Исполнитель гарантирует, что будущий чат-бот является служебным произведением и исключительное право на бот возникает у исполнителя, а не у сотрудников.
По закону, первоначально исключительное право на чат-бот возникает не у исполнителя, а у конкретного разработчика (физического лица), который занимался созданием бота (п. 3 ст. 1228 ГК). Однако в силу специфики трудовых отношений сделано исключение для служебных произведений. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю. Чат-бот признают служебным произведением, если разработка бота входит в трудовые обязанности сотрудника.
Поэтому в договоре разработки ПО необходима такая гарантия. За ее нарушение следует предусмотреть значительный штраф.
(пункты 2 и 3 – это альтернативные условия, в договор включается только одно)
2. Исключительное право в полном объеме переходит к заказчику
Для этого в договор разработки бота включаются элементы договора отчуждения исключительного права, в частности такое условие:
«Исполнитель обязуется передать исключительное право на чат-бот в полном объеме Заказчику»
Разработчик может по своему желанию зарегистрировать чат-бот как программу для ЭВМ в Роспатенте. Тогда смена правообладателя подлежит обязательной государственной регистрации. Правообладателем признается лицо, указанное в Реестре программ для ЭВМ (ст. 1262 Г РФ).
3. Заказчик использует бот в объеме предоставленной лицензии
Заказчик и исполнитель могут определить условия использования в договоре разработки бота или заключить отдельное лицензионное соглашение. Предметом такого соглашения является обязанность исполнителя (лицензиара) предоставить заказчику (лицензиату) право на использование бота в оговоренных пределах.
При определении этих пределов нужно согласовать следующие моменты:
- территория, на которой допускается использование бота (по умолчанию, Российская Федерация)
- срок использования, который не может превышать срок исключительного права (по умолчанию, 5 лет)
- способы использования; лицензиат не может использовать бот способами, которые не указаны в лицензионном договоре.
Лицензионный договор бывает двух видов:
- неисключительная лицензия, т.е. исполнитель может передать права на бот параллельно с вами другому лицу
- исключительная лицензия, т.е. кроме заказчика больше никто не получит этого бота, пока действует лицензионный договор
Лицензионный договор презюмируется не исключительным. Поэтому если хотите, чтоб больше никто не использовал уникальный чат-бот, включая заказчика, прямо пропишите, что бот предоставляются на условиях исключительной лицензии. Разумеется, за эту опцию придется доплатить.
Обязанности заказчика
Для того, чтобы избежать срыва сроков, нарушения исключительных прав рекомендуем в договоре закрепить такие обязанности заказчика:
1. Предоставлять необходимые документы по запросу исполнителя:
- укажите, в какой форме исполнитель должен направить запрос документов
- укажите канал связи
- укажите срок, в течение которого Заказчик должен передать документы
- укажите, что последствием несвоевременной или неполной передачи документов является соответствующее продление срока выполнения работ.
2. Лицензионное использование возлагает на заказчика обязанность предоставлять отчеты об использовании бота в установленные сроки или по требованию лицензиара. Эту обязанность можно исключить, если прямо указать в договоре, что предоставление отчетов не требуется.
3. Если контент чат-бота формируется заказчиком, то предусмотрите обязанность исключить материалы, противоречащие законодательству о рекламе, кибербезопасности, персональных данных, а также нарушающие авторские права.
Обязанности исполнителя
Важно исключить затягивание сроков и риск претензий со стороны третьих лиц. Для этого отразите в договоре обязанности исполнителя:
1. Установите обязанность исполнителя закончить работу к определенному сроку.
2. Исполнитель обязан использовать только те объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых ему предоставлено согласие правообладателя, и только в объеме, согласованном с правообладателем.
3. Если договор разработки предусматривает техническую поддержку заказчика после запуска бота, нужно четко регламентировать обязанность исполнителя по такому взаимодействию. Например, исполнитель обязан обеспечить чат с персональным менеджером в течение определенного времени суток в целях тех.поддержки.
4. Определите гарантийный срок, в течение которого исполнитель будет за свой счет восстанавливать работоспособность бота.
Цена договора
Цена договора складывается из двух составляющих.
1. Стоимость работ
Стоимость работ исполнителя определяется по соглашению сторон. Смета не требуется.
Она может быть фиксированной. Также часто в договорах на разработку ПО встречается оплата по модели Time&Material. Такая модель подойдет для создания новых уникальных ботов, «каких ранее свет не видывал», то есть когда нужны исследования, проверка вариантов, добавление функций по ходу пьесы, опробирование разных идей. В рамках договора T&M заказчик и исполнитель в самом договоре предельно широко формулируют представление о конечном результате, а этапы формируются в ходе исполнения договора. По каждому этапу последовательно определяется фронт работ. После выполнения этапа исполнитель предоставляет отчет, где зафиксировано, сколько часов потратили его программисты на работу. Оплата производится по количеству потраченных часов.
2. Вознаграждение за исключительное право
Вознаграждение за исключительное право может включаться в стоимость работ. Это нужно четко прописать в договоре.
Как отчуждение исключительного права, так и лицензия могут быть безвозмездными. Исключение для отчуждения — договоры между коммерческими фирмами; для лицензии – договоры между коммерческими фирмами, если использование предполагается на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии.
Все-таки в большинстве случаев за классный продукт нужно заплатить. Вознаграждение за пользование ботом должно быть указано в договоре в форме фиксированных платежей (разовых или периодических), роялти или в ином виде.
Конечно, отчуждение исключительного права намного дороже, чем лицензионное использование.
Приемка услуг
Детально пропишите порядок сдачи-приемки работ по разработке бота. Это повлияет на право исполнителя требовать оплату и на ее размер. Отсутствие акта приемки говорит о том, что разработчик не сделал работу.
Договор должен отвечать на все приведенные ниже вопросы:
1. Какой документ стороны признают доказательством надлежащего выполнения работ?
- Акт приемки, подписанный обеими сторонами
- Акт приемки, подписанный исполнителем, если исполнитель в установленном порядке вызвал заказчика на приемку, но заказчик на приемку не явился
2. Когда работы считаются выполненными надлежащим образом?
- соответствие техническому заданию
- соответствие договору
- соответствие требованиям платформы
- успешное прохождение испытаний
3. По каким каналам связи сообщается о результате и направляются приемочные документы?
Поскольку для бота материальный носитель не требуется, классическая встреча сторон для приемки не нужна. В договоре следует предусмотреть, по каким каналам связи исполнитель должен сообщить об успешном запуске бота:
- электронная почта
- мессенджер
- корпоративные каналы
- бумажное уведомление, направленное по конкретному адресу
Исполнитель должен проводить приемку по тому каналу связи, который указан в договоре. Иначе суд не признает, что исполнитель выполнил работы в срок и передал их результат заказчику
4. Какие сопроводительные документы должен направить исполнитель для приемки?
- акт приемки
- счет
- счет-фактура
- отчет о созданных результатах интеллектуальной деятельности
- инструкция
5. Как заказчику заявить о недостатках бота?
- направление мотивированного отказа с перечнем выявленных замечаний в n-дневный срок
Форс-мажор
В договоре разработки бота можно предусмотреть специфические обстоятельства непреодолимой силы, которые освобождают исполнителя от ответственности:
- отключение электроснабжения
- отключение Интернета
- блокировка платформы в государстве
- неполадки у хостинг-провайдера
- хакерские атаки
Техническое задание
Здесь максимально подробно описываются ожидания заказчика от чат-бота. Можно выделить следующие разделы Технического задания:
1. Функции чат-бота:
Для клиента | Для заказчика |
1) сообщение информации, интересующей пользователя 2) помощь в совершении процесса 3) отключение или подключение услуги 4) продажиигры и квесты 5) обучение | 1) систематизация клиентской базы 2) рассылки 3) обработка заявок 4) подписка на канал заказчика 5) поиск клиентов 6) поиск сотрудников 7) прием оплаты |
2. Требования к боту
- бот должен решить поставленную задачу
- бот не должен повторять свои ответы
- вежливость и исключение ненормативной лексики
- наличие кнопки переключения на живого человека
- бот передает информацию оператору, поэтому клиенту не нужно заново все повторять
- ежедневная круглосуточная работа бота
- интерфейс: язык общения, функционал в зависимости от категории клиента, цветовое решение, звук
3. Нормативные акты, которым должен соответствовать чат-бот
- Закон о защите персональных данных: нередко чат-бот просит клиента указать информацию о себе, поэтому необходимо предусмотреть возможность получения от клиента согласия на обработку персональных данных.
- Закон о рекламе
- Законодательство о кибербезопасности
- Правила Telegram API и другие регламенты платформ
4. Язык программирования
5. Этапы работы с указанием сроков
- Программирование сценария бота
- Запуск бота на платформе (мессенджер, сайт, приложение, голосовой ассистент)
- Техническая поддержка
- Обновление
- 1. Проверьте, есть ли у вас договорные отношения с лицом, направившим претензию по гарантийным обязательствам
- 2. Проверьте, не истек ли гарантийный срок
- 3. Установите причину возникновения дефектов: попадают ли они в зону ответственности подрядчика?
- 4. Проверьте, «правильно» ли заказчик выявил недостатки у подряда в гарантийный срок?
- 5. Установите, что от вас хочет заказчик и есть ли у него на это право
- Случай из нашей практики
Опять возвращаемся к спорам по госконтрактам. И снова хотим рассказать про то, как подрядчику реагировать на письменную претензию заказчика. Сегодня остановимся на претензиях по госконтракту из-за гарантийных сроков. Нужно ли отвечать на такую претензию и как это сделать грамотно? Расскажем в нашей статье.
Контракты по Законам № 44-ФЗ и № 223-ФЗ заключаются для:
- поставки товара (машины, оборудование, материалы и т.д.)
- выполнения работ (строительство, техническое обслуживание объектов и др.)
- оказание услуг (юридические, бухгалтерские и т.п.)
- подготовки документации
- разработки ПО
В любом контракте заказчик устанавливает требования к качеству товаров, работ, услуг и т.п. По закону качественный товар (работа, услуга) должен соответствовать требованиям законодательства или обычным условиям использования; также требования к качеству могут устанавливаться договором. Но можно ли назвать качественным товар или полученный результат работы, если он был «конфеткой» в момент передачи заказчику, но испортился слишком быстро? Однозначно – нет. Заказчик платит деньги не для того, чтобы пару дней полюбоваться объектом, а чтобы пользоваться им максимально долго и с наименьшим количеством ремонтов.
Именно поэтому заказчик вправе установить гарантийные обязательства к объекту закупки. Вправе, а не обязан. Когда заказчики прописывают гарантийные обязательства, они в извещении о закупке указывают, в какой форме должна предоставляться гарантия (обычно используется независимая гарантия), гарантийный срок, гарантийное обслуживание.
Особенность госконтрактов – предоставление обеспечения гарантийных обязательств. Обеспечение гарантийных обязательств – это предоставление подрядчиком (поставщиком) независимой гарантии на период, пока не истекут гарантийные сроки. Размер независимой гарантии – не более 10 % от НМЦК. Это тоже право заказчика. Он может и не требовать обеспечения, даже если в контракте есть гарантийные обязательства.
1. Проверьте, есть ли у вас договорные отношения с лицом, направившим претензию по гарантийным обязательствам
Кто должен заявлять претензию по госконтракту в рамках гарантийных сроков? Этот вопрос становится актуальным, когда построенное по контракту здание/ сооружение или поставленные машины, оборудование передаются третьим лицам. Часто бывает, что заказчиком в закупке выступал государственный орган, который впоследствии закрепляет построенный объект за своим подведомственным учреждением. Например, региональное министерство образования заключало контракт на строительство школы, которую потом передало бюджетному учреждению на праве оперативного управления. Кто же, министерство или учреждение будет требовать исполнение гарантийных обязательств, если выявят недостатки?
По закону именно заказчику дано право требовать гарантийный ремонт. Гарантийное обязательство вытекает из условий заключенного контракта. Подрядчик обязан заказчику, а с новым собственником его ничего не связывает. Следовательно, новый собственник, не являясь стороной договора, не вправе выдвигать гарантийные требования.
В судебной практике лишь в исключительных случаях допускается требование нового собственника, например, после ликвидации самого заказчика, либо при особой социальной значимости объекта, когда заказчик не предъявляет претензию, либо при злоупотреблении правом.
На практике госорганы вместе с продажей объекта иногда заключают договор уступки в отношении гарантийных обязательств по контракту.
Вывод: если претензию заявляет не заказчик, а иное лицо, нужно направить ответ на претензию с указанием, что гарантийные обязательства перед этим иным лицом у вас отсутствуют.
2. Проверьте, не истек ли гарантийный срок
Гарантийный срок – период времени, в течение которого товар (результат работы, услуги) должен отвечать требованиям к качеству, зафиксированным в контракте, техническом задании, закупочной документации, а также обязательным требованиям нормативных актов.
Чтоб понять, когда истекает гарантийный срок, нужно знать:
а) когда начал течь гарантийный срок
б) какова его продолжительность
Обычно гарантийный срок начинает исчисляться с момента сдачи-приемки выполненных работ по госконтракту.
Закон устанавливает минимальную продолжительность гарантийного срока. В контракте его можно увеличить. Но никак не уменьшить.
Объект закупки | Минимальный гарантийные срок, предусмотренный законом | Правила реализации | Норма |
Поставка машин и оборудования | в соответствие с технической документацией производителя | в контракте прописываются гарантийные сроки как от производителя | ст. 33 Закона № 44-ФЗ |
Подряд (не строительный) | 2 года | в контракте можно установить гарантийный срок меньше 2 лет, но подрядчик должен будет исправить недостатки, возникшие в течение 2 лет, если: — недостатки возникли до передачи работ — недостатки возникли по причинам, возникшим до передачи работ | п. 4 ст. 724 ГК РФ |
Подряд (строительный) | 5 лет | в контракте можно установить гарантийный срок меньше 5 лет, но подрядчик должен будет исправить недостатки, возникшие в течение 5 лет, если: — недостатки возникли до передачи работ — недостатки возникли по причинам, возникшим до передачи работ | ст. 756 ГК РФ |
Конкретные сроки гарантийных обязательств прописываются в контракте. Например, они могут быть сформулированы так:
Обратите внимание на одну важную особенность контрактов. В отличие от обычных договоров, контракты по Закону № 44-ФЗ нельзя менять. Причина – на стадии заключения контракта обеспечивается равноправие всех участников аукциона и конкурса. Потенциальные участники изучают условия закупки и решают, готовы ли они работать на таких условиях или нет. Возможно, кого-то не устраивает именно длинный гарантийный срок, и он отказывается от участия в торгах. А впоследствии заказчик меняет условия по предложению победителя аукциона… Конечно, это неправильно. Закон и судебная практика квалифицирую соглашения об изменении условий контракта как ничтожные сделки.
Вывод: если заказчик заявляет о недостатках по истечении гарантийного срока, вы можете отказаться от исполнения претензии.
3. Установите причину возникновения дефектов: попадают ли они в зону ответственности подрядчика?
Исполнитель по госконтракту несет ответственность НЕ за любые недостатки подряда в гарантийные сроки.
Все недостатки можно поделить на две большие группы в зависимости от причины их возникновения:
1 группа – недостатки качества работ | 2 группа – эксплуатационные недостатки |
Открытый перечень, например: 1. Подрядчик использовал материалы, не допускаемые закупочной документацией 2. Подрядчик не соблюдал обязательные требования к работам 3. Неблагоприятные погодные условия не освобождают подрядчика от ответственности за пороки асфальтового покрытия, так как он профессионал и должен был воспользоваться механизмом приостановления работ | Исчерпывающий перечень 1. Нормальный износ самого объекта или его частей 2. Неправильная эксплуатация объекта 3. Ненадлежащий ремонт объекта, выполненный заказчиком или по его указанию другими лицами 4. Недостатки давальческого материала |
Подрядчик несет гарантийные обязательства только за 1 группу. Недостатки, возникшие не по вине подрядчика, придется устранять самому заказчику за свои деньги. Самая распространенная ситуация, когда не получится предъявить исполнителю недостатки по подряду в гарантийные сроки, — это когда заказчик ремонтировал вещь в сторонней организации, а потом все-таки решил обратиться к продавцу вещи за бесплатным гарантийным ремонтом. Изготовители товара легко вычисляют, что вещь уже кто-то чинил. Поэтому возникшие недостатки списывают на ремонт в сторонней организации и отказывают в гарантийном обслуживании. Это конечно, происходит на обывательском уровне. Госзаказчики, как правило, знают условия гарантийного ремонта.
Вывод: если знаете, что работы выполняли на совесть, укажите, что причиной недостатков стали события 2 группы.
4. Проверьте, «правильно» ли заказчик выявил недостатки у подряда в гарантийный срок?
Порядок выявления недостатков прописывается в контракте. Как правило, необходимо созвать комиссию с участием заказчика и подрядчика/ поставщика. Обязательно нужно проверить полномочия представителей. По результатам комиссии составляется акт. В нем должны подписаться все лица, участвующие при осмотре. Если кто-то отказывается подписать акт, он прописывает «От подписи отказываюсь по таким-то причинам». При осмотре можно провести фотофиксацию. Полученные фотографии прикладываются к акту, а в самом документе указываются технические характеристики фотоустройства.
Действительным будет также акт, составленный заказчиком в одностороннем порядке, но при условии, что подрядчик извещался об осмотре и был на него приглашен.
Например, в деле нашего клиента заказчик составил такой акт. Обращает на себя внимание, что заказчик этот акт составил один. Подписи подрядчика нет. Это ошибка, которую подрядчик может использовать для собственной защиты.
Вывод: если заказчик не соблюдал процедуру выявления недостатков подряда, нет доказательств существования дефектов.
5. Установите, что от вас хочет заказчик и есть ли у него на это право
Если объект утрачивает свое качество в период гарантийного обслуживания, подрядчик обязан:
— за свой счет устранить дефекты
— вернуть соразмерную часть стоимости товара/ работы
— возместить заказчику его расходы на устранение недостатков (если заказчику позволено самому устранять недостатки)
Случай из нашей практики
Мы часто работаем с исполнителями в спорах по контракту. Представляем их интересы, начиная с ответа на претензию и заканчивая судебным процессом. В этой статье расскажем про новое дело по договору подряда. Здесь мы защищаем субподрядчика.
Какой ответ на претензию подготовили наши юристы?
Кстати, мы ранее уже рассказывали, «Почему обязательно нужно отвечать на претензию по госконтракту?»
Мы построили защиту на трех аспектах:
1. На данном участке проводились работы не только субподрядчиком, но и иными субподрядными организациями, привлеченными подрядчиком. Следовательно, недостатки дорожного покрытия могли возникнуть по вине иного субподрядчика, который работал там же.
2. К дефектам могла привести неправильная эксплуатация дороги.
3. Субподрядчик не участвовал при осмотре дефектов; они зафиксированы без его извещения и без его участия.
При этом, мы оставили простор для внесудебного развития событий. Это и является целью претензионного порядка – мирное разрешение спора с минимальными издержками. Как нам удалось убить сразу двух зайцев – и субподрядчика уберечь от исправления чужих ошибок, и остаться за столом переговоров? Мы написали, что не отказываемся от своих гарантийных обязательств, если выбоины на дороге произошли по вине субподрядчика. Но мы предложили заказчику провести предварительную экспертизу для установления причин возникновения дефектов на дороге. Чтобы убедить заказчика в проведении экспертизы, мы написали, что еще может служить такими причинами: в проектной документации неверно рассчитаны максимальные нагрузки на дорожное полотно; некачественное содержание участков автомобильной дороги.
Как обычно мы поделимся результатом этого дела с нашими читателями в будущих статьях!
Успешные дела
- 1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга
- 2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ
- 3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства
- 4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга
- 5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.
- 6. Необходимо защититься от включения в РНП
- 7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.
- 8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом
- Подведем итог.
Недавно мы писали о типовых спорах по госконтрактам. В этой статье подробно остановимся только на одном виде таких споров, но самом популярном: в суд по муниципального контракту, если заказчик отказывается платить. Как в такой ситуации действовать подрядчику, чтобы выиграть спор по госконтракту?
1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга
В первую очередь, обратим внимание нашего читателя, что мы являемся сторонниками и амбассадорами досудебного мирного урегулирования споров по контрактам. Да-да, юристы могут не голосовать за суд! Причина простая: на первом месте у нас – доверитель, и уход от судебной процедуры позволяет сохранить его время, нервы и деньги. У нас много статей по поводу юридически грамотной претензионной работы, например, недавно писали про претензии в рамках гарантийного срока.
Чтобы взыскать по муниципальному контракту, соблюдение претензионного порядка обязательно. К иску прикладывается сама претензия, а также доказательства ее вручения заказчику. Если эти документы не направить в суд, то исковое оставят без рассмотрения.
В претензии зафиксируйте период и сумму задолженности, а также напишите, что вправе взыскать пени за просрочку. Что делать, если в претензии забыли написать про пени? Ничего страшного в этом нет, так как Верховный суд разъяснил: соблюдение претензионного порядка в отношении основного долга означает также соблюдение такого порядка в отношении неустоек. Поэтому даже если в претензии вы истребовали лишь сумму основного долга, все равно в иске можно прибавить пени.
2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ
Маркеры, по которым можно определить, что заказчик не собирается платить и придется идти в суд по муниципальному контракту:
- заказчик прислал вам претензию с указанием на недостатки со стороны исполнителя
- заказчик направил акт о выявленных дефектах
- заказчик вызывает на освидетельствование недостатков
- заказчик требует провести экспертизу сданного объекта на наличие недочетов
Получив такой месседж, нужно насторожиться, ведь заказчик не хочет оплатить из-за недостатков. В суде заказчик может заявить о дефектах с целью уменьшить сумму иска или вообще избежать взыскания. Поэтому напишите заказчику ответ на претензию по контракту, учитывая следующие принципы:
а) опишите свою версию событий, а юристы по строительному подряду помогут сделать это в контексте закона;
б) передвиньте границу ответственности за недостатки в зону самого заказчика: не вовремя передана техническая документация; дефект возник из-за некачественного давальческого материала; заказчик не соблюдал инструкции по эксплуатации объекта и т.д.
в) раскритикуйте процедуру выявления недостатков выполненных по контракту работ: заказчики грешат тем, что не вызывают исполнителей на совместное освидетельствование недостатков, а это противоречит закону и делает акт о фиксации недостатков недействительным.
г) если подрядчик реально виноват и в его работе есть дефекты — устраните их по доброй воле, а в ответе на претензию сообщите заказчику, когда проведете ремонт.
Помните, что ответ на претензию – это практически отзыв на потенциальный встречный иск госзаказчика. Поэтому подойдите к этому серьезно, в том числе при помощи юристов по строительному подряду.
3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства
Перед тем как обращаться в суд по муниципальному контракту, необходимо иметь четкую картину происходящего. Эта картина должна сформироваться на основании письменных документов, а не с чьих-то слов. Чтоб было легче понять, как это сделать, расскажем, как это сделали наши юристы. К нам обратился предприниматель, потому что заказчик не заплатил по муниципальному контракту. Мы выяснили все обстоятельства дела и сформировали пакет документов:
№ п/п | Обстоятельства дела | Подтверждающий документ |
1. | 11.03.2022 между муниципальным бюджетным учреждением (детский сад) и предпринимателем в соответствии с ФЗ № 44 заключен муниципальный контракт на следующих условиях: — подрядчик обязуется выполнить ремонтным работы в детском саду, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их; — работы выполняются в соответствии с тех.заданием, локальным сметным расчетом; — срок выполнения работ: 01.06.2022 – 01.09.2022; — цена контракта — 5 466 046,00 руб. — срок оплаты: 10 раб. дней с даты приемки; — заказчик вправе отказаться от приемки в случае обнаружения неустранимых недостатков; — для проверки работ заказчик обязан провести экспертизу своими силами или привлечь экспертов; — заказчик вправе задержать оплату в случаях: 1) неустранение недостатков, 2) причинение ущерба, 3) выполнения работ с отступлением от объемов, установленных ЛСР; — при обнаружении недостатков заказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику; в этом случае составляется двухсторонний акт с перечислением необходимых доработок и сроков их исправления; — при возникновении спора по поводу недостатков по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (расходы несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие недостатков); — заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствие с законодательством. | Муниципальный контракт, подписанный обеими сторонами (с приложениями) |
2. | 01.06.2022 подрядчик прибыл на объект и обнаружил, что в сад до сих пор ходят дети. В связи с этим подрядчик потребовал от заказчика освободить помещения. | Письменное уведомление от 03.06.2022 |
3. | Заказчик попросил сдвинуть график ремонта на вечернее время и выходные дни | Письмо заказчика от 07.06.2022 |
4. | Подрядчик повторно потребовал освободить помещения, так как невозможно проводить ремонт в саду, куда днем будут ходить дети | Письмо подрядчика от 08.06.2022 |
5. | 22.06.2022 заказчик направил претензию о несвоевременном начале работ | Письмо заказчика от 22.06.2022 |
6. | Подрядчик мягко напомнил, что вовремя не приступил к работам из-за бездействия заказчика | Письмо подрядчика от 23.06.2022 |
7. | По окончании сроков работ, предусмотренных контрактом, заказчик вызвал подрядчика на совместную приемку | Письмо заказчика от 31.08.2022 |
8. | Подрядчик указал, что в соответствие с контрактом на работы требуется 3 месяца; поскольку начало сдвинуто по вине заказчика, приемка возможна не ранее середины сентября | Письмо подрядчика от 31.08.2022 |
9. | Заказчик до окончания в одностороннем порядке составил акты, где зафиксировал недостатки | Акты от 01.09.2022, от 29.09.2022 |
10. | По окончании работ подрядчик пригласил заказчика на приемку | Письмо подрядчика от 07.10.2022 |
11. | Заказчик самостоятельно провел приемку работ без участия представителей подрядчика; выявил «недостатки» | Акт от 10.10.2022 |
12. | Подрядчик возразил, что на приемку он не вызывался, недостатки отсутствуют | Письмо подрядчика от 13.10.2022 |
13. | Заказчик в одностороннем порядке отказался от контракта | Приказ от 21.11.2022 № 104 об одностороннем расторжении контракта |
Итак, перед нами полная картина обстоятельств дела, и каждый свой довод мы можем подкрепить письменным доказательством.
4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга
У нашей команды юристов есть свой подход к составлению исковых заявлений. Мы делим содержание иска на 4 блока:
1. Описание фактов. Если качественно подойти к выполнению третьего этапа, у вас будет готов один блок искового заявления – «Описание фактов».
2. Позиция истца. Напишите в 2 словах, почему считаете иск подлежащим удовлетворению.
3. Основания требований. Это правовые нормы, подтверждающие вашу позицию.
4. Требования истца. Это просительная часть иска; обычно ее формулируют также, как хотите, чтобы суд изложил резолютивную часть решения.
5. Список приложений. Это документы об обстоятельствах дела (правая часть таблицы), а также платежное поручение на госпошлину, почтовая квитанция о направлении иска ответчику, претензия и расчет исковых требований.
Можете ознакомиться с текстом искового заявления, когда не заплатили по муниципальному контракту.
Не забывайте, что за просрочку оплаты, заказчик обязан уплатить пеню. Она рассчитывается по формуле:
Сумма долга * к-во дней просрочки * 1/300 ключевой ставки
Размер ключевой ставки определяется на день уплаты долга (если долг оплачен добровольно) или на день вынесения судебного решения (если долг взыскивается в судебном порядке). В наше время предугадать рост ключевой ставки Банка России крайне сложно: она то резко падает (первое полугодие 2023 года ставка стабильно держалась на уровне 7,5 %), то непрерывно растет (с июля 2023 года ставка выросла до 15 % в настоящее время).
5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.
Сначала разберемся, что такое некачественный результат контракта:
— нарушены обязательные требования (СНИПы, ГОСТы)
— объект не пригоден для использования по назначению
В качестве доказательства некачественности используются:
— переписка сторон, где подрядчик признает недостатки, обязуется их устранить
— двусторонний акт приемки с указанием дефектов
— односторонний акт заказчика, если подрядчик вызывался на приемку
— отрицательное заключение государственной экспертизы
Не является доказательством некачественности:
Х односторонний акт заказчика, если он составлен без вызова исполнителя
Х заключение досудебной экспертизы, если она проводилась без привлечения подрядчика
В строительных спорах очень часто назначается судебная экспертиза, так как для выявления недостатков нужно специальное техническое образование. Ходатайство об экспертизе может заявить как заказчик, так и подрядчик. К ходатайству необходимо приложить согласие эксперта на проведение исследования, документы о квалификации эксперта, платежное поручение о внесении денег в депозит на экспертизу.
Тем не менее, в нашем деле экспертиза не проводилась. Хотя суд настоятельно нам рекомендовал заявить такое ходатайство и неоднократно предупреждал, что риск его не заявления ложится на стороны. Мы от лица подрядчика по госконтракту однозначно возражали против экспертизы. Заказчик не оплатил из-за недостатков. Это он на них ссылается. Значит, он и должен предоставить доказательства существования недостатков. Однако сам заказчик против экспертизы не возражал, но и деньги для проведения на депозит не внес. В итоге, у суда не было оснований назначить строительную экспертизу.
Вы скажете: «Ведь заказчик представил акты, фиксирующие недостатки!». Напомним, что все акты заказчик составлял в одностороннем порядке, без вызова представителей подрядчика. В судебной практике по строительным спорам давно сформировалась позиция на это счет:
Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
Применительно к нашей ситуации, это означает, что односторонние акты заказчика являются отказом от приемки работ, и суду нужно проверить обоснованы ли замечания заказчика.
Почему суд признает односторонние акты заказчика недействительными:
- нет фото- и видео- фиксации дефектов
- нет конкретных характеристик дефектов (размер, площадь, расположение)
- отдельно представленные фотоснимки не позволяют установить, где и когда они сделаны
- некоторые дефекты невозможно установить на глаз (например, как у нас — несоответствие фракции щебня)
Также можно возразить: «Из хронологии событий видно, что подрядчик выполнил работы с просроком». Но по закону просрок не дает заказчику право отказаться от муниципального контракта. Единственное исключение – если в результате позднего выполнения работ результат уже не представляет интереса для заказчика. Яркий пример – арт-объекты, которые возводятся к Новому году.
В нашей ситуации интерес к работе у заказчика не пропадает. Он об этом и не заявлял. Более того, изначально сроки сдвинулись из-за заказчика. Поэтому про просрочку не ему говорить.
В нашей позиции был еще один козырь. Заказчик не оплатил из-за недостатков, НО ИСПОЛЬЗОВАЛ ОТРЕМОНТИРОВАННЫЙ ДЕТСКИЙ САД. Мы подтвердили перед судом, что в садик с 01 сентября пошли дети. Заказчик сам ничего дополнительно не ремонтировал, в другие организации за ремонтом не обращался. То есть отремонтированный объект может использоваться по назначению, и заказчик это сам своими действиями подтверждает.
В соответствии со статьей 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.
Основанием для полного отказа в оплате является выполнение работ настолько некачественно, что требуется их полная переделка. А в настоящем деле таких доказательств нет.
Более того, нам удалось отбить нападки заказчика в части уменьшения цены контракта. А это не много, не мало – 1 млн рублей. Мы убедили суд подойти критически к актам заказчика, в которых он описал недостатки, вот с помощью каких приемов:
— недостатки описаны «в общем и целом», не даны никакие их характеристики и параметры (длина и глубина трещин, их месторасположение).
— не раскрыта методика определения стоимости этих мифических дефектов: заказчик на глазок сказал, что это стоит миллион.
Суд встал на нашу сторону и указал, что подобные недостатки могут быть зафиксированы только специалистами с обязательным указанием их параметров и с расчетом их стоимости. Заказчик от экспертизы уклонился как в досудебном порядке, так и в суде.
6. Необходимо защититься от включения в РНП
Суд по муниципальному контракту нередко сопровождается параллельным процессом: заказчик подает жалобу в УФАС на подрядчика, чтоб последнего внесли в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Попасть в РНП можно, если:
1) победитель уклоняется от заключения контракта, в том числе в установленный срок не подписал контракт либо не перечислил деньги в счет обеспечения своих обязательств по контракту,
2) в ходе исполнения контракта подрядчик существенно нарушает условия выполнения работ.
Внесение в РНП влечет запрет на участие в закупках в течение следующих 2 лет. Кроме того, если подрядчик специализируется на муниципальных контрактах, он фактически теряет источник своего заработка, а также проседает его репутация.
В марте 2022 года принято Постановление Правительства РФ, которое помогло исполнителям избежать РНП в случаях, когда муниципальный контракт не исполнен из-за введенных санкций.
В нашем случае, заказчик как раз обратился в антимонопольную службу, и УФАС начало проверку. Однако нам удалось защитить предпринимателя от включения в РНП. Как мы это сделали, читайте здесь. Ответ УФАС о невключении в РНП можно использовать как весомое доказательство в суде по муниципальному контракту.
7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.
Результатом нашей работы над делом предпринимателя стало решение о полном удовлетворении иска. С бюджетного учреждения взыскали 5,5 млн рублей:
После того, как решение вступит в законную силу, а это месяц после его принятия в полном объеме или день вынесения апелляционного постановления, нужно взыскать по муниципальному контракту реальные деньги, которые появятся на счете предпринимателя. Когда речь идет о бюджетных средствах, стандартный порядок исполнения через суд или банк не работает. Исполнительный лист предъявляется в финансовый орган администрации (обычно это департамент финансов). К заявлению приложите:
— оригинал исполнительного листа
— оригинал доверенности
— заверенные судом копии судебных актов с отметкой о вступлении в законную силу
Деньги поступят в течение 2 месяцев.
8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом
Победитель судебной баталии может компенсировать понесенные судебные издержки:
— уплаченная госпошлина
— стоимость экспертизы
— вознаграждение юриста по строительному подряду
Иногда это немалые деньги – в районе миллиона рублей. Чтобы их взыскать, необходимо в течение 3 месяцев после вступления в силу последнего судебного акта направить в суд заявление о взыскании судебных расходов.
Выигравшая сторона доказывает факт несения издержек (договор юр.услуг + акт приемки + платежное поручение), а проигравший вправе заявить о чрезмерности судебных издержек. Суды, особенно в спорах с органами власти, очень жестко определяют разумные пределы судебных расходов. Зачастую их существенно занижают.
Вместе с тем, отказать во взыскании оплаченных сумм в полном объеме суды не вправе. Муниципалитеты очень любят ссылаться на дефицит бюджета или на то, что такая строка расходов на плановый год не закладывалась. Данный довод не имеет юридического значения.
Подведем итог.
Чтобы взыскать по муниципальному контракту, придерживайтесь такого плана:
- Необходимо соблюсти претензионный порядок, иначе суд не примет иск;
- Отвечайте на письма и претензии заказчика — это поможет вам защищаться в суде от нападок муниципалитета за недостатки работ;
- Разработайте стратегию дела и соберите все доказательства, чтобы иметь полную картину происходящего;
- Подайте иск в арбитражный суд с соблюдением требований АПК РФ;
- Занимайте активную позицию в процессе, особенно если заказчик «давит» на мифические недостатки вашей работы
- Имейте в виду, что возможно придется защищаться в УФАС от включения в РНП; зато отрицательный ответ антимонопольщиков вы сможете использовать в суде в свою защиту
- Предъявите исполнительный лист о взыскании долга к исполнению с соблюдением особого порядка обращения взыскания на муниципальную казну
- Не забудьте взыскать судебные издержки за счет муниципалитета, если привлекали к делу юристов или проводили экспертизу
Наши юристы будут всегда рады вам помочь, ведь мы имеем большой опыт успешного ведения споров с госорганами и муниципалитетами!