00

Договор оказания услуг

Стоимость услуги: 10 000 рублей.

Срок исполнения услуги: 3 рабочих дня.

Стоимость услуги, срок исполнения зависят от объема представленных документов и сведений.


Что включает в себя услуга по разработке договора оказания услуг:

  1. изучение ситуации и документов;
  2. разработка договора оказания услуг;
  3. передача договора оказания услуг клиенту;
  4. отчет перед клиентом.

 

Какие документы необходимы от Вас для оказания услуги:

  1. документы и сведения, регулирующие правоотношения;
  2. реквизиты сторон договора;
  3. юридические и экономические условия договора.

 

Что нужно сделать, чтобы заказать услугу:

Позвонить нам по телефону, указанному на сайте, а лучше написать на наш адрес эл. почты, описать Вашу потребность и сложившуюся ситуацию, и мы ответим Вами в течение 10 минут, либо просто кликнув кнопку заказать.

Стоимость услуги

10 000 рублей

Статьи по теме

Вернуть деньги с разработчика

Ответ на вопрос «Как вернуть деньги с разработчика?» будет разным, и зависит он от того, какой договор заключили между собой заказчик и разработчик программы.

Программа для ЭВМ (запахло чем-то старым…ЭВМ) – это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств.

В целом, можно выделить три основные модели взаимодействия разработчика и заказчика в чистом виде.

Модель № 1 – договор подряда/ оказания услуг

Здесь разработчик обязуется создать программу, отвечающую потребностям заказчика. В таком договоре устанавливаются сроки, в течение которых будет создано ПО, а также прилагается техническое задание, содержащее требования к будущей программе.

По умолчанию исключительное право на ПО, созданное в результате договора подряда/ оказания услуг, принадлежит заказчику (ст. 1296 ГК РФ).

Подрядчик/ исполнитель несут ответственность за ненадлежащее исполнение договора. Исполнение будет считаться ненадлежащим, если в ПО имеются такие недостатки, что оно не пригодно для нормального использования. В этом случае закон предоставляет заказчику выбрать способ защиты:

– потребовать устранение дефектов за счет исполнителя

– уменьшить цену договора

– самостоятельно устранить недостатки, но потребовать от исполнителя компенсацию своих затрат

Вернуть деньги с разработчика получится, если недостатки являются существенными и неустранимыми, либо разработчик программы не исправляет простые нарушения в разумный срок. Поясним, что существенный недостаток исключает использование объекта по назначению, а неустранимый недостаток не может быть исправлен.

Также подрядчик/ исполнитель отвечают за срыв сроков. Если в результате просрочки исполнение утратило ценность для заказчика, то он вправе отказаться от договора и вернуть деньги с разработчика.

Если разработчик программы не выполнил договор вовремя либо разработчик программы не исправил недостатки ПО, то ни в коем случае нельзя подписывать акт приемки работ/ услуг. Напротив, направьте контрагенту мотивированный отказ от подписания акта с указанием всех выявленных недочетов.

Если разработчик не соглашается с вашими замечаниями, то самое время направить отказ от договора по причине его существенного нарушения.

Далее порядок действий зависит от того, вносилась ли предоплата. Если аванс был, то заказчику следует быть активным, чтобы вернуть деньги с разработчика. Заказчик должен направить досудебную претензию, а впоследствии иск в арбитражный суд.

В этом случае надлежащий иск – требование о взыскании неосновательного обогащения. Высший арбитражный суд РФ еще в 2000 году подтвердил, что аванс может взыскиваться по правилам о неосновательном обогащении после расторжения договора.

Если же заказчик еще не успел ничего оплатить, так как передача денег обусловлена подписанием акта приемки, то здесь активность должен проявлять разработчик. Разработчики обращаются с исками о взыскании задолженности по договору.

И те, и другие споры разрешаются на основании экспертизы. Перед экспертом ставят различные вопросы, касающиеся выполнения условий договора и наличия потребительской ценности у ПО. В зависимости от ответов эксперта решается вопрос, подлежит ли ПО оплате.

Модель № 2 – договор купли-продажи с предустановленным ПО

В рамках таких договоров продавец осуществляет поставку оборудования, на котором установлена программа. При этом использование оборудования обусловлено работоспособностью ПО.

На уровне Верховного суда такой вопрос рассматривался в рамках потребительского спора (п. 4 Обзора ВС РФ от 20.10.2021). Женщина купила смарт-часы, которые учитывали физическую нагрузку с помощью онлайн-сервиса. В последующем компания-производитель перешла на другое ПО, а старое ПО отключено. В результате фитнес-браслет перестал выполнять свою функцию и представлять какой-либо интерес для хозяйки. Позиция Верховного суда: понятие качества товара охватывает и качество программного обеспечения, используемого в технически сложном устройстве (ст. 469 ГК РФ). Эта позиция является универсальной и может применяться предпринимателями.

Интересно здесь то, что на момент приемки товара ПО может работать идеально. Однако вследствие модернизации ПО новая версия может не поддерживаться старыми устройствами. Так вот, отсутствие претензий к качеству товара на момент приемки не лишает покупателя права выдвигать претензии в последующем в следствие неработоспособности программы.

В данном случае прекращение работы ПО квалифицируется как существенный недостаток товара, поэтому можно потребовать замены товара либо отказаться от договора полностью.

Суд будет не с разработчиком программы, а с продавцом материального объекта. Требования иска должны быть аналогичны требованиям претензии.

Модель № 3 – лицензионный договор

Здесь речь идет о случаях, когда разработчик (лицензиар) дает лицензиату право пользоваться разработанной им программой. То есть суть этого договора в отличие от предшествующих моделей не связана с передачей товара, оказанием услуг или выполнением работ. Иными словами, право пользования в отличие от товара, услуги, работы не подлежит оценке на качество.

«Неисключительное право, не являясь вещью, не может быть некачественным», – Постановление 11 арбитражного апелляционного суда от 23.04.2022 по делу № А72-12397/2020.

Для лицензионного договора в принципе неважно, использует лицензиат программу или нет. Если ему дано право ей пользоваться, то он обязан платить по лицензионному договору, даже если вообще ее не использует.

Еще нужно отметить, что как правило лицензии содержат оговорку «as is» = «как есть». То есть программный продукт предоставляется таким, какой он есть, со всеми недостатками и без гарантий любого рода.

Например, в интернете можно найти лицензионное соглашение с Майкрософт, которое содержит оговорку: лицензиар отказывается от любых гарантий, связанных с неудовлетворительным качеством ПО, товарной пригодности:

Указанное дает нам право предположить, что иски о возврате роялти по причине некачественного ПО – ненадлежащий способ защиты. Это предположение подтверждается практикой судов. Как указал 9 арбитражный апелляционный суд в постановлении по делу № А40-111104/2012, по лицензионному договору необходимо установить передачу права пользования программой. Для этого проверяется соответствие условий договора и приемочного акта в части наименования программы. Обстоятельства, связанные с недостатками программного обеспечения, не охватываются предметом лицензии, так как она предоставляет только право, но не предполагает оказание услуг по внедрению и технической поддержке.

Не следует использовать такой иск как признание лицензионного договора незаключенным. В судебной практике это требование широко распространено: приобретатели лицензии ссылаются на то, что нет подписанного обеими сторонами бумажного договора. Этот аргумент неубедителен по двум причинам: 1) законом предусмотрена такая форма заключения договора как обмен электронными документами, 2) нельзя ссылаться на незаключенность договора, если спор возник после его фактического исполнения.

Успешные кейсы по судам с разработчиком программы встречаются в тех случаях, когда лицензиат докажет, что разработчик программы не выполнил обязанность по обеспечению доступа к ПО, а также то, что лицензиату был закрыт прямой доступ к серверам этой программы; при этом, доступ может быть предоставлен как путем передачи электронного носителя, так и посредство интернета с использованием логина и пароля (Постановление СИП от 03.11.2017 по делу № А46-13129/2016). В этом случае можно подавать в суд на разработчика программы о расторжении договора о возврате денег.

Признаем, суд с разработчиком программы по лицензионному договору сулит небольшие перспективы, если он связан исключительно с недостатками программы.

Представляется, что оптимальным вариантом будет отказ от лицензионного договора. Но следует учесть, что закон такую возможность по умолчанию не предоставляет лицензиату. Поэтому проверьте в лицензионном соглашении условие о праве лицензиата в любой момент отказаться от договора. Отказ от лицензии имеет смысл, когда лицензионные платежи носят периодический характер. Если все лицензионное вознаграждение уже выплачено, то вернуть деньги с разработчика не удастся.

Оптимизм для заказчика здесь связан с хорошей работой юристов лицензиата на стадии заключения лицензионного соглашения. Ведь в договор можно включить условие об ответственности лицензиара за недостатки ПО, а также обязанность лицензиара бесплатно устранять сбои в работе ПО. Тогда лицензионный договор «смешается» с моделью № 1, которая предполагает материальную ответственность лицензиара – исполнителя за некачественные услуги.

Это три основные модели существующих отношений между теми, кто нуждается в ПО, и теми, кто способен его создать. Эти модели могут выстраиваться в комбинации. Например, легко представить договор поставки оборудования с предустановленным ПО с предоставлением лицензии на использование этого ПО. Или можно встретить лицензионные договоры, предусматривающие обязанность лицензиара оказать услуги по установке технической поддержке. Такие «гибриды» регулируются по частям: элементы, относящиеся к работам/ услугам регламентируются гл. 37 и гл. 39 ГК РФ, условия о поставке оборудования с ПО – нормами о купле-продаже, а части, касающиеся передачи исключительного интеллектуального права на ПО – нормами части 4 ГК РФ.

Резюмируя изложенное, можно составить матрицу способов защиты в спорах с разработчиками ПО:

Наша команда юристов убеждена, что развитие IT-сферы напрямую

зависит от спроса заказчиков программного обеспечения. Поэтому заказчики должны быть уверены, что оплаченные гонорары полностью окупятся в результате использования качественного ПО, оптимизирующего жизнедеятельность компании, а если ПО окажется некачественным – есть надежные способы защиты. Они, действительно, есть. Если разработчик программы не выполнил работы по созданию/ установке/ поддержке ПО или если разработчик программы не исправляет недостатки программы, мы подберем оптимальный вариант для возврата денег.

ПОДРОБНЕЕ
В суд на разработчика

Расширение IT сферы ставит новую юридическую проблему: в суд на разработчика. Теперь огромное количество компаний нуждаются в софте, начиная с сайтов и приложений, бухгалтерских и учетных программ, заканчивая сложными программами, обеспечивающими потребности техники, медицины и т.п. Ошибки программистов очень дорого обходятся заказчикам. Поэтому если разработчик не сделал работу, почти неизбежен спор с разработчиком. Кстати, от Минцифры даже звучали предложения создать отдельный суд для IT сферы.

Однако любому судебному спору предшествует нормальное взаимодействие сторон в рамках заключенного договора. Поэтому для начала объясним, как лучше составлять договоры с программистами.

Чем качественнее договор, тем меньше вероятность оказаться в суде по спору с разработчиком.

Виды договоров с разработчиками ПО:

  1. Договор оказания услуг по разработке программного обеспечения.

По такому договору исполнитель обязуется перед заказчиком оказать определенную услугу, а именно – разработать программное обеспечение. Такие контракты, как и договоры подряда, должны в обязательном порядке содержать техническое задание; в нем указываются конкретные параметры будущей программы, этапы работ, языки программирования, исходные коды, дизайн приложения, параметры совместимости программ. Также договор на услуги должен содержать перечень документов, которые заказчик передает разработчику.

Обязанности исполнителя создать программный продукт корреспондирует обязанность заказчика оплатить услуги. Обычно избирается модель fixed price, то есть фиксированная цена за конечный результат.

При заключении договора на услуги с физическим лицом или индивидуальным предпринимателем помните о рисках переквалификации такого договора в трудовой.

>>> Как выиграть спор о признании договора трудовым?

  1. Договор Time&Material.

По своей сути, договор T&M – разновидность договора оказания услуг. Почвой для появления этого особого договора послужили проекты в сфере IT, для которых на начальном этапе невозможно определить точный перечень задач. В целом, выделяют четыре случая, когда договор Time&Material будет оптимальной моделью для работы над программным обеспечением: 1) проект направлен на испытание программы, 2) договор заключается с целью обновления ПО на постоянной основе, 3) мини-проекты, рассчитанные на команду из 2 – 5 человек, со сроком выполнения до полугода, 4) напротив, проекты-гиганты, рассчитанные на команду минимум из 25 человек, со сроком выполнения более года.

Такой договор позволяет максимально пространно сформулировать основную обязанность разработчика: «исполнитель обязуется разработать программное обеспечение для системы». Конкретные задачи формулируются в спецификации, которая подлежит периодической актуализации (сроки актуализации фиксируются в контракте). Возможность актуализации задач делает невозможным зафиксировать твердую цену, поэтому соглашение Time&Material – это договор с почасовой оплатой; заранее определяется только стоимость часа и максимальное количество часов для выполнения задачи из спецификации.

>>> Заказать разработку договора Time&Material

  1. Договор подряда.

От услуг этот договор отличается наличием овеществленного результата. В сфере IT обнаружить овеществленный результат крайне трудно. Максимум –  информационный носитель. Но очевидно, что сама по себе флешка или диск не представляют ценности для заказчика. Однако и стороны, и суды используют «подрядные» формулировки. Это абсолютно правомерно, так как закон прямо допускает смешанные договоры (услуги + подряд). Если это делает отношения сторон более понятными, почему нет?

  1. Лицензионный договор.

Данный договор регулирует вопросы передачи исключительного (интеллектуального) права на ПО. Сама программа разрабатывается по вышеперечисленным соглашениям. В некоторых случаях договор на услуги и лицензионный договор идут в связке. Например, в деле № А40-45539/2013 IT-компания разрешила использовать свое ПО заказчику по лицензионному договору, а также обязалась внедрить это ПО в систему заказчика. Суды квалифицировали эту связку как договор на разработку нового ПО путем переработки исходного. Важный вывод из этого дела: передача прав на продукт по лицензии не считается состоявшейся без передачи самого продукта. Поэтому заказчику удалось взыскать с разработчика аванс.

В то же время вопросы интеллектуальной собственности не будут затрагиваться в настоящей статье, так как они не связаны с оценкой качества услуг по разработке ПО. Вопросы передачи исключительных прав на программу – это отдельный пласт IT-споров, который рассматривается специальным судом – Суд по интеллектуальным права.

На практике встречаются различные названия договоров на разработку ПО, даже сам их текст иногда не содержит слово «услуги» (к примеру, «договор на внедрение информационной системы»). Но все они по своей сути, квалифицируются как договоры возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) или подряда (гл. 37 ГК РФ). Например, Арбитражный суд г. Москвы рассматривал спор из договора, по которому «продавец обязуется передать в собственность Комплект Системы, а также право на пользование сервисом «Горячая Линия», а Покупатель обязуется принять этот Комплект Системы и оплатить в соответствии с условиями настоящего Договора». Суд подчеркнул, что собственность – это последнее, что могут придумать заказчик разработчик; договор на самом деле представляет собой договор на информационные услуги.

Если стороны не потрудились заключить письменный договор, то их будущие отношения по поводу создания программы будут регулироваться непосредственно Гражданским кодексом РФ. А если соглашение подписано, то положения Гражданского кодекса будут применяться к вашим отношениям только в той части, в которой они не урегулированы договором. В силу прямой нормы закона к услугам применяются правила о подряде (ст. 702 – 729, ст. 779- 782 ГК РФ). Если по какой-то причине заказчик и разработчик не заключают письменный договор, они должны иметь в виду, что закон допускает немотивированный отказ от договора услуг как со стороны заказчика, так и со стороны разработчика. Договором нельзя лишить этого права, но можно регламентировать порядок и сроки отказа, определить размер убытков за отказ от контракта. Закон также предполагает личное исполнение договора разработчиком; в то время как на практике используются договоры с правом привлечения субисполнителей. Кроме того, закон закрепляет обязанность заказчика предоставить всю необходимую документацию для создания ПО. В данном случае формулировка «вся необходимая информация» является крайне неопределенной, а разработчик может воспользоваться ей, чтоб максимальной продлить срок выполнения заказа. В договоре можно прямо перечислить, какие сведения понадобятся заказчику, тем самым исключить подобные риски.

Акт приемки

При избрании любого договора фактическое выполнение задания подтверждается отдельным документом – акт приемки. Заказчик подписывает этот важнейший документ только в том случае, если его полностью устраивает программа. Если в ПО есть недочеты, то акт возвращается разработчику неподписанным вместе с письмом, где изложен мотивированный отказ от подписания акта. Неправильный вариант действий со стороны заказчика: проигнорировать акт, то есть не направить мотивированный отказ от подписания. Обычно в договоры включается пункт по поводу последствий неподписания акта, например: «если по истечении N дней от заказчика не поступило мотивированного отказа от подписания акта, услуги считаются оказанными в полном объёме с надлежащим качеством». Даже если такой пункт не включен в договор, суды придерживаются того же мнения: бывает достаточно доказать, что акт направлен заказчику по правильному адресу.

Помните, что подписав акт, заказчик в будущем сможет ссылаться лишь на скрытые недостатки, то есть такие которые не могли быть обнаружены в ходе обычной приемки.

Однако даже при наличии подписанного акта заказчик может доказывать суду, что услуги оказаны в меньшем объеме, чем зафиксировано в акте (п. 12 Информационного письма ВАС № 51 от 24.01.2000).

Претензия к разработчику

Закон определяет обязательный досудебный порядок урегулирования спора, в том числе по иску к разработчику. Претензионный порядок описывается в договоре и должен включать: срок ответа на претензию, способ направления претензии, адреса/электронные адреса сторон для направления претензий.

Если между сторонами нет письменного договора или их договор не регламентирует вопросы разрешения споров, то необходимо руководствоваться нормой закона: претензия направляется по юридическому адресу контрагента заказным письмом; срок ответа на претензию – 30 календарных дней с момента ее направления.

Претензия к разработчику должна включать описание сложившихся отношений, а также в чем заключается нарушение. Помимо этого, изложите в ней свои требования, например, «прошу устранить недостатки в срок до …». Если требования касаются возврата денег, уплаты штрафа, то не забудьте указать банковские реквизиты. В заключительной части претензии обычно предупреждают о намерении обратиться в суд.

В суд на разработчика можно подавать только после того, как пройдет срок для ответа на претензию. Если обратиться с иском раньше, то исковое заявление возвратят.

Отказ от договора с разработчиком

Договор оказания услуг дает право любой стороне на безусловный и немотивированный отказ от его исполнения. Единственное условие – другой стороне возмещаются все ее затраты на исполнение договора. Закон запрещает включать в такие договоры условия о недопустимости одностороннего отказа или устанавливать штраф за отказ. Но допускается устанавливать в договоре денежную компенсацию за отказ (п. 3 ст. 310 ГК РФ).

Отказ от договора оформляется в виде уведомления. В таком уведомлении недвусмысленно указывается, что сторона отказывается от договора. Кроме того, обозначается дата, с которой договор считается прекращенным. Эта дата определяется по условиям контракта, а если таковых нет – то по закону. По закону договор считается прекращенным с момента получения уведомления об отказе другой стороной. В уведомлении может содержаться требование о возврате аванса, если он больше, чем расходы исполнителя.

Совсем не обязательно оплачивать расходы исполнителя до уведомления об отказе. Договор будет считать расторгнутым даже в том случае, если расходы разработчика заранее не оплачены. Он не лишается права взыскать такие расходы в суде.

Иски разработчиков и заказчиков: вариации судебных споров

Несмотря на то, что разработчик не сделал работу, чаще всего ответчиком выступает заказчик. Так происходит, потому что разработчик просит оплатить некачественное ПО, а заказчик отказывается. Тогда разработчик идет в суд с иском о взыскании задолженности по оплате продукта.

Заказчики первыми идут в суд, когда они заплатили аванс, но разработчик не сделал работу к оговоренному сроку либо передал некачественный результат, не имеющий никакой ценности для заказчика. В этом случае заказчики подают иск к разработчику о расторжении договора и о возврате неотработанного аванса. Если до подачи такого иска заказчик направил уведомление об отказе от договора с разработчиком, то не нужно заявлять требование о расторжении, так как договор уже прекращен в досудебном порядке.  Расторжение договора в суде по требованию заказчика происходит в тех ситуациях, когда разработчик существенно нарушил договор, а заказчик желает, чтоб этот факт был подтвержден судебным актом. Ведь тогда заказчик может быть освобожден от оплаты расходов исполнителя.

Иски подаются в арбитражный суд по юридическому адресу ответчика или филиала. Также в договоре может быть согласован любой другой суд, территориально удобный сторонам.

Обиженные партнеры IT-компаний уже накопили кое-какой опыт. Наши юристы проанализировали споры в этой области и готовы дать несколько советов, как выиграть суд с разработчиком.

  1. Активная позиция заказчика

Арбитражный процесс строится на принципе состязательности сторон, то есть каждая сторона должна подтвердить обстоятельства, на которые ссылается, и опровергнуть доводы другой стороны.

На случай пассивного поведения стороны в АПК РФ есть п. 3.1 ст.70: если одна сторона ссылается на определенные факты, а вторая сторона ничего не высказывает против этих фактов, то они считаются признанными.

Поэтому на иск разработчика пишите отзыв, на дополнительные пояснения – дополнительные возражения. Не оставляйте без внимания и устные заявления оппонента.

Иначе получится, как в деле № А07-4176/2019. Разработчик вышел с иском об оплате  лендинга для сайта. В качестве доказательства выполненных работ он представил неподписанный заказчиком акт, который однако последним получен. Заказчик не явился ни в одно судебное заседание и даже не потрудился написать коротенький отзыв. В результате суд полностью удовлетворил иск программистов, расценив процессуальное бездействие заказчика как признание обстоятельств дела.

  1. Настаивайте на экспертизе некачественного ПО

Экспертиза – почти единственный способ отыскать правду, так как судьи и представители – это правоведы, а не специалисты в сфере IT.

Ходатайство об экспертизе программного обеспечения может заявить как заказчик, так и сам разработчик при наличии разногласий относительно факта, объема и стоимости выполненных работ.

>>> Как составить качественное ходатайство об экспертизе в арбитраж?

Ходатайство нужно заявлять своевременно и в соответствии со всеми процессуальными требованиями. Иначе в его удовлетворении могут отказать, сочтя позднее заявление ходатайства, да еще и без согласия эксперта и  внесения денег на депозит, затягиванием судебного процесса (дело № А47-17870/2019).

Для начала нужно определить, какие вопросы задать эксперту. Вопросы должны касаться сути спора, то есть качества ПО. В то же время, нельзя ставить перед экспертом вопросы права, к примеру «оказал ли разработчик услуги надлежащим образом?».

Примеры вопросов можно увидеть в деле № А57-4773/2020, которое разрешилось в пользу заказчика благодаря экспертному заключению:

– Установить, пригоден ли для использования по назначению в соответствии с условиями договора и техническим заданием функционал программного продукта?

– Соответствует ли результат выполненных работ условиям договора, а также требованиям норм и правил, описанным в техническом задании?

– Каковы объем и стоимость качественно выполненных разработчиком  работ в соответствии с условиями договора?

– Имеет ли потребительскую ценность для заказчика результат выполненных работ и возможно ли его дальнейшее использование?

В деле № А40-91171/2015 исход тоже определила экспертиза. Разработчик вплоть до кассации пытался оправдать свои разработки по двум этапам и просил заплатить хотя бы за них. Но эксперт заключил, что объем выполненных работ лишь 23,4%, но программное обеспечение не способно корректно выполнять операции. Поэтому внесенный заказчиком аванс был полностью ему возвращен.

  1. Доказывайте, что отдельные этапы выполнения разработки не имеют потребительской ценности для заказчика

О том, необходимо ли прописывать этапы работ, стоит задуматься на стадии заключения контракта. Дело в том, что ценность представляет только работающая программа, а не отдельные ее алгоритмы или коды. Поэтому в договоре лучше зафиксировать, что исполнитель обязуется выполнить работы по созданию продукта и передать продукт заказчику, а заказчик обязуется оплатить продукт. Избегайте формулировок: исполнитель поэтапно выполняет работы, а заказчик оплачивает каждый этап.

В деле № А40-121450/2016 суды неправильно истолковали договор на разработку сайта и пришли к неверному выводу о необходимости оплаты каждого этапа. Московская кассация отправила дело на пересмотр, обязав суды провести экспертизу по делу, чтобы установить, имеет ли часть работ потребительскую ценность для заказчика. Другими словами, можно ли использовать результат выполненных исполнителем работ вне результата работ, на достижение которого был направлен договор в целом. К слову, это дело завершилось победой разработчика тоже благодаря экспертизе, которая установила, что эскизы страниц, дизайн-макеты и верстка сайта могут быть использованы заказчиком, хотя только с привлечение другого IT-специалиста.

  1. Используйте нестандартные доказательства.

На экспертизе свет клином не сошелся, поэтому не забывайте про другие формы доказательств. Например, для споров о работоспособности сайтов актуален протокол осмотра электронных доказательств, составленный нотариусом. Это доказательство куда охотнее принимается судами, чем обычные скриншоты. Причина проста: нотариус приглашает обе стороны для участия в осмотре, являясь при этом незаинтересованным в исходе дела лицом.

В таких спорах в качестве свидетелей допрашиваются программисты обеих сторон либо специалисты заказчика, непосредственно работающие с ПО. Их показания дают суду понимание, с каким проблемами столкнулся заказчик при эксплуатации ПО.

Можно заявить об обеспечении доказательств судом (ст. 72 АПК РФ). Это требуется в тех случаях, когда контрагент после подачи иска в суд может внести изменения в программу или удалить ее. Суд своим определением запрещает разработчику совершать такие действия. Если запрет будет нарушен, то это будет расцениваться против разработчика.

Наши юристы помогут  создать условия для взаимодействия с IT-компаниями в мирном русле. Но если у вас уже есть договор на разработку ПО и возникли сложности, мы готовы доказать Вашу правоту в арбитраже и взыскать с разработчика компенсацию!

ПОДРОБНЕЕ
Иск о признании договора трудовым

Иски о признании договора трудовым все чаще стали рассматриваться в российских судах. Люди хотят не только получать вознаграждение за выполненную работу, но и «полный соц.пакет». В статье мы расскажем, как организации защититься от необоснованных требований физических лиц, заявляющих о признании договора оказания услуг трудовым.

Проблема признания договора трудовым в суде может коснуться те компании, которые работают с физическими лицами или даже ИП.

Для начала объясним, в чем заключается разница между договором оказания услуг и трудовым договором.

Договор оказания услуг (договор ГПХ) – это соглашение между заказчиком и исполнителем, по которому исполнитель должен оказать заказчику какую-либо услугу, а заказчик обязан это оплатить.

Трудовой договор – это договор между работодателем и работником, предусматривающий выполнение работником работы в определенной должности и под контролем работодателя, за что работодатель должен платить зарплату.

Договор ГПХ становится очень похож на трудовой, когда исполнителем выступает обычное физическое лицо без или со статусом ИП, заказы выполняются с определенной периодичностью и, как следствие, вознаграждение выплачивается в определенные дни и в одинаковом размере. В этом случае есть большой риск признания договора оказания услуг трудовым.

Компания должна проанализировать характер будущих отношений с физическим лицом и самостоятельно сделать выбор в пользу той или иной модели взаимодействия. Выбор неправильной модели повлечет признание договора трудовым в суде, а за этим идут финансовые последствия.

Чтобы выбрать между ГПХ или трудовым договором, обратите внимание на следующие признаки трудовых отношений, которые являются основаниями признания договора трудовым:

а) контроль за выполнением работы. Речь идет о самом процессе, тогда как в ГПХ контролируется только результат.

б) работник является частью организационной структуры компании (кому-то подчиняется, кем-то руководит). Исполнитель же является самостоятельным субъектом, который устанавливает «свои порядки» у себя.

в) личное выполнение работы. А в ГПХ допускается привлечение субисполнителей.

г) работа в соответствии с графиком на рабочем месте, организованном работодателем. Исполнитель по ГПХ работает в удобное ему время и сам организует свое рабочее место.

д) периодическая выплата з/п. У исполнителя вознаграждение зависит от объема работы и обычно различается.

е) оборудование, инструменты, материалы предоставляет работодатель. По ГПХ исполнитель имеет все необходимое сам.

ж) риски, связанные с некачественной работой, возлагаются на работодателя. По ГПХ такие риски берет на себя исполнитель, а заказчик может взыскать убытки и неустойку.

Вышеперечисленные признаки сформированы судами. Ниже приведем еще три признака трудовых отношений, которые учитываются налоговиками и, вероятно, будут проникать и в судебные акты (письмо ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674):

з) вознаграждение зависит от количества отработанных дней.

и) непосредственно перед заключением договора ГПХ физическое лицо зарегистрировалось в качестве ИП, а сразу после прекращения ГПХ физическое лицо закрыло ИП.

к) заказчик и исполнитель предоставляют налоговую отчетность через один IP или это делает бухгалтер заказчика от имени обоих.

Если отношения компании и физического лица не содержат перечисленные признаки трудового договора, то можете подписывать договор возмездного оказания услуг. Это первичный документ, который будет изучаться судом, если вдруг исполнитель все-таки пожелает признать вас работодателем, а не просто заказчиком. Поэтому к составлению договора ГПХ нужно подойти серьезно.

Далее можете ознакомиться с договором возмездного оказания услуг, предоставленным нашим доверителем. Этот договор составлен достаточно хорошо, и риск признания его трудовым минимальный. Но несмотря на это, исполнитель судится со своим заказчиком.

Договор на бумаге – это только пол дела. Международная организация труда (МОТ) провозгласила принцип, согласно которому фактическое должно превалировать над формальным. Например, если в договоре говорится, что исполнитель самостоятельно определяет условия выполнения заказа, а по факту он является каждый рабочий день в офис с 9 до 18.00, подчиняется трудовой дисциплине, имеет рабочее место в здании заказчика, то это трудовые отношения.

Если исполнитель подал иск о признании договора трудовым, примите во внимание следующие рекомендации.

Процессуальные аспекты рассмотрения трудового спора

Спор об установлении трудовых отношений рассматривается в суде. Но ст. 19.1 ТК РФ допускает, что работодатель сам может переоформить отношения на трудовые по письменному заявлению физического лица – исполнителя или на основании предписания трудовой инспекции.

Срок для обращения в суд – все время, пока стороны исполняют договор ГПХ, и еще 3 месяца после его прекращения (ст. 392 ТК РФ с учетом п. 13 Обзора ВС РФ № 1 за 2020).

Допускается восстановление срока, если он пропущен по уважительным причинам. К таковым относят болезнь самого истца или членов его семьи, командировку, форс-мажор, изначальное обращение не в тот суд или обращение в прокуратуру или ГИТ, результатом которого стало предписание для работодателя о восстановлении прав работника (п. 16 Постановления Пленума № 15 от 29.05.2018).

Иск о признании договора трудовым рассматривается районным судом. Гражданин-истец самостоятельно выбирает, в какой именно суд обратиться: по месту нахождения организации или по адресу гражданина (ч. 6.3 ст. 29 ГПК РФ).

Работники не должны платить пошлину за подачу иска о признании договора трудовым. Также в случае проигрыша работники не компенсируют расходы организации-заказчика на экспертизу и юриста (ст. 393 ТК РФ). Даже если суд по итогу констатирует, что между сторонами нет трудовых отношений, истец все равно ничего не обязан возмещать (п. 21 Обзора ВС от 27.04.2022).

Спор рассматривается в судебных заседаниях с участием заказчика и исполнителя. Представители действуют по доверенности.

По результатам спора выносится решение, которое в течение одного месяца может быть обжаловано в апелляции (Мосгорсуд для столичных районных судов, областные и республиканские суды в регионах).

Если решение не обжаловалось или апелляция оставила его без изменения, оно вступает в законную силу и подлежит обязательному исполнению.

Материальные аспекты рассмотрения трудового спора

Организация, выступающая ответчиком по трудовому спору, вправе представить возражения на исковое заявление.

Следует учитывать три правила, на которых строится процесс доказывания по этой категории споров:

№ 1 – бремя доказывания практически полностью возложено на организацию. Доказывать отсутствие оснований для признания договора трудовым должен заказчик.

№ 2 – все неустранимые сомнения суда толкуются в пользу гражданина.

№ 3 – формальные моменты (в виде договора) менее значимы, чем конкретные обстоятельства взаимодействия сторон.

Для наглядности расскажем о наших аргументах против иска гражданина, пытающегося навязать нашему доверителю трудовые отношения.

В первую очередь, обращаем внимание суда на письменный договор. Согласно правилу № 3 – это не главный документ в деле. Однако обязательно стоит обратить внимание на его условия, если они сформулированы как в договоре ГПХ.

В нашем договоре налицо были все признаки ГПХ:

– гражданин выполнял поручения заказчика, при этом Договором ему предоставлено право отступать от указаний заказчика и поступать по своему усмотрению,

– заказчик проверял только результат услуги – юридический документ на соответствие требованиям закона и правилам русского языка,

– по Договору гражданину предоставлено право поручить оказание услуги субисполнителю,

– заказчик не устанавливал какого-либо графика для гражданина; сторонами согласовывался только срок, к которому он должен представить результат оказанной услуги.

Также мы объяснили, как на деле строились отношения сторон:

– заказчик не устанавливал какого-либо места, куда должен был являться гражданин; он находился в своем офисе; в офисе заказчика не находился,

– оплата оказанных услуг осуществлялась не периодически, а на основании выставленных счетов самого гражданина после выполнения им конкретного задания в сумме, соответствующей объему задания (в декабре 2018 в размере 50 000 руб.; следующая оплата только в апреле 2019 – 120 000 руб. и т.д.),

– все необходимые устройства и программы для оказания юридических услуг принадлежат гражданину, и заказчик никаким образом не спонсировал закупки.

В качестве третьего блока мы рассказали о различных формах предпринимательской деятельности гражданина-исполнителя. Он являлся директором в 5 обществах, выполнял в них ту же функцию, что и по договору с заказчиком (лицензирование), эти общества участвовали в госзакупках с последующим заключением контрактов. Мы заключили: истец физически не мог одновременно работать у ответчика полный рабочий день пятидневную рабочую неделю и руководить пятью компаниями, включая ИП, получать лицензии своим компаниям, участвовать от их имени в госзакупках.

Также мы установили первопричину инициирования трудового спора – попытка уйти от ответственности за ненадлежащее исполнение обязанностей исполнителем. В это время компания уже подала иск в арбитраж.

Отдельный вопрос – фальсификация трудовых документов. К сожалению, такой нечистый способ пользуется спросом среди лиц, недобросовестно пытающихся буквально «создать» основания для признания договора трудовым. В этом случае перед судом нужно сделать заявление о подложности доказательств (ст. 186 ГПК РФ). Чтобы не быть голословным, рекомендуем заранее до судебного заседания заказать внесудебное заключение специалиста, где будет четкий вывод: «подпись выполнена не ответчиком» и т.п. Заключение специалиста является самостоятельным доказательством и весомой причиной, чтобы назначить судебную почерковедческую экспертизу. Перед назначением экспертизы суд предупредит истца-гражданина об уголовной ответственности за фальсификацию доказательств. В случае реального подлога истец может сам попросить исключить доказательство, чтобы избежать ответственности. Если подлог будет установлен после экспертизы, то доказательство исключается судом, а материалы по фальсификации передадут следователям.

Если работодатель докажет отсутствие оснований для признания договора трудовым, то суд откажет в иске исполнителю. Если у суда будут сомнения, которые не опровергаются доказательствами заказчика, то отношения переквалифицируют в трудовые.

Признание договора трудовым в суде влечет следующие последствия:

  1. Установление конкретной даты приема на работу (со дня начала работы по договору ГПХ), должности и оклада.
  2. Квалификация прекращения договорных отношений как незаконное увольнение и восстановление работника на работе.
  3. Взыскание среднего заработка за время вынужденного прогула.
  4. Взыскание компенсации за неиспользованный отпуск.
  5. Взыскание компенсации за задержку зарплаты.
  6. Возмещение морального вреда, причиненного работнику в результате незаконных действий заказчика.
  7. Административная ответственность в виде штрафа до 100 тысяч рублей, а при повторном нарушении – до 200 тысяч (ч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ). Данный вопрос решается в отдельном процессе, при этом, учитывается ранее вынесенное решение о признании договора оказания услуг трудовым.

Подведем итог. Рекомендуем оформлять правоотношение с физическим лицом в соответствии с фактическими обстоятельствами взаимодействия. Если человек будет работать у вас в организации, под вашим контролем на постоянной основе, то оформите трудовой договор. Если специалист нужен для выполнения конкретного задания или вы хотите встать у него на абонентское обслуживание, убедитесь, что он имеет статус ИП, и подпишите договор возмездного оказания услуг. Оказанные услуги обязательно принимайте актами сдачи-приемки. Если исполнитель пытается навязать вам трудовой договор через суд, то наши специалисты защитят вас от «слабой»  стороны «трудового» договора.

ПОДРОБНЕЕ
Расторгнуть договор с региональным оператором

С 1 января 2015 года деятельность по сбору твердых коммунальных отходов (ТКО) отдана в руки региональных операторов. Повсеместно стали заключаться обязательные договоры на вывоз ТКО. В статье расскажем, как расторгнуть договор с региональным оператором, если он не соответствует требованиям законодательства.

Для многих стало удивлением, почему сейчас нужно «платить за мусор» определенной организации, хотя раньше ТКО утилизировались своими силами или управляющими компаниями. Поэтому для начала расскажем, как определяется и функционирует региональный оператор.

К началу 2019 года по стране сформировалась схема обращения с отходами, которая поделена на части, подведомственные различным региональным операторам. Для столичных регионов срок формирования этой схемы отсрочен до конца 2022 года. Чтобы получить статус регионального оператора, юридическое лицо должно выиграть конкурс, который проводят региональные чиновники. Зона деятельности регоператора = территория одного субъекта РФ. Статус оператора отходов дается на 10 лет, но может быть аннулирован и раньше, если регоператор неправильно обращается с отходами.

Эта коммунальная служба «работает» с мусором после того, как заключит с потребителем договор на оказание услуг по обращению с ТКО. Смысл этих договоров следующий: регоператор обеспечивает транспортировку и захоронение мусора, а жители и компании оплачивают эти действия по цене, установленной региональной тарифной службой. При этом регоператор отвечает только за транспортировку и дальнейшую утилизацию отходов. Обязанность оборудовать специальную бетонную площадку и контейнеры, куда будет складироваться мусор, лежит на потребителе (управляющей компании в случае с МКД).

Договор на обращение ТКО является двусторонне публичным. То есть как «мусорный» оператор, так и собственники ТКО должны при любых обстоятельствах заключить это соглашение. Ни одна, ни другая сторона не может отказаться от его заключения. Почему? С регоператором все понятно: это лицо, ответственное за благоприятную экологическую обстановку в регионе и имеющее исключительное, только ему предоставленное полномочие на утилизацию отходов. Но договор обязателен также для собственника ТКО – а это каждый человек и каждая организация, ведь в процессе жизнедеятельности образуются отходы потребления. Поскольку сам человек не может уничтожить мусор так, чтобы не оставить экологический след, ему запрещается это делать самостоятельно. Вот и получается, что договор с региональным оператором неизбежен.

Исключение: организация вправе отказаться от договора с региональным оператором, если за ней числится полигон для размещения отходов на том же земельном участке, где образуется мусор, или на соседнем участке. В этом случае юридическому лицу разрешается уничтожить отходы самостоятельно.

Для потребителей, которые уклоняются от оформления договоров с регоператором, существует серьезная ответственность:

– административный штраф до 3 000 рублей (для граждан), до 40 000 рублей (для ответственных лиц компаний), до 60 000 рублей (для ИП) или до 350 000 рублей (для компаний);

– приостановление предпринимательской деятельности на 3 месяца;

Это нижний порог административных санкций. Повторные деликты, а также действия, приведшие к причинению вреда или даже эпидемиям, караются гораздо жестче (квалифицированные составы ст. 6.35 КоАП РФ).

– проверки предпринимателей, которые могут быть инициированы по сообщению регионального оператора со ссылкой на то, что есть угроза загрязнения атмосферы в связи с деятельностью проверяемой компании;

– уголовное наказание за нарушения в обращении с опасным мусором (например, радиоактивные вещества) – ст. 247 УК РФ.

К тому же отсутствие договора – это не повод не платить за оказанную услугу. Если регоператор в суде докажет, что по факту мусор вывозился, то шансов не платить у потребителя не останется. Стоимость будет определяться так: норматив потребления умножаем на тариф регоператора.

Отсюда логичный вопрос: есть ли смысл расторгнуть  договор с региональным оператором, если потом его все равно придется снова подписывать? Ответ – расторгнуть договор через суд можно и нужно, если подписанный договор не соответствует закону. В дальнейшем необходимо подписать новый договор на ТКО, но уже в соответствии со всеми нормативными требованиями.

Основания расторгнуть договор с региональным оператором:

  1. Продали квартиру, земельный участок или другую недвижимость, где образуются ТКО.

В этом случае договор со старым собственником прекращается. Одновременно новый собственник должен незамедлительно (через 3 дня) сообщить регоператору о том, что с ним необходимо заключить новый договор.

  1. Соглашение сторон о прекращении договора.
  2. Несоответствие договора на ТКО требованиям закона.

Для того чтобы проверить это основание, нужно сравнить ваш экземпляр договора с Типовым договором на ТКО, утвержденным Постановлением Правительства № 1156 от 12.11.2016. Если какие-то условия отличаются в невыгодную для потребителя сторону, то можно писать иск о расторжении договора в арбитражный суд.

Примеры из судебной практики, когда потребители добивались подписания договора ТКО на их условиях в соответствии с законом:

– срок оплаты установлен Типовым договором: до 10 числа следующего месяца (например, за январь – до 10 февраля). Другие сроки, предлагаемые регоператором, ничтожны.

– регоператор неправомерно установил срок действия договора ранее даты его заключения, а именно с 01.01.2019. Типовой договор не предполагает указание в качестве даты договора на ТКО иную дату, кроме даты заключения такого договора.

– потребитель вправе выбрать способ определения объема ТКО: либо по нормативу, либо исходя из количества и объема контейнеров. Подчеркнем, выбор учета – это прерогатива потребителя. Регоператоры пытались формировать порочную практику (и до какого-то момента у них это получалось!), согласно которой учет по количеству контейнеров мог осуществляться только при раздельном сборе мусора. Но Верховный суд эту практику пресек: в решении от 17.02.2021 № АКПИ20-956 сказано, что есть два альтернативных способа учета – по нормативу накопления ТКО или по числу контейнеров. То, какой способ выберет потребитель – по норме или по контейнерам, нисколько не зависит от организации раздельного сбора отходов.

Не являются основаниями расторгнуть договор с региональным оператором:

× Региональный оператор оказывает услугу по вывозу ТКО ненадлежащим образом.

В этом случае потребитель может требовать перерасчет платы в меньшую сторону или вообще освобождение от оплаты. Например, Пермская прокуратура в феврале 2022 года защитила права местного жителя. Контейнерная площадка находилась почти в километре от его дома. Хотя по нормативу расстояние до контейнеров не может быть более 100 м. Следовательно, нельзя считать, что гражданин пользовался услугами регоператора. Вся оплата должна быть возвращена ему.

× Ненаправление потребителю проекта договора.

Действительно, вместо договоров потребители получили сразу счета на оплату услуг по вывозу ТКО. Однако судебная практика исходит из того, что такое нарушение не включено в число оснований отказа от договора с регоператором (например: 7-ой кассационный суд, № 88-4165/2022).

× Деятельность без образования мусора

Предприниматели нередко ссылаются на то, что их производство является безотходным. Но такой довод для судов неубедителен. Законодательство не дает юридическому лицу право не заключать договор ТКО в случае, когда в его деятельности не образуется мусор. Кроме того, доказать это очень сложно (например: АС Западно-Сибирского округа, № Ф04-1461/2020).

× Отмена тарифа.

Расчеты за мусор с региональным оператором осуществляются по установленным тарифам. Эти тарифы устанавливают тарифные службы регионов. При этом запрещается взыскивать плату за вывоз ТКО до установления тарифов. Бывает так, что общественники идут оспаривать тариф регионального оператора ввиду его необоснованности. И иногда у них это получается. Последствие отмены тарифа – принятие нового обоснованного тарифа и перерасчет потребителям по заменяющему тарифу. Расторгнуть договор в арбитражном суде по причине отмены тарифа не получится.

Порядок, как расторгнуть договор в арбитражном суде

Основания № 1 и № 2 не требуют обращения в суд. Региональный оператор не будет в этих случаях препятствовать прекращению договорных отношений. А вот по основанию № 3 можно расторгнуть договор через суд.

Шаг 1. Сравниваем свой договор с Типовым договором, разработанным Правительством. Если у вас нет на руках экземпляра договора, то запросите его у регионального оператора. Обнаружив несоответствия, нужно обратиться к Закону об отходах, чтобы установить правильные формулировки договора. Эту непростую задачу можно поручить нашим юристам.

Шаг 2. Готовим протокол разногласий. Этот документ составляется в форме таблицы. Первая колонка – указываем порядковый номер статьи договора. Вторая колонка – редакция регионального оператора, приводится как цитата. Третья колонка – редакция потребителя. И четвертая колонка – правовое обоснование правильности редакции потребителя.

Протокол разногласий необходимо направить в адрес регионального оператора в течение 15 рабочих дней с момента получения вами договора. Иначе по истечении этого срока договор считается принятым на условиях, предложенных регоператором.

Но даже если 15-дневный срок пропущен, потребитель все равно вправе ссылаться на незаконность договора ТКО, если положения такого договора противоречат Типовому регламенту.

В протоколе обязательно укажите, что вы готовы подписать договор на условиях, соответствующих закону и в вашей редакции.

Шаг 3. Через 30 дней после направления протокола разногласий подаем иск о расторжении договора в арбитражный суд. В просительной части иска с учетом правила об обязательности договора для потребителя будут следующими: расторгнуть ваш договор с региональным оператором И обязать регоператора заключить новый договор на вывоз ТКО в соответствии со всеми требованиями действующего законодательства.

Наши юристы как раз недавно подали к региональному оператору иск о расторжении договора в арбитражный суд.

Этот иск нужно составить по всем канонам АПК РФ, о которых мы часто пишем в наших статьях. Остановимся лишь на особенностях:

– если иск подает предприниматель или компания, то обращаться нужно в арбитражный суд по месту регистрации регионального оператора. Граждане могут расторгнуть договор через суд общей юрисдикции (районный уровень).

– государственная пошлина в арбитраж = 6 000 рублей.

– обязательный претензионный порядок. Мирное начало здесь приравнивается к направлению протокола разногласий или досудебного требования о расторжении договора.

– в приложение к иску надо включить ваш проект договора.

ОБРАЗЕЦ ИСКА:

К нам обратился предприниматель с просьбой повлиять на регионального оператора, который ничего не делает, но ежемесячно выставляет немаленькие счета. Мы решили расторгнуть договор на ТКО с региональным оператором, воспользовавшись условием о периоде действия договора: контракт нашего клиента предусматривал годичный срок действия и предоставлял возможность отказаться от договора за месяц до конечной даты его действия. Мы направили уведомление об отказе от договора и одновременно предложили подписать новый контракт, но уже на законных условиях. Поскольку наше предложение не было принято, мы написали иск в суд на регионального оператора.

Если удастся расторгнуть договор в арбитражном суде, то вы получите судебное решение, где будет содержаться договор на вывоз ТКО в законной редакции. Это судебное предписание после вступления в силу станет основанием для оказания услуг по обращения с ТКО истцу. Никаких дополнительных действий не требуется.

ПОДРОБНЕЕ
Проверить договор. Юрист

Современный рынок на сегодняшний день обладает широким спектром товаров и услуг, которыми мы можем воспользоваться. Каждый день регистрируется огромное многообразие юридических лиц с самыми разнообразными предлагаемыми товарами и услугами. Пользуясь или приобретая что-либо, мы заключаем договор с юридическим лицом.

Мы расскажем Вам как проверить договор. Юрист в этом отношении является необходимым звеном в достижении нужного результата, баланса рисков и пользы как для клиента, так и для самого юридического лица.

Средняя стоимость услуги  – 5 000 руб. , срок исполнения – 1-2 рабочих дня.

Итак, договор – это необходимый юридический документ, который закрепляет права и обязанности сторон и подтверждает согласие каждой из сторон на заключение договора на данных условиях. Подписывая договор, вы соглашаетесь на ту меру ответственности, которая установлена соглашением в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, на гарантии, которые предлагает документ. Ведь качество продукта либо услуги зачастую дает о себе знать спустя время, поэтому в этом отношении необходим временной период, в течение которого действует право требования либо возврата денег, либо обязанность исполнителя переделать работу и так далее.

Что включает в себя проверка договора юристом? Когда к нам обращается какое-либо юридическое лицо, его, в первую очередь, интересует:

  1. вопрос минимизации убытков, которые он может понести в результате столкновения интересов заказчика-клиента (довести до минимума риски);
  2. внесение правок, если договор не защищает какое-либо право;
  3. внесение/удаление пунктов (просто лишних, загружающих договор);
  4. правовые комментарии к пунктам;
  5. отчет перед клиентом.

Цель всякой коммерческой организации – получение прибыли, поэтому если не будет установлено надлежащих механизмов реализации целей последнего, деятельность не оправдает себя и, более того, принесет много проблем, связанных с судебными тяжбами и непредвиденными расходами.

Юридическое лицо, как правило, просит внести изменение в договор. Юрист вносит необходимые правки чтобы сократить вероятность наступления рисков для компании . Причем, когда договор заключается между юридическим лицом и физическим лицом, то есть потребителем, то последний как наиболее слабый субъект обладает множеством гарантий, установленных законом. В этом вы убедитесь, заглянув в закон РФ «О защите прав потребителя», в Гражданский кодекс и в другие НПА. Потребитель действительно может много чего взыскать через суд, поэтому “тело” долга вырастит в разы.  Фактически, предприниматели осуществляют свою деятельность, что называется, на страх и риск. Поэтому наши юристы помогают сконструировать договор таким образом, чтобы у предпринимателей тоже был свой механизм защиты от рисков и убытков.

Но мы помогаем каждому, потому что простой правоприменитель, как правило, не знает, какие могут наступить последствия и какие у него права после подписания договора, особенно когда договор сформулирован сухим формальным языком, напечатан мелким шрифтом и состоит минимум из пяти страниц, в этом случае мы можем проверить договор. Юрист подскажет Вам простым доступным языком, на какие риски вы соглашаетесь, насколько этот договор удовлетворяет вашим интересам. Ведь подписывая договор, например, с банком на выдачу премиальной банковской карты с ежемесячным обслуживанием при потребности в стандартной банковской карте, Вам навряд ли скажут вслух про ежемесячное обслуживание, зато обязательно подчеркнут процент возврата стоимости от покупки какой-нибудь ненужной вещи.

Либо мы можем внести изменения в договор, стоимость в этом случае будет небольшая, относительно того, что клиент может потерять потенциально. Юрист не просто может внести изменения в договор. Юрист также разъясняет Вам, какие положения нужно учитывать, рекомендует подписывать или не подписывать, иными словами – улучшает договор, стремясь к балансу интересов обеих сторон.

Посмотрим на ситуации со стороны юридического лица. На днях у нас состоялась проверка договора юристом об оказании услуг по подбору пары (брачные услуги). На картинке вы видите, как детально проработан договор от и до.

Мы не просто критикуем, мы вносим правки, то есть делаем всю работу для Вас. Пример нашей ситуации – горький опыт юридического лица с проигранным судебным процессом, вследствие не указания стоимости услуги. Причем вы видите, что нет как такого нарушения прав, которое карается законом, есть – несовершенство юридической техники.

Отсутствует механизм на случай произвольного отказа от договора? Мы знаем, что делать. Отсутствуют гарантии качества результата? Мы знаем, какие механизмы применить. Вы видите на примере, что произведен детальный правовой анализ документа. (правки отмечены другим цветом). Мы даем рекомендации на случай потенциального судебного разбирательства в части доказательств. Вы видите на примере, что представитель юрлица недоумевал, почему он проиграл судебный процесс, так как предоставил, по его мнению, исчерпывающий список доказательств проделанной работы. Тем не менее этого было недостаточно. И действительно, имея обширный судебный опыт, мы уже знаем, как вести себя с судьей, как отстоять позицию и доказать все ключевые факты спора. Но наша цель – избежать судебные тяжба, разработать качественный порядок досудебных мирных переговоров в самом договоре, во избежание судебных расходов.

Этот момент важен и потому, что в некоторых случаях договор может быть расторгнут исключительно в судебном порядке, например, договор аренды, а стороны не всегда приходят к соглашению. Ведь при подписания долгосрочного договора аренды, мы не задумывайся о том, как мы его будем расторгать. Это равносильно тому, как при заключении брака уже думать о том, как вы будете разделывать общее супружеское имущество. Юрист в этом отношении думает наперед и предвидит те или иные риски.

Например, физлицо до того, как заключить тот же договор купли-продажи технически сложного товара, либо имущественного страхования навряд ли осведомлено о всех положениях закона, которые регулируют этот договор. Он перед собой видит только договор, а юрист Вам разъяснит все риски с точки зрения закона и договора, разъяснит Вам ваши права в рамках данного соглашения, сроки исковой давности на случай обращения в суд, либо же он может внести изменения в договор, стоимость которого является для вас существенной.

Обращение к юристу полезно даже в том отношении, если вы заключаете публичный типовой договор. Мы знаем все юридические нюансы, которые можно применить. Ведь, например, тот же договор имущественного страхования, который является договором-присоединения, то есть типовым (вы либо соглашаетесь на условия, либо нет), можно изменить и подстроить под вашу индивидуальную ситуацию.

Если вы юридическое лицо, которое только начинает осуществлять свою деятельность, для Вас важно разработать правильный с точки зрения юридической техники и закона договор, который бы Вам гарантировал полезный результат и прибыль.

Таким образом, профессиональный юрист может проверить договор. юрист может внести изменения в договор, стоимость этой услуги гораздо меньше потенциальных расходов. Ведь в предпринимательстве важна не только прибыль, которая уже заработана, но и доход, который потенциально мог бы быть, если бы не возникло конфликта с клиентом. (так называемая упущенная выгода). Это вопрос не только прибыли, но и деловой репутации.

Таким образом, если необходима проверка договора юристом, то мы готовы это сделать быстро и качественно. Обычно правовая экспертиза занимает максимум один день, но если Вам срочно нужно подписать договор, то мы сделаем к нужному сроку.

ПОДРОБНЕЕ
Договор с курьером

Услуги курьера в настоящее время пользуются достаточной популярностью. Крупные компании и даже индивидуальные предприниматели пользуются услугами курьера. Но возникает вопрос, каким образом данные услуги оформлять? Конечно же – заключить договор с курьером.

Правовой аспект в данной теме очень важен, так как можно составить как гражданско-правовой договор с курьером, так и трудовой договор. Но в чем будут заключаться их различия, и какой лучше оформить договор на работу курьера, об этом и будет идти речь в данной статье.

Заказать составление трудового договора можно по ссылке.
Заказать составление гражданского-правового договора можно по ссылке.

Стоимость разработки договора – 7 500 рублей.

Мы с соцсетях:

 

Для начала разберемся – что же такое трудовой договор. Охарактеризовать его можно по нескольким основным критериям для четкого понимания. Итак:

  1. Законодательство – Трудовой Кодекс.
  2. Исполнитель по договору получает зарплату.
  3. Деятельность исполнителя (в нашем случае мы говорим о курьере) постоянная.
  4. Оформление исполнителя в штат сотрудников.
  5. Трудовые отношения, как правило, бессрочные (если трудовым договором не установлено иное).

Это лишь некоторые особенности правовой природы трудового договора.

Составить договор с курьером не сложно, но важно, какой именно договор будет составлен, для предотвращения последующих негативных последствий.

В сравнении рассмотрим гражданско – правовой договор и его характеристики.

  1. Регулируется Гражданским Кодексом.
  2. Исполнитель по договору получает вознаграждение за работу.
  3. Как правило, деятельность исполнителя носит разовый характер.
  4. Гражданско-правовой договор с курьером (исполнителем) заключается на определенный срок.
  5. К гражданско-правовым договорам относятся: договор об оказании услуг, договор подряда, купли-продажи т.д.

Теперь, имея представление о данных договорах, необходимо разобраться какой из них заключать с курьером.

Распространенным среди организаций, использующих услуги курьера, является гражданско-правовой договор. Существует немало плюсов в пользу заключения данного договора на работу курьера, но есть и свои нюансы.

Необходимо запомнить, что трудовые отношения не могут возникать по гражданско-правовому договору – это совершенно разные виды отношений

Договор гражданско-правового характера  – это договор, где стороны (в нашем случае заказчик и курьер) самостоятельно определяют как результат работы (услуги), так и другие вопросы взаимодействия между сторонами.

Как уже было отмечено, гражданских договоров немалое количество. В случае с курьером заключается договор оказания услуг с курьером. Почему именно такой вид договора?

Необходимо исходить из самой сути услуг курьера – это деятельность, а точнее доставка различного рода продукции, предметов и т.п. по поручению непосредственно заказчика. А проще говоря, выполнение определенных действий – оказание услуг.

Соответственно  по договору об оказании услуг:

  • Исполнитель по поручению заказчика несет обязательство по оказанию услуги.
  • Заказчик в свою очередь обязуется оплатить данные услуги – вознаграждение.
  • Цель договора – получить результат (курьер должен доставить заказ адресату).

 

Для справки:

ГК РФ Статья 779. Договор возмездного оказания услуг

Казалось бы, никаких сложностей не возникает при заключении договора с курьером, остается только скачать образец договора с курьером и можно принимать заказы. Но это заблуждение.

Договор гражданско-правового характера содержит и некоторые нюансы при заключении его с курьером. Сложности могут возникнуть в следующем:

Во-первых, в договоре оказания услуг курьера необходимо отдельным пунктом обозначить  имущественную ответственность курьера.

При заключении трудового договора, материальная ответственность работника (именно  так именуется в Трудовом кодексе) присутствует. При составлении договора оказания услуг курьера также необходимо прописать его ответственность. Например, если курьер при доставке заказа повредит его, то можно сослаться на имущественную ответственность по договору, и таким образом заказчик будет застрахован от непредвиденных материальных последствий.

Если же при составлении договора с курьером об имущественной ответственности ничего не сказано, то и убытки в таком случае будет нести заказчик.

Имущественная ответственность по гражданско-правовому договору именуется как возмещение убытков (реально причиненный ущерб и упущенная выгода).

Каким образом прописать ответственность в договоре?

В договоре это чаще всего пишут отдельным пунктом или разделом  – «Ответственность сторон».

Плюсом гражданско-правового договора в данном случае является факт того, что при грамотном и конкретном указании ответственности курьера – возмещение убытков в полном объеме (реальный ущерб и упущенная выгода) должен будет возместить курьер.

Во-вторых, при составлении договора с курьером не стоит забывать и об акте передачи терминала по приему оплаты.

Актом передачи оформляется сам результат деятельности курьера, т.е. что товар был доставлен адресату. Стоит обратить внимание на составление таких актов курьерами, так как при возникновении споров об оплате деятельности курьера по оказанию услуг – можно проверить расчеты вознаграждения исходя из актов передачи. По сути, после получения актов и производится оплата курьеру.

Возможен и другой порядок выдачи вознаграждения, который установлен самим заказчиком.

В –  третьих, при  возникновении жалоб от клиентов, не лишним будет иметь графики о выполненных заказах курьером, о предстоящих заказах. Такие графики могут способствовать урегулированию споров с клиентами во внесудебном порядке, мирным путем. Также есть графики о внесении оплаты заказчиком – это упростит работу обеих сторон договора.

Нюансов, как видите, действительно немало, к этому списку можно еще добавить вопрос о налогообложении. Типовой образец договора с курьером не будет являться гарантией в регулировании взаимоотношений между заказчиком и клиентом. Поэтому, как таковые типовые договоры об оказании услуг курьером или о заключении договора подряда –  отсутствуют.

Почему так важны нюансы в договоре оказания услуг курьера?

В случае возникновения спора, гражданско – правовой договор может быть признан в судебном порядке трудовым. Именно поэтому необходимо обратить внимание на вышеприведенные сложности при составлении договора с курьером.

Для справки.

Структура договора об оказании услуг:

  • Предмет договора;
  • Сроки начала и окончания работы;
  • Место выполнения услуг;
  • Требования к качеству выполняемой услуги;
  • График внесения оплаты заказчиком;
  • Акт сдачи и приема выполненных работ;
  • Ответственность сторон в случае невыполнения обязательств по договору.

Как дополнительные условия могут быть указаны – внесение предоплаты, право пользоваться исполнителем услугами третьих лиц. Возможно заключение дополнительного соглашения, если вопросы не были урегулированы основным договором (чаще всего это используется при заключении договора об оказании услуг на длительный срок).

Для предотвращения споров о том, какой договор заключила организация с физическим лицом (курьером) в конкретном случае, можно исключить предпосылки к отнесению гражданского договора в разряд трудовых.

Что для этого нужно сделать? При составлении договора оказания услуг с курьером необходимо устранить пункты, формулировки, фразы, которые характерны для трудовых соглашений.

Например:

  • В договоре не стоит указывать о подчиненности исполнителя заказчику или вообще кому-либо, подчиненность присутствует в отношениях работника и работодателя.
  • В гражданском договоре не упоминается о социальных гарантиях исполнителя – их попросту нет, что не скажешь о трудовом договоре.
  • Обозначение должности и четкого графика работы курьера тоже покажется странным для гражданско – правового договора. Это скорее относится к работникам в трудовых отношениях.

Это, конечно же, не весь перечень, поэтому стоит быть предусмотрительным при употреблении данных фраз в договоре гражданско-правового характера.

Как итог, еще раз выделим плюсы для Заказчика при заключении договора оказания услуг с курьером.

  1. Не требуется соблюдать нормы трудового законодательства, а именно положений о компенсационных выплатах, отпуске, гарантиях, больничных листов и т.д.

Но, нормы договора гражданско – правового характера никто не отменял, и заказчик должен следовать именно им.

  1. В части налоговых отчислений, заключение гражданского договора будет более выгодным. Естественно, что от уплаты налогов заказчик не будет полностью освобожден.
  2. Заказчик не несет ответственности за безопасность труда исполнителя (курьера), так как чаще всего он не работает на территории заказчика.

Плюсы для Исполнителя (курьера) тоже присутствуют: свобода выбора наиболее выгодного заказчика, график работы четко не регламентируется в гражданском договоре, не подчиняется внутреннему трудовому распорядку.

Как уже ранее было отмечено, типового договора гражданско-правового характера с курьером – нет. А если и есть, то никаких нюансов, о которых шла речь, не будет указано.

 Все – таки, такого рода договоры должны составляться индивидуально для сторон, с учетом всех условий Заказчика и Исполнителя (Курьера).

В этой ситуации правильным решением будет – обращение к юристам, которые практикуют в данной области. Тем самым вы не только предотвратите возможные имущественные риски, но и будете более уверены в грамотности составленных договоров с курьерами.

ПОДРОБНЕЕ
Договор с курьером

У вашей организации может возникнуть потребность в услугах курьера по доставке товаров. И раз Вы читаете данную статью, то такая потребность, вероятнее всего, уже возникла.

В такой ситуации крайне важно заключить договор с курьером, поскольку он может послужить инструментом защиты ваших интересов как в отношениях между курьером, так и в отношениях с государством, а также в отношениях с получателем товаров. Многие этим пренебрегают в силу того, что не желают заключать трудовой договор с курьером из-за сложной и долгой процедуры кадрового оформления для услуг курьера. Однако наше законодательство допускает возможность составить договор с курьером гражданско-правового характера. Важно грамотно составить договор оказания услуг курьера с участием юриста, чтобы налоговые органы и суд не определили его как трудовой договор и не оштрафовали Вас. В этой статье мы подробно расскажем о том, как составить гражданско-правовой договор с курьером, укажем на нюансы при составлении такого договора.


Условия договора

Итак, 779 статья ГК предусматривает договор возмездного оказания услуг, именно в предмет этого договора входят услуги курьера. В целом, при составлении любого договора требуется учитывать особенности такого процесса. Например, наименование договора и его существенные условия могут сыграть важную роль в квалификации договора. Таким образом, при составлении гражданско-правового договора с курьером помощь юриста просто необходима. Он окажет методическую помощь при составлении договора оказания услуг курьера, составит сам договор с учётом особенностей и нюансов в законодательстве. Наша компания предоставляет услуги по разработке и правовой экспертизе договоров.

Важно, чтобы договор не был признан трудовым. Маскировать трудовые договоры под гражданско-правовые запрещается Трудовым кодексом. В соответствии с КоАП нарушение этого запрета влечёт за собой наказание в виде штрафа.

Определенных четких отличительных признаков трудового договора от договора оказания услуг не предусмотрено, однако на основании сложившейся правоприменительной практики и явных признаков трудовых отношений, закрепленных в законодательстве, можем дать несколько советов как оформить договор на работу курьера и какие условия не рекомендуется включать в договор:

  • Не следует устанавливать в договоре с курьером распорядок дня, обязанность выполнения распоряжений руководителя организации;
  • Не стоит включать должность курьера в штатное расписание организации;
  • Локальные нормативные акты организации не должны применяться к исполнителю по договору оказания услуг;
  • Исполнитель получает сумму оплаты, которая указана в договоре, поэтому неправильно указывать в договоре размер «заработной платы» и выплачивать премии исполнителю;
  • Не использовать определения, свойственные трудовым отношениям. Например, «работодатель», «работник», «заработная плата» и тому подобные определения;
  • Также не следует закреплять в гражданско-правовом договоре с курьером «материальную ответственность», так как она свойственна трудовым отношениям.

 

Имущественная ответственность курьера

Как и было сказано выше, «материальная ответственность» присутствует в трудовых отношениях. В гражданско-правовых отношениях исполнитель несёт ответственность за имущество, предоставленное им заказчиком для выполнения работ на основании 714 статьи ГК. Тем не менее в статье 705 того же ГК указано, что в случаях, непредусмотренных законом или договором, за повреждение имущества отвечает заказчик. Именно поэтому в договоре оказания услуг курьера необходимо установить имущественную ответственность за утерю, порчу имущества, которое было предоставлено ему заказчиком, например, терминал по приёму оплаты. К тому же, необходимо составить акт передачи имущества от заказчика к исполнителю услуги, кроме самого товара, который необходимо доставить, включить в такой акт нужно  тот же терминал по приёму оплаты.

Так исполнитель будет нести имущественную ответственность перед заказчиком, а значит, курьер будет обязан возместить убытки в случае повреждения или утере имущества.

 

Образец договора с курьером

Сразу стоит отметить, что универсального образца договора с курьером нет. У каждого заказчика разные ситуации и обстоятельства, которые необходимо учитывать и указывать в договоре. Тем не менее, 432 статьей ГК определяются существенные условия, которые должны быть в каждом договоре возмездного оказания услуг, среди них:

  • Условия о предмете договора, то есть, о самих услугах, которые обязан оказать исполнитель;
  • Срок оказания услуг.

Существуют и дополнительные условия договора, но без существенных условий договор с курьером будет признан недействительным.

В общем, самостоятельное составление договора может повлечь негативные последствия, поэтому правильным решением в этом вопросе будет обращение к юристу. Он обладает соответствующей компетенцией и поможет составить договор с курьером гражданско-правового характера с учётом индивидуальных особенностей организации и предмета договора, которые не могут быть отражены в общедоступных стандартных образцах договоров с курьером.

Подводя итог вышесказанному, отметим, что при составлении договора на работу курьера гражданско-правового характера следует учитывать, что законодательством не допускается заменять таким договором трудовые отношения. Кроме того, не следует брать образец договора с курьером из общедоступных источников как основу для собственного договора, поскольку в образце не учитываются индивидуальные обстоятельства заказчика, что чревато негативным последствиями. Стоит доверить работу по разработке такого договора юристу. Таким образом, мы рассмотрели основные аспекты гражданско-правового договора с курьером. В заключение напомним, что мы предоставляем услуги по созданию договоров оказания услуг.

ПОДРОБНЕЕ

Успешные дела

Отменить постановление администрации

Мы часто пишем о том, как отменить постановление администрации. Действительно, выигрышные дела против муниципалитетов – это наш конёк в спорах с государственными органами. В наших предыдущих статьях вы найдете большое количество подсказок, чтобы успешно оспорить постановление администрации.

Мы с ответственностью заявляем, что выиграть спор с администрацией можно.  Это сложно, но мы это делаем постоянно.

В этой статье мы расскажем о том, как нашим юристам удалось оспорить постановление администрации. Этот фундаментальный случай из нашей практики, действительно, заслуживает внимание читателя. Адвокаты нашей компании приложили неимоверные усилия, прошли, что называется огонь, воду и медные трубы, но в итоге убедили антимонопольную службу и суд, что администрация не проводит аукцион незаконно.

Фабула дела: Местная администрация ежегодно объявляла аукционы на обслуживание дорог. Наш клиент решил поучаствовать в таком аукционе. В 2020 году у него не получилось победить. В 2021 году он снова решил поучаствовать, чтоб получить муниципальный контракт на содержание и ремонт автотрассы. «Решил поучаствовать» – это значит, что клиент не только подал заявку, но и подвез технику, нанял рабочих. И как гром среди ясного неба прозвучало заявление администрации, мол, аукцион в этом году проводить не будем, а обслуживать дороги будет созданное самой администрацией муниципальное предприятие (МАП) за счет субсидий на ремонт дорог.

Естественно, такой расклад не устроил нашего клиента, и он обратился к нашим юристам, чтобы обжаловать постановление района.

I. Первым делом, мы написали жалобу в УФАС.

Антимонопольное управление встало на нашу сторону, посчитав что заключение контракта с муниципальным предприятием в обход конкурентных процедур (аукцион и конкурс) нарушает антимонопольные требования. Администрации выдано предупреждение «о необходимости прекращения указанных действий путем принятия нормативного документа о порядке отбора организации для предоставления преференции связанной с финансированием затрат на ремонт и содержание межселенных дорог в срок до 02.06.2021».

II. Одновременно мы подали иск в суд на Порядок предоставления субсидий для содержания и ремонта дорог

Как видно из фабулы, муниципальное предприятие должно было обслуживать дороги за счет субсидий, выделенных из местного бюджета. Другими словами, за счет налогоплательщиков. Порядок предоставления субсидий, утвержденный администрацией, «подстроился» под нужды МАП: данным порядком МАП наделялся исключительным полномочием на обслуживание местных дорог и, соответственно, исключительным правом на субсидирование в этих целях.

Мы обратились в суд с иском о признании указанного Порядка частично незаконным (именно в части наделения МАП полномочием на обслуживание муниципальных дорог) – дело № А80-133/2021.

Заявление подано нами в порядке главы 24 АПК РФ как оспаривание ненормативного правового акта. Однако Администрация заявила, что оспариваемый Порядок – это нормативный акт, так как принят по правилам принятия нормативных актов. Следовательно, по мнению муниципалитета, спор должен рассматриваться в порядке КАС РФ в районном суде. Спор о подсудности был разрешен в пользу нашего клиента по следующим причинам. Главным признаком нормативного акта является его обязательность для неопределенного круга лиц. А оспариваемый Порядок используется лишь при определении субсидии, получаемой МАП из бюджета. Поскольку главный признак отсутствует, то постановление администрации не может рассматриваться в качестве нормативного документа.

По существу спора суд также согласился с позицией наших адвокатов, констатировав противоречия порядка предоставления субсидий ст. 72 Бюджетного кодекса. Данная статья предусматривает определенный порядок удовлетворения муниципальных нужд – закупки по Закону № 44-ФЗ. В нарушение этих правил оспариваемый Порядок субсидирования направлен на реализацию схемы по выделению бюджетных денег заранее выбранному лицу – МАП, без проведения конкурентных процедур. Субсидия в данном случае вообще не могла быть предоставлена, так как а) по закону муниципальные предприятия не могут претендовать на субсидии (ст. 78 и ст. 69 БК РФ); б) Бюджетный кодекс не позволят субсидировать работы по обслуживанию дорог.

Администрация также заявила, что наш доверитель все равно не может претендовать на получение контракта, так как не имеет лицензию на обслуживание дорог. Но суд справедливо подчеркнул, что для этой деятельности лицензия не нужна.

В итоге суд полностью удовлетворил наш иск, признав Порядок предоставления субсидий МАП незаконным.

III. Когда наши адвокаты выиграли дела, администрация придумала еще один трюк. В ответ нами вновь подано заявление о признании действий местных властей незаконными.

Вы удивитесь, какую изобретательность проявила администрация, чтоб обойти предписание ФАС и решение суда. МАП было реорганизовано в муниципальное бюджетное учреждение (МБУ). Для чего? Разгадка в статье 69 Бюджетного кодекса, которая позволяет выделять субсидии бюджетным учреждениям для оказания муниципальных услуг. Одновременно с этой метаморфозой утверждается муниципальная программа, благодаря которой МБУ получает субсидию на ремонт дорог, и муниципальное задание.

Что ж, на каждое действие найдется противодействие. И в юридической деятельности это особенно работает. Юристы нашей компании никогда не сдаются, а без лишних эмоций отстаивают интересы доверителя до тех пор, пока не будет достигнут реальный результат, а не только на бумаге.

Нами без промедления подано заявление в арбитражный суд на незаконные действия администрации. Вы можете ознакомиться с полным текстом нашего документа:

Рекомендации по подготовке заявления в суд на незаконные действия органов власти и дальнейшему ведению дела:

1. Предмет оспаривания: незаконные действия и/или бездействие и/или ненормативный правовой акт.

В нашем случае пришлось оспаривать сразу несколько нарушений, и требования нашего иска выглядели так:

На основании вышеизложенного и руководствуясь нормами гл. 24 АПК РФ Заявитель просит суд:

признать действия Администрации по предоставлению на основании муниципального задания МБУ права на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильных дорог, незаконными;

признать бездействие Администрации, выраженное в неприменении конкурсных процедур для определения хозяйствующего субъекта, готового выполнять работы по ремонту и содержанию автомобильных дорог, незаконным.

признать Постановление Администрации от ___ «Об утверждении Муниципальной программы «Развитие транспортной инфраструктуры в 2021-2023 годах» недействительным полностью;

признать Постановление Администрации от ___ «Об утверждении Муниципального задания на 2021 год муниципальному бюджетному учреждению» недействительным полностью.

2. Чтобы отменить постановление администрации, докажите его несоответствии закону или подзаконному акту вышестоящего органа.

В нашей ситуации утвержденные администрацией муниципальная программа и муниципальное задание противоречит Бюджетному кодексу, так как не содержит требований к ремонтным работам, а также цены этих работ. Кроме этого, муниципальное задание противоречит ФЗ «О некоммерческих организациях», потому что работы по обслуживанию автомагистралей по своей сути не являются муниципальной услугой.

Бездействие администрации по необъявлению аукциона на заключение муниципального контракта не соответствует Закону № 44-ФЗ.

3. Обязательным условием для удовлетворения заявления является нарушение прав обратившегося в суд лица.

Нарушение прав нашего доверителя связано с тем, что он лишен возможности получить контракт на обслуживание дорог. При этом есть реальные доказательства намерения заявителя выиграть тендер (например, участие в закупке 2020 года, успешное оспаривание других взаимосвязанных постановлений).

4. Срок обжалования постановления муниципалитета – 3 месяца. Счет начинается с момента информирования о незаконных действиях или постановлениях.

Этот момент отражен в отдельном пункте нашего заявления. По истечении разумного срока после вынесения судебного акта, указанного в разделе II нашей статьи, наш доверитель направил запрос в местную администрацию. Только получив ответ администрации, доверитель узнал о создании МБУ, муниципальном задании и отсутствии намерения проводить торги. Поэтому 3-месячный срок исчисляется с даты получения ответа чиновников.

5. Госпошлина равна 300 рублей – для граждан и ИП, а для компаний в 10 раз больше – 3 тысячи.

6. Особые обеспечительные меры – приостановление спорного акта.

Хотя в нашем случае не было потребности истребовать обеспечение иска, стоит рассказать об этой превентивной мере. Для того, чтобы приостановить постановление администрации нужно заявить в суд ходатайство. Оно должно быть мотивированным, то есть содержать достоверную информацию о причинении существенных убытков заявителю или невозможности исполнения судебного акта в случае непринятия этой меры. Но в отличие от обычных обеспечительных мер ходатайство о приостановлении ненормативного акта не облагается пошлиной. Экономия 3 тысячи!

7. Срок обжалования вынесенного судебного решения по результатам рассмотрения вашего заявления в апелляцию – один месяц.

8. Можно взыскать судебные расходы на оплату юриста.

Если предприниматель побеждает в споре, он может в общем порядке потребовать от госоргана компенсировать его издержки на ведение дела (юрист, дорога, почтовые расходы и т.п.). Срок для этого ходатайства – 3 месяца после вступления в силу последнего акта по существу дела. Последним таким актам будет считаться даже отказное определение Верховного суда (такие разъяснения дал Пленум ВС в новом обзоре № 1 за 2022 год).

Честно говоря, не стоит рассчитывать на золотые горы, даже если работа проведена, действительно колоссальная. Все-таки суды несколько занижают юридические расходы, когда на другой стороне орган власти.

Но зато в случае проигрыша бояться кругленькой суммы по судебным расходам от выигравшего госоргана не нужно. На процессы приходят «штатные» юристы, а юридические расходы на работника не взыскиваются.

От рекомендаций вернемся к нашей истории, как обжаловать постановление района.

В наше дело был привлечен прокурор, так как дело касалось местного бюджета. В итоге нам пришлось противостоять сразу трем государственным представителям – администрации, прокурору и бюджетному учреждению. Чиновники заняли следующую позицию: а) обслуживание автодорог – это муниципальная услуга, для которой законодательством предусмотрено выделение субсидий; б) истец-предприниматель зарегистрирован в другом регионе; в) администрация, принимая муниципальное задание и программу, исполняло решение, о котором мы писали в пункте I  этой статьи.

На днях завершился этот долгий судебный процесс победой наших адвокатов. Вы можете самостоятельно ознакомиться с решением АС Чукотского автономного округа от 2 июня по делу № А80-500/2021 на сайте «Картотека арбитражных дел». А в этой статье мы дадим только главные выдержки из этого решения.

– нужно видеть грань между муниципальной услугой и муниципальной нуждой, потому что формирование муниципального задания и предоставление субсидий осуществляется только на муниципальные услуги. Различие следующее. За муниципальными услугами обращаются граждане и предприниматели в собственных интересах (наглядный пример – те услуги, за которыми мы идем в МФЦ). А вот удовлетворение муниципальной нужды – это выполнение работ в интересах муниципалитета в целом, чтобы местные власти могли исполнять полномочия, возложенные на них законом.

– ремонт и обслуживание дорожного полотна квалифицировано судом как муниципальная нужда.

– удовлетворение муниципальных нужд происходит только через закупки по Закону № 44-ФЗ. Причина простая: бюджетные деньги должны расходоваться эффективно, а это лучше всего получается на аукционе, организованном по принципу «снижение цены без вреда для качества».

– если муниципалитет сам создает учреждение под выполнение конкретного муниципального задания, а потом сам же выделяет из казны неограниченные субсидии, такая ситуация расценивается как создание преимуществ хозяйствующему субъекту без проведения конкурентного отбора.

– несмотря на то, что бюджетное учреждения не является коммерческой организацией, в данном случае на него распространяются антимонопольные запреты, так как это учреждение получает доход (субсидии).

– муниципальная программа не может сама порождать расходные обязательства; расходные строки предусматриваются законами. Тем более программа не может определять конкретных лиц для финансирования. А в нашем споре администрация прямо указала на субъекта субсидий – свое учреждение.

– нет такого закона, который бы не разрешал предпринимателям вести свою деятельность вне места своей регистрации. В данном случае предприниматель (истец) доказал свое намерение обслуживать местные дороги, еще когда в 2020 году заявился на аукцион против МАП.

– реорганизация МАП в МБУ ничего существенно не поменяла, так как предмет контракта остался прежним – дорожные работы.

А это резолютивная часть судебного акта:

Вот такое решение вынес арбитражный суд в ответ на наш иск. Согласитесь, что этот судебный акт – кладезь правовых позиций для споров с госорганами.

Результат для нашего доверителя замечательный – сломлены административные барьеры, и он может получить крупный контракт на обслуживание дорог.

Выводы, которые можно сделать из этой истории:

  1. ОСПОРИТЬ ПОСТАНОВЛЕНИЕ АДМИНИСТРАЦИИ РЕАЛЬНО.
  2. Чтобы признать незаконным постановление администрации, нужно «наступать по всем фронтам»: жалоба в УФАС, заявление в суд в порядке главы 24 АПК РФ, другие способы в зависимости от ситуации.
  3. В заявлении нужно обосновать, каким законам и почему противоречат действия или документы администрации. Только так получится отменить постановление администрации. Обратите внимание, что суд воспроизвел в решении наши рассуждения о квалификации дорожных работ в качестве муниципальной нужды.
  4. Презумпция законности действий госорганов – миф. Не нужно думать, что государственные служащие знают закон лучше, чем юристы из частной практики. Если подозреваете, что ваши права нарушаются, обратитесь к профессионалам. Они помогут выиграть спор с госорганом.
ПОДРОБНЕЕ
Отказ от публичной оферты

Часто мы как потребители встречаемся с заманчивыми предложениями приобрести товар «по самой выгодной цене» или получить «скидку в 80%». Но стоит помнить истину – продавцы не работают себе в убыток. Статья посвящена “потребительскому экстремизму”, мы расскажем о том как защищаем компании от таких недобросовестных покупателей. Мы понимаем, что этой статьей вызовем гнев потребителей, которые составляют большинство наших читателей. Но в тоже время мы понимаем, что компании-продавцы тоже нуждаются в защите от потребителей.

В статье разберемся, являются ли такие обещания публичной офертой и допускается ли отказ от публичной оферты в принципе и конкретно в таких случаях.

Начнем с того, что обычная реклама очень похожа на публичную оферту.

Реклама – обращение к неопределенному кругу лиц в любой форме с целью привлечь внимание к товару. В рекламе мы обычно видим название магазина, цену товара/ услуги или скидку, которую можем получить, и сроки акции.

Но четко идентифицировать сам товар или пакет услуг из рекламы, как правило, невозможно. В этом заключается ключевое отличие рекламы от публичной оферты.

Публичная оферта – это полноценное предложение заключить договор купли-продажи (договор оказания услуг и т.д.). В публичной оферте обязательно содержится следующая информация:

 1. явное намерение продавца заключить договор с любым, кто откликнется на предложение заключить договор.

Например, публичная оферта исходит от фитнес-клуба. Распознать публичную оферту среди рекламы можно по фразам:

– «данное предложение является публичной офертой»

– «данное предложение делается в соответствии со ст. 437 ГК РФ»

 2. существенные условия будущего договора.

Абсолютно в каждом договоре есть одно существенное условие – предмет договора. Предмет договора – это описание действий, которые должна совершить каждая из сторон.

В договоре оказания спортивно-оздоровительных услуг (фитнес) фитнес-клуб обязан оказать ОПРЕДЕЛЕННЫЕ УСЛУГИ (обычно это наименование клубной карты и отсылка к сайту фитнес-клуба; встречается также перечисление конкретных тренировок и залов). Обязанность клиента – оплатить услуги.

Иные условия (срок, цена и т.п.) признаются существенными, если в законе указано, что данное условие обязательно включается в договор под угрозой признания такого договора незаключенным (не порождающим никаких юридических последствий).

Существенными условиями договора с фитнес-клубом помимо предмета является объем фитнес-услуг. Это условие важно, поскольку клиент должен четко понимать, в течение какого времени он может посещать зал. Данное условие определяется либо путем указания срока действия клубной карты, либо путем указания количества часов (занятий) посещения.

Для данного договора также существенными условиями будут условия, которые указываются в соответствии с Законом о защите прав потребителей (договор с фитнес-клубом – «потребительский», так как на одной стороне выступает предприниматель, а на другой – гражданин, действующий в целях удовлетворения своих бытовых потребностей):

– цена

– фирменное наименование и адрес фитнес-клуба

– ссылка на правила оказания услуг в фитнес-клубе

Напротив, в публичную оферту ЗАПРЕЩЕНО включать условия, ущемляющие гарантированные права потребителей. Например, к таким условиям относится навязывание дополнительных платных услуг. Если продавец включает подобные условия наряду с заманчивыми условиями в свои предложения, то он должен заплатить штраф за публичную оферту. Размер штрафа за публичную оферту для должностных лиц – до 2000 рублей, для компаний – до 20 000 рублей.

Оферта признается ПУБЛИЧНОЙ только тогда, когда с ней может ознакомиться любой гражданин. Если оферта адресована конкретному человеку или нескольким лицам, то она не признается публичной.

Суть  публичной оферты состоит в том, что продавец (фитнес-клуб в нашем примере) считается заключившим договор с любым лицом, которое откликнулось на публичную оферту, именно на тех условиях, которые в ней содержались. Расторжение публичной оферты после того, как потребитель сделал заказ, не допускается. Если гражданин обратился в фитнес-клуб, но администратор отказывается предоставить ему клубную карту на условиях, изложенных в публичной оферте, то гражданин вправе обратиться в суд и требовать понудить фитнес-клуб исполнить публичную оферту. Также гражданин может взыскать убытки за расторжение публичной оферты.

При этом, допустим отказ от публичной оферты до того момента, как потребитель обратился к продавцу. Отказ от публичной оферты делается в той же форме, что и сама оферта. Например, если публичная оферта содержалась на сайте фитнес-клуба, а отказ от публичной оферты размещен в офисе фитнес-клуба, то публичная оферта не может считаться отозванной.

Итак, как продавцам, так и потребителям важно четко понимать разницу между публичным предложением и рекламой. Публичное предложение содержит все ключевые условия будущего договора и обязывает продавца заключить такой договор с любым обратившимся к нему потребителем. Реклама, наоборот, имеет своей целью лишь привлечение внимания людей, не содержит конкретики и ни чем не связывает продавца.

Важный момент. Действует презумпция того, что объявление является рекламой, а не публичной офертой. То есть, если возникают трудности с квалификацией предложения (реклама или публичная оферта), предполагается, что это реклама. Поэтому в объявлении не обязательно делать сноску «Данное предложение не является публичной офертой».

Закон пресекает попытки недобросовестных продавцов включить в публичную оферту «кабальные» для потребителей условия под угрозой штрафов. Подробнее о защите прав потребителей читайте здесь.

Но злоупотребления потребителей не наказываются, хотя являются достаточно распространенными. Многим известно понятие «потребительский экстремизм». В качестве примера «потребительского экстремизма» приведем случай, действительно, имевший место в судебной практике (определение Московского городского суда от 22.04.2019 по делу № 33-17991/19).

Автодилер на своей страничке в социальной сети разместил объявление. В нем пользователям предлагалось обменять свой старый автомобиль на новую машину до конца месяца. Один из пользователей соцсети обратился к автодилеру с требованием предоставить новый автомобиль, указав, что объявление являлось публичной офертой. Суд отказал в удовлетворении требований гражданина. Основанием для отказа в иске стало то, что объявление не содержит существенного условия договора мены – индивидуализирующие признаки автомобиля (марка, модель, тип кузова, объем двигателя и т.п.). В данном случае объявление было признано рекламой.

Расскажем про случай нашего клиента.

В ситуации нашего доверителя (за юридической помощью обратился как раз фитнес-клуб) нам тоже пришлось выполнить правовую квалификацию объявлений – являются они рекламой или публичным предложением. Кстати, мы часто представляем интересы сторон с спорах с фитнес-клубами.

Вкратце, ситуация состоит в следующем. От имени фитнес-клуба была сделана рассылка о предоставлении больших скидок. Ссылаясь на то, что данная рассылка похожа на публичную оферту, клиенты обратились к администратору с просьбой предоставить им такую скидку на абонемент.

Внимательно изучив доводы обратившихся клиентов, мы пришли к выводу, что предложение фитнес-клуба представляет собой рекламу, а не публичное предложение. В ответе на претензию потребителя мы обратили внимание на следующие важные моменты:

  • потребитель должен доказать, что публичная оферта исходит именно от фитнес-клуба.
  • потребитель должен предоставить достоверные доказательства, подтверждающие существование публичной оферты. Например, электронные письма и иные электронные доказательства принимаются судом, если произведен их осмотр нотариусом и составлен соответствующий протокол.
  • предложение из рассылки не содержит существенного условия – конкретного описания предоставляемой услуги (что входит в данные услуги, где оказывается услуга, время, когда  данная услуга может быть оказана) , то есть не определен предмет договора.

Ниже публикуем наш ответ на претензию потребителя:

ПОДРОБНЕЕ
Экспертиза договора оказания услуг

В данной статье мы проанализируем методику экспертизы договора оказания услуг. Будут описаны как общие рекомендации как проверить договор оказания услуг, так и разобран пример из нашей практики, где мы расскажем, как проводить экспертизу договора оказания услуг.

Договор оказания услуг является одним из самых распространенных договор в предпринимательской деятельности. В современной экономике всё большую часть хозяйственной деятельности занимает предоставление различных видов услуг, сюда можно отнести бухгалтерские услуги, юридические услуги, страховые услуги, услуги в сфере красоты и здоровья и т.д. Предпринимателям важно разбираться в тонкостях таких договоров, так как от грамотного договора зависит очень многое, в том числе риски предпринимательской деятельности, потенциальная возможность судебных тяжб (если договор составлен плохо), порядок и сроки оплаты по договору оказания услуг, права и обязанности исполнителя (предпринимателя) и заказчика (клиента) и многое другое.

Мы с соцсетях:

Для начала разберем несколько небольших юридических тонкостей для базового понимания что же такое договор оказания услуг и как проверить договор на услуги.

По договору оказания услуг есть две стороны: заказчик и исполнитель. Исполнитель обязуется оказать услуги по заданию заказчика. Заказчик в свою очередь обязуется принять и оплатить оказанные ему услуги. Таким образом договор строиться вокруг оказания услуг. Услуга отличается от работы тем, что в данном случае нет никакого овеществленного результата, здесь важен сам процесс оказания услуги. Этим договор оказания услуг коренным образом отличается от подряда, в котором в первую очередь важен результат (например, завершение строительства дома или проведения ремонта автомобиля). Это очень важный момент, как для предпринимателя, так и для клиента по нескольким причинам. Предприниматель по договорам оказания услуг не вправе гарантировать 100% результата своих услуг, так как в данном случае неизвестно, может такой результат наступить или нет. Что касается клиентов, то многие клиенты, желая решить свои проблемы, поддаются рекламе, где им обещают золотые горы и 100% результат.

Второй момент, который хотелось бы обсудить, это существенные условия договора. Не согласованность существенных условий может привести к тому, что будет иметься вероятность признания договора незаключенным через суд.

В случае договора оказания услуг, существенными условиями являются предмет договора и срок оказания услуг. В предмете договора необходимо согласовать наименования услуг и объем их предоставления, этого уже будет достаточно для заключения договора. Однако мы рекомендуем составлять договор всё-таки более детально, в него необходимо включить следующее:

  1. права и обязанности сторон,
  2. ответственность сторон за неисполнение своих обязанностей,
  3. размер оплаты выполненных услуг, сроки и порядок оплаты,
  4. обстоятельства, при которых действие договора приостанавливается или же вообще прекращается,
  5. порядок изменения и расторжения договора,
  6. подсудность по договору.
  7. Реквизиты сторон (наименование организаций или ФИО участников, юридический и фактический адрес, паспортные данные, ИНН, ОГРН, ОГРНИП, телефоны и адреса электронной почты, банковские реквизиты).

Также необходимо проверить контрагента, с которым вы заключаете договор. Проверка для клиентов физических лиц и клиентов юридических лиц отличается.

Если ваш клиент физическое лицо необходимо проверить следующее:

  1. Базу данных судебных приставов;
  2. Базу данных арбитражных судов на предмет банкротства клиента;
  3. Базу данных судов общей юрисдикции;
  4. Если от физического лица выступает представитель, необходимо проверить не отзывалась ли нотариальная доверенность, также проверить паспортные данные в доверенности.

Если ваш клиент юридическое лицо, то здесь необходимо проверить гораздо больше обстоятельств:

  1. Суды и базу судебных приставов необходимо проверять также, как и при проверке клиента физического лица;
  2. Необходимо проверить полномочия руководителя юридического лица (приказ о назначении директора, выписка из ЕГРЮЛ, если от имени организации выступает представитель, то проверить доверенность);
  3. Также мы рекомендуем через специальные сервисы проверить платежеспособность клиента путем изучения финансовой отчетности. Финансовая отчетность находится в открытом доступе, есть как бесплатные сервисы по её проверке, так и платные.

Далее мы расскажем, как провести экспертизу договора оказания услуг на конкретном примере из нашей практики, в частности речь пойдет об экспертизе договора оказания стоматологических услуг.

К нам обратилась стоматологическая клиника, ей потребовалось проанализировать договор оказания стоматологических услуг, проверив договор, мы внесли следующие предложения:

  1. Внесли условие, что стоимость услуг является приблизительной, так как зачастую у пациента могут быть особенности здоровья, какие-то скрытые патологии, которые потребуют дополнительной работы и соответственно дополнительной оплаты;
  2. Внесли условие о том, что клиника обязана проинформировать о плюсах и минусах различных видов лечения. Это очень важно по двум причинам. Во-первых, пациент должен понимать, что с ним будет делать врач, какие последствия могут быть у различных видов лечения, так как у каждого пациента свои особенности организма. Во-вторых, информацию об услуге исполнитель обязан раскрывать перед пациентом, так как это требует Закон о защите прав потребителя;
  3. Было рекомендовано включить условие о том, что пациент обязан строго соблюдать рекомендации врачей, так как без соблюдения рекомендаций могут появиться негативные последствия для здоровья пациента, что может в дальнейшем привести к разбирательствам с врачами, почему возникли проблемы со здоровьем;
  4. В договор было включено положение, что пациент на протяжении определенного периода времени обязан посещать клинику для профилактического осмотра для сохранения гарантии на лечение;
  5. Отдельно было прописано, что пациент должен сразу заявлять о недостатках лечения, иначе услуги будут считаться выполненными. Это также является важным условием, у пациента есть не только права, но и обязанности, в частности обязанность своевременно заявить о каких-то проблемных моментах лечения.

Какие можно сделать выводы их данной экспертизы договора оказания стоматологических услуг?

  1. Стоимость договора может быть приблизительной и твердой. Если вы не уверены в объеме услуг, считаете, что в процессе оказания услуг данные объемы могут существенно измениться, то лучше определить стоимость приблизительной;
  2. В договоре оказания услуг желательно как можно больше рассказать о вашей услуге, предоставить всю информацию, так как если клиент (пациент, заказчик и т. д.) не будет проинформирован надлежащим образом, может последовать ответственность по закону о защите прав потребителей;
  3. При экспертизе договора услуг необходимо прописать обязанности пациента с учетом особенностей ваших услуг. Например, если вы оказываете медицинские услуги, то обязательно нужно прописать, что пациент будет соблюдать ваши рекомендации. В случае, если оказываются юридические услуги, желательно указать, что клиент обязан предоставить полный комплект документов, касающихся дела, клиент гарантирует достоверность представленной информации и т. д. В данном случае всё зависит от конкретной услуги, в каждом случае имеются свою особенности;
  4. Осуществляю экспертизу договора услуг необходимо продумать также условия сохранения гарантии на ваши услуги, в случае с медицинскими услугами условием сохранения гарантии конечно же будет посещение врача в определенные промежутки времени;
  5. Проводя экспертизу договора услуг обязательно нужно включить условие о том, что клиент должен незамедлительно заявлять о своих претензиях по качеству работы. Всё дело в том, что законом возложена обязанность на клиента принять оказанные услуги, и клиент обязан проверить их качество. В договоре же будет детализирован срок предъявления претензии, сроки принятия услуг и сроки выявления недостатков.

Исходя из сказанного в данной статье стоит отметить, что чтобы составить договора на медицинские услуги, необходимо руководствоваться как общими положениями законодательства о договорах оказания услуг, так и учитывать специфику медицинской деятельности. Проверить договор на услуги вам помогут квалифицированные юристы, однако стоит учесть, что медицинские услуги имеют ряд особенностей и с юристом надо совместно обсудить, что для вас важно, указать на специфику предоставляемых вами услуг, так как, не смотря на общее название, медицинские услуги могут существенно отличаться друг от друга (стоматология, офтальмология, хирургические операции).

ПОДРОБНЕЕ
error: