В этой статье мы поговорим о договоре поставки, расскажем, как проверить договор поставки, а также поделимся своим практическим опытом.

Понятие договора поставки закреплено в ст. 507 Гражданского кодекса РФ:

«По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».

Главное условие, которое нужно согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах, – это его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях. Главное их приобретение не должно быть связано с личным, семейным и другим подобным использованием.

Договор поставки – это разновидность договора купли-продажи. Поэтому в соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ к нему применяются общие нормы закона о договорах купли-продажи, если иное не установлено правилами о договорах поставки. Так как в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст. ст. 455, 465 ГК РФ).

В соответствии с указанными статьями условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара.

Соответственно, первым шагом будет проверить правильность предмета договора поставки.

Товары подразделяются на классы, группы, виды, разновидности в зависимости от функционального назначения, потребительских свойств и показателей, а также других характеристик. Основное деление продукции в общероссийской классификации завершается видами.

Вид товаров – это совокупность товаров определенной группы, объединенных общим названием и назначением.

Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара.

Следовательно, нельзя в договоре поставки прописать, например, кирпич.

Правильно так:

“Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить кирпич керамический, ГОСТ 530-95, утолщенный с технологическими пустотами (12,7%) 250 x 120 x 88, марки М-175, в количестве 50 000 шт»

Соответственно, в указанном предмете указано как количество, так и наименование поставляемого товара.

Помимо этого, в договоре поставки должны быть согласованы (однако не являются существенными):

1. Ассортимент товара

Условие об ассортименте тесно связано с условием о наименовании и количестве товара. В некоторых случаях различные признаки и характеристики товара фактически свидетельствуют о поставке товаров в ассортименте. Поэтому обычно ассортимент согласовывают в том же пункте или в том же порядке, что и наименование и количество товара.

2. Комплектность товара – это условие о том, какие части, детали и компоненты (комплектующие изделия) входят в состав товара.
3. Условие о таре и упаковке, средствах пакетирования включается в договор поставки для урегулирования отношений сторон, связанных с обеспечением сохранности товара при его перевозке и хранении, а также с оплатой, обращением и возвратом тары (упаковки).
4. Качество товара – должно соответствовать условиям договора, обязательным требованиям к качеству, которые определены в законе или в установленном им порядке. Если в договоре отсутствуют условия о качестве товара, он должен быть пригоден для использования в целях, в которых товар такого рода обычно используется.
5. Срок годности – это период времени, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.
6. Условие о сроке поставки (отгрузки) товара определяет, в какой момент товар должен быть передан покупателю (получателю) или отгружен поставщиком в адрес покупателя (ст. 506 ГК РФ). Многие исследователи срок поставки относят к существенным условиям договора.
7. Цена товара – это выражение стоимости товара в единицах определенной валюты за количественную единицу товара.

Наш опыт

Как вы уже поняли, одно из направлений нашей компании – оказание услуги по проверки договора поставки.

Зачастую предприниматели при осуществлении своей деятельности пытаются сэкономить на юридическом сопровождении бизнеса и пытаются обойтись без помощи юриста. Например, многие берут типовые формы договоров, вносят в них неразумные с точки зрения закона правки.

Недавно к нам обратился клиент, который является поставщиком. Его основная деятельность – заключение договоров с дистрибьютерами для продажи его продукции. Несмотря на то, что у клиента огромные обороты, основной его договор был составлен с большим количеством ошибок. В большинстве случаев контрагенты подписывали все условия, но однажды пришлось сотрудничать с принципиальным дистрибьютером, который не согласился с многими условиями и внес достаточно едкие комментарии.  Причем, он юристом также не является.

Наша задача состояла в том, чтобы установить баланс интересов между сторонами: контрагент нашего клиента должен был пойти на заключение договора, при этом договор не должен был нарушать интересы нашего клиента.  Об этом мы и расскажем подробнее.

Основной раздел договора – это его предмет.

Согласно предоставленному нам договору Поставщик обязался поставлять Покупателю профессиональную косметику для волос марки N, а Покупатель – принимать и оплачивать Товар, в сроки и на условиях настоящего Договора.

По предмету вопросов не возникло.

Второй раздел договора – «Условия поставки».

В договоре было установлено, что Сторонами достигнуто устное соглашение о территориальных границах распространения приобретаемого товара. С чем контрагент не согласился, указав, что устные договоренности при наличии письменного договора не уместны.

В этом он прав. Тем более, что договоренность установлена была в письменной форме, так как далее по пункту было указание на конкретную территорию распространения товара. Соответственно, слово «устная» по факту ничего не меняло. И мы его убрали, чтобы не раздражать и без того раздраженного дистрибьютера.

В этом же пункте устанавливался запрет продажи в Интернете товаров. Контрагент предложил скорректировать на «торговля на маркетплейсах допускается только с письменного согласия поставщика», аргументируя это тем, что «так красивее».

В целом, суть для нашего клиента не изменилась – только он может разрешить продавать товары с использованием интернет-площадок. Хорошо, правку принимаем, так как не видим рисков для нашего клиента.

Несоблюдение этих требований по договору – наложение санкций, однако неясно, каких?

Контрагент дал следующий комментарий:

«Слово «санкции», конечно модное))), но в договоре должны быть оговорены эти «санкции», иначе любой суд пошлет вас с этими «санкциями» на китайскую гору…)

Деловой стиль общения? Не, не слышали. Впрочем, правда в том, что санкции нужно конкретизировать, причем желательно в отдельном разделе договора «Ответственность».

К обязанностям покупателя по Договору поставки относится проверка количества и качества принятого Товара, причем о выявленных недостатках Товара покупатель должен сообщать незамедлительно.

К этому пункту Договора мы получили следующий едкий и слишком длинным для этой ситуации комментарий:

Сложно, когда контрагент не юрист, но хочет им казаться!

Термин «незамедлительно» неоднократно используется в Гражданском кодексе РФ применительно к условиям о сроке. Отсутствует запрет на его включение и в договор.

Да, законодательство нашей страны не дает определения этого термина, поэтому практика выработала его сама. Понятие «незамедлительно» означает «как только это окажется возможным». Например, к такому толкованию пришел суд, когда рассматривал спор между покупателем и поставщиком. По условиям договора покупатель в ходе приемки товара на своем складе должен был незамедлительно информировать поставщика, что обнаружил несоответствия поставленного товара спецификациям. Покупатель принял товар на ответственное хранение и на следующий день известил контрагента, что товар не соответствует документам. Суд взыскал с поставщика неустойку.

Но в данном случае мы решили пойти навстречу контрагенту и уставили для его срок – «уведомить Поставщика в течение 1 календарного дня».

Еще один не менее интересный комментарий возник у контрагента по вопросу определения цены Договора.

В юридической практике – это вполне нормальное условие, можно сказать даже стандартное. Цена фиксируется в договоре или дополнительном соглашении, а при ее изменении соответствующие пункты дополняются. Однако в данном случае – это риск покупателя, так как пункт для нас предусмотрен «Покупатель оплачивает поставленный Товар по ценам, указанным в выставленном счете».

Следующее.

Да, действительно, срок один месяц для этого слишком велик, да и сроки, как показывается практика все-таки лучше указывать в днях.

Но можно как-нибудь обойтись без смайликов? Тем более, этот риск входил в зону риска поставщика, а не покупателя.

Еще мы встретили в договоре замечания от контрагента по поводу адреса электронной почты.

Скажем, что подобное замечание – не уместно, поскольку, как правило, адрес электронной почты, телефоны и другие средства связи указываются в отдельном последнем пункте договора – «реквизиты сторон». Это объясняется тем, что рабочий адрес электронной почты может упоминаться в других пунктах договора, и дублировать его везде неуместно.

А вот в этом пункте контрагент явно перешел все границы.

Слово «взаимную» мы, конечно, убрали, чтобы не смущать и лишний раз ничего не объяснять нашему уважаемому покупателю.

Кроме этого, возник спор по поводу неустойки.

Да, согласимся, что эта неустойка явно неразумна. Как правило, столь высокие неустойки устанавливаются в большей мере для того, чтобы «запугать» контрагента, при этом не надеясь взыскать полную сумму в суде. Но лучше все-таки опуститься с небес на землю и установить более менее разумную неустойку 0,1 % в день от суммы задолженности. А вот по поводу того, что неоплата суммы – это не задолженность, согласиться нельзя, поскольку сумма предоплаты, не уплаченная вовремя, это как раз и есть самая настоящая задолженность.

А вот этот пункт действительно некорректен. И в какой-то степени мы разделяем негодование покупателя. Это лишний раз доказывает, что лучше обратиться к юристу за разработкой, чем за корректировками – потому что такой договор был переделан практически полностью.

Таким образом, всем лицам, заключающим договор поставки мы рекомендуем предварительно обращаться за юридической помощью за экспертизой названного договора. Юрист проверит договор поставки по советующим критериям, и вы можете спокойно его использовать для ведения своего бизнеса.

Есть одно великолепное выражение “Личный опыт – сын ошибки”. Не каждый сможет с мудростью принять его, особенно в том случае, если он окажется в реестре недобросовестных поставщиков. Это последствие может возникнуть, не только по Вашей вине, но и тогда, когда Заказчик не освободил помещение Вам как Исполнителю работ. Да и согласитесь, проще ведь учиться на чужих ошибках. Тем более, в век цифровых технологий, у нас есть в общем доступе судебная практика, которая позволяет оценить не только наши перспективы и риски, но и примерный конечный результат предпринятых действий. Обратим Ваше внимание, что в приоритете мы будем рассматривать вопрос: “Что делать, если Заказчик не дает начать работы”, но для точного ответа на него мы также рассмотрим следующие немаловажные аспекты данной темы:

• По каким причинам нельзя “спустя рукава” составлять договор подряда, а также отказываться от его исполнения в одностороннем порядке. Общие нюансы и рекомендации при заключении договора подряда;
• Реестр недобросовестных поставщиков – Вальхалла без почести;
• Анализ судебной практики, связанной с ситуацией, когда Заказчик не освободил помещение;
• Какие действия необходимо предпринять, когда Заказчик не дает доступа к объекту, и Вы не можете выполнить работы: заключение доп. соглашения о переносе сроков, уведомление о приостановлении работ, претензия, подача искового заявления в суд.

Дополнительно сообщим, что для наглядности мы разберем наш казус, в котором будут отражены наши действия в подобной ситуации. Начнём.

К составлению абсолютно любого договора, будь то оказания взаимных услуг или подряда, применима одна крылатая фраза: “Как корабль назовешь, так он и поплывёт”. В юриспруденции слово “корабль” можно заменить на “договор”, а вместо слова “назовешь” – “составить” или “разработать”.

Чтобы правильно составить договор подряда, дабы потом не получилось ситуации, что Заказчик не освободил помещение, нам нужно ранее упомянутую фразу с кораблем реализовывать по максимуму, опираясь на судебную практику и нормативные акты. Для этого нам потребуется наиболее точно расписать условия договора.

Иллюстрирует важность составления точных условий договора абзац 2 п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, в котором установлено, что в том случае, если стоимость работ в договоре подряда будет указана без учета НДС, а из условий этого же договора или других дополнительных соглашений не следует иного, то предполагается, что данная сумма уже включает сумму НДС. Непонятно? Все просто: допустим, изготовление, доставка и монтаж подъездной двери стоит 70 т.р. без НДС. НДС будет составлять 14 000 руб. Если мы в договоре пропишем сумму в размере 70 тыс., то считайте, что мы потеряли 14 000 руб., то есть налог мы оплатим из собственного кармана, поскольку предполагается, что мы уже включили налог в стоимость работ. Это не в наших интересах, поэтому верная сумма договора должна составить 84 тыс. руб, тогда мы ни копейки не потеряем. Казалось бы, что это очевидно, но судебная практика свидетельствует об ином, и таких нюансов много.

Остановимся на существенных условиях договора подряда, которые обязательно должны быть согласованы:

• Предмет, то есть обозначить вид работы, который будет осуществляться (п. 2 ст. 701 ГК РФ);
• Начальные и конечные сроки работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Важно помнить, что если Вы не согласуете данные условия договора, то договор либо признают незаключенным, либо, в зависимости от обстоятельств, обяжут Заказчика оплатить только часть исполненных обязательств. Опять же, сделаете все правильно на этапе составления договора – будет Вам счастье.

В контексте нашей статьи, нас интересует именно условие с начальными и конечными сроками. Как Вы понимаете в случае, если Заказчик не дает доступа на объект, у Исполнителя есть риск просрочить исполнение своих обязанностей со всеми вытекающими негативными для него последствиями. Законодатель дал способ защиты подрядчику, он отражен в ч. 1 ст. 719: в случае, если Заказчик не дает начать работы в срок, он не исполняет встречные обязательства.

Таким образом, мы имеем право приостановить или не начинать работы, а также требовать возмещения убытков, если нам препятствуют в осуществлении работы. Правда здесь есть одно большое “Но”, в силу ст. 716 мы обязаны уведомить о невозможности начала нашей работы. Если не сделаем этого – в суде на обстоятельство, препятствующее началу исполнения обязанностей, мы ссылаться не сможем. Отсюда важно сделать маленький вывод: в случае, если Заказчик не дает доступа на объект, мы обязательно должны его уведомить о том, что в связи с этим не можем осуществлять работы.

Ко всему вышеописанному вспоминаем про одно из существенных условий договора – срок, то есть его нарушение, как промежуточного, так и конечного, повлекут за собой убытки. Но убытки – это самое лучшее, что может случиться в подобной ситуации, более того, их можно снизить. В случае, если хлеб на Вашем столе обеспечивает сфера контрактов и закупок – не исполнение договора, даже по причине того, что заказчик не дает начать работы, повлечет за собой внесение Вас в реестр недобросовестных поставщиков.

Реестр недобросовестных поставщиков – это такая своеобразная Вальхалла, куда попадают поставщики, не исполнившие свои обязанности надлежащим образом. Попасть в этот черный список можно как по основаниям из 223 ФЗ, так и 44 ФЗ, наиболее популярными основаниями являются:

• Нарушение существенного условия договора;
• Неправомерный односторонний отказ от исполнения договора.

Выполняем ранее озвученные действия и отдыхаем 2 года без работы согласно ч. 9 ст. 104 ФЗ № 44 от 05.04.2013. Аукционы на этот период для Вас исчезают. Вдумайтесь, 2 года, понадобится для того, чтобы Вас исключили из этого реестра, потому что Заказчик не дал доступа к помещению, а вы не исполнили обязанности, потому что не могли или в одностороннем порядке расторгли договор и никого не уведомили.

Более того, Заказчик, участвующий в аукционе по ФЗ № 223 имеет полное право включить одним из условий к участникам аукциона – не находится ни в одном реестров недобросовестных поставщиков. То есть, если Вы попали в этот реестр по ФЗ №44, то Вам могут ограничить участие и в аукционе по ФЗ №223. Крайне обидно попадать в подобную ситуацию в том случае, если Заказчик просто не дает доступа на объект, так что доводить до этого лучше не стоит. А теперь обратим наше внимание на судебную практику по подобным ситуациям.

Обратим Ваше внимание на апелляционную жалобу по делу №А18-2179/2018, которую рассмотрел Шестнадцатый апелляционный арбитражный суд. Казус абсолютно идентичен нашей ситуации: Заказчик не предоставил доступа, а Исполнитель не выполнил свои обязанности по государственному контракту. Только дело в том, что согласно ст. 65 АПК РФ каждый должен доказывать те обстоятельства, на которые он ссылается. Исполнитель никаких доказательств в виде уведомлений в адрес Заказчика о невозможности начать работы не предоставил, поскольку он просто их документарно не направлял. Эта фатальная ошибка привела к неудовлетворению апелляционной жалобы и проигрышу процесса. Кстати, идентичное решение вынесли и по делу №А83-9102/2020. Так что же нужно сделать в подобной ситуации, чтобы не пополнить сайт судакта подобным решением?

Первым нашим действием будет направление уведомления о невозможности начать работы и необходимости освободить помещение заказным письмом с описью вложения. Структура нашего уведомления довольно типичная:

1. Реквизиты наши и Заказчика;
2. Описание основных фактов;
3. Наше требование – не препятствовать осуществлению наших обязанностей или перенести сроки работы;
4. Приложения.

Совершаем классические действия: на опись вложения ставим печать о принятии Почтой России и сохраняем 1 экземпляр, а также чек с трек-номером.

Теперь правила нашей игры меняются: нам удалось зафиксировать, что не по нашей вине может произойти нарушение сроков, как промежуточных, так и конечных. В суде будет установлено, что Заказчик не давал начать работы, а следовательно, в случае чего, предъявленный к Вам иск не будет удовлетворен. Однако, это не весь перечень инструментов, который мы можем применить в подобной ситуации. Мы можем предпринять более решительные действия, а именно: расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Расторгнуть договор в одностороннем порядке нам позволяет ч. 3 ст. 716 ГК РФ после письменного уведомления об этом контрагента. Иначе говоря, у нас есть обстоятельство – нас не пускают в помещение, которое грозит вылиться в невозможность совершения в срок работы. Помимо этого, мы имеем право взыскать понесенные убытки в связи с прекращением не начатых работ. В целом, все дороги, по итогу, ведут в суд, однако рассмотрение этой темы с позиции подготовки к суду заслуживает отдельной статьи. В связи с этим мы перейдём к рассмотрению нашей практики по подобному казусу.

Наш клиент (далее – “Подрядчик”) выиграл муниципальный контракт на исполнение ремонтных работ в детском саду (далее – “Заказчик”). Согласно заключенному договору подряда, подрядчик обязан выполнить ремонтные работы в установленном объеме и сроке, а Заказчик – принять и оплатить их.

В день начала работ нашему клиенту сообщили, что в детском саду находятся дети. Помните, мы уже чуть раньше в этой статье, упоминали судебную практику, в которой подрядчик решил “на словах” договориться. В нашей ситуации юристами было предпринято решение направить официальное уведомление о невозможности начала работ.

 Ответ не заставил себя ждать и нам поступило “предложение века” ремонтировать помещения либо в праздники, либо в выходные дни.

Однако это нас не устраивало, и мы направили еще одно уведомление о невозможности начала работ.

Таким образом, в дальнейшем, если образовательное учреждение решит обратиться в суд с фактом просроченных работ, у нас будут официальное подтверждение того, что нам препятствовали исполнять наши обязанности.

Более того, вспоминаем статьи 716 и 719 ГК РФ, которые осуществляют защиту наших прав.

Подводя итог статьи, следует акцентировать внимание на то, что подобные ситуации не должны разрешаться “на словах”, поскольку так вы ставите под угрозу, в первую очередь, свои права и кошелек. Необходимо разрешать возникшие проблемы юридического характера так, чтобы потом в суде не получать неудовлетворительных постановлений. Наши юристы не раз разрешали подобные казусы, так что можете смело к нам обращаться.

В этой статье мы бы хотели затронуть достаточно интересную тему интеллектуального права – недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на товарный знак, а также расскажем о деле, которое на данный момент находится в нашей практике.

Сразу забегая вперед сообщаем, что если используют Ваш товарный знак (даже, если он не зарегистрирован), то мы поможем.
Или наоборот, Вас обвиняют в использовании чужого  товарного знака, то мы тоже поможем.
Можете позвонить или написать нам на эл.почту.

Предлагаю начать с терминологии. Разберемся с понятием «товарный знак».

Статья 1477 Гражданского кодекса РФ гласит:

«Под товарным знаком понимается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, на которое признается исключительное право»

Согласно ст. 1482 ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации в любом цвете или цветовом сочетании.

Что это значит?

В целом для понимания термина достаточно посмотреть на это изображение, на котором показаны примеры товарных знаков.

Приобретение исключительного права на товарный знак осуществляется посредством прохождения заявленным обозначением процедуры его государственной регистрации в установленном законом порядке.

Государственная регистрация товарного знака осуществляется Роспатентом в Государственном реестре товарных знаков. После регистрации товарного знака Роспатент выдается свидетельство на товарный знак. Такое свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Срок предоставления государственной услуги в части приема, регистрации, экспертизы заявки и выдачи свидетельства на товарный знак составляет восемнадцать месяцев и две недели.

Если принято решение о государственной регистрации товарного знака, то Роспатент в течение месяца со дня уплаты соответствующей пошлины осуществляет регистрацию в Государственном реестре товарных знаков.

Свидетельство на товарный знак выдается в форме электронного документа и по желанию заявителя на бумажном носителе в течение месяца со дня государственной регистрации товарного знака в Государственном реестре товарных знаков.

Лицо, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладатель), может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование товарного знака.

Товарный знак необходим для его размещения на товарах, в рекламе, в доменном имени и т.п. При этом использование товарного знака или сходных с ним обозначений в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров без разрешения правообладателя запрещено. Отсутствие запрета на такое использование не считается разрешением.

А теперь признавайтесь: все же видели подделки под известные бренды?

А ведь товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Зачем мы пользуемся такими вещами/продукцией/услугами, если понимаем, что это контрафакт?

Потребителям такую продукцию приобретать гораздо выгоднее, она как правило дешевле, однако качество остается под вопросом. Более логичны действия продавцов, ведь легче продавать продукцию / оказывать услуги под известным товарным знаком, нежели создавать и продвигать товарный знак «с нуля». Это и порождает недобросовестную конкуренцию, возникновение которой пытается регулировать наше государство. Этому процессу посвящен целый закон – ФЗ «О защите конкуренции».

Понятие «недобросовестная конкуренция» не закреплено в законодательстве. Однако закон гласит:

«Не допускается недобросовестная конкуренция путем дискредитации, то есть распространения ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации».

Что могут сделать правообладатели, если узнали, что иные лица незаконно используют их товарный знак?

Правообладатель может требовать их изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя.

Правообладатель вправе требовать у лица, неправомерно использовавшего средства индивидуализации, возместить убытки.

Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Кроме того, правообладатель вправе требовать компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.

Приобретение исключительного права на товарный знак по производным основаниям может осуществляться в результате:

– отчуждения исключительного права на товарный знак по договору;

– перехода исключительного права на товарный знак в порядке правопреемства;

– перехода исключительного права на товарный знак в результате обращения на него взыскания.

Если действия правообладателя, выступающего под соответствующей маской в указанных обязательственных конструкциях, противоречат закону либо обычаям делового оборота или требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, а также иным признакам, указанным в п. 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции, они могут квалифицироваться в качестве формы (акта) недобросовестной конкуренции.

Наш опыт

• К нам обратилась клиентка, которая по профессии является профессиональным дизайнером. Для осуществления своей деятельности клиентка имеет статус индивидуального предпринимателя.
• Два года назад у нее возникла идея создать образовательный проект по самостоятельному созданию дизайна. Для этого ей необходимо было придумать лаконичное и крутое название проекта. Заявитель остановилась на варианте по аналогии с телевизионной передачей «Сам Себе Режиссер». Название образовательного проекта было решено выбрать «Сам Себе Дизайнер». Но перед этим наша клиентка решила посмотреть использует ли кто-либо это название в коммерческих целях в Интернете. Она ничего не обнаружила.
• После этого Заявитель оформила заявку на регистрацию. При этом до получения свидетельства о регистрации Товарного знака наша клиентка не публиковала название в Интернете.
• Свидетельство Роспатента Заявитель считала гарантией того, что это уникальное название и что Заявитель не нарушает ничьи права. Заявитель в декабре 2020 года получила свидетельство о регистрации Товарного знака, и в этот же день начала создавать публикации на своем сайте.
• Работая над сайтом, Заявитель в поисковой системе Яндекс хотела найти свой сайт (посмотреть проиндексировалась ли информация) и обнаружила несколько сайтов с описанием онлайн‐курсов, которые имели схожие наименование и тематику.

Заявитель, обнаружив в сети Интернет, что аналогичный Товарный знак используют и другие онлайн-курсы,  направила уведомления о необходимости прекращения использования Товарного знака. Среди незаконных пользователей Товарного знака было лицо, которое отказалось прекратить незаконное пользование, а способом защиты выбрало нападение – обратилось в УФАС.

• Заинтересованное лицо обратилось в УФАС, ссылаясь на то, что другие лица, в том числе наша клиентка, являются ее конкурентами, регистрация товарного знака нашей клиенткой порождает недобросовестную конкуренцию, так как заинтересованное лицо начало использовать этот товарный знак давно.
• Наша клиентка направила в УФАС встреченное заявление о недобросовестной конкуренции и пояснения относительно заявления Заинтересованного лица. Основная суть пояснения сводилась к тому, что использование и активное продвижение наименования раньше по времени было осуществлено именно нашей клиенткой.
  • УФАС пришла к выводу о том, что действия нашей клиентки являются актом недобросовестной конкуренции.

Решение основывалось на трех основных моментах:

– на момент регистрации Товарного знака между нашей клиенткой и заинтересованным лицом была конкуренция;

– нашей клиентке было известно о деятельности Заинтересованного лица с использованием обозначения;

• Обозначение использовалось задолго до того, как наша клиентка подала заявку на регистрацию.
• Мы не согласились с вынесенным решением и поставили себе цель отменить его.

Для этого составили заявление о признании недействительным полностью решения комиссии УФАС России по г. Москве о нарушении антимонопольного законодательства.

Для оспаривания решения использовали следующую нормативную базу:

И как вы уже поняли, наше основное требование – это признать недействительным полностью решение УФАС России по г. Москве.

Спор еще не окончился. За развитием событий вы можете следить в нашем Блоге.

Таким образом, недобросовестная конкуренция может возникнуть при регистрации двумя и более лицами одинаковых товарных знаков. Следовательно, при регистрации своего товарного знака лучше внимательно проанализировать ситуацию на рынке и скорректировать ваш товарный знак таким образом, чтобы ни с кем не конкурировать. Сегодня это сделать проблематично, потому что предпринимателям, которые только начинают свою деятельность, в целом сложно, так как иногда кажется, что «уже все придумано». Однако существуют специалисты, которые помогают и в этом вопросе. Кроме этого, не помешает и помощь юристов, причем как на этапе создания бизнеса, так на этапе возникновения проблемных ситуаций.

Приходилось ли вам когда-нибудь составлять возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде?

Как при положительном, так и при отрицательном ответах вам будет полезна эта статья, так как в ней мы расскажем как написать и зачем писать возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде. Кроме этого, традиционно поделимся с вами свежим примером из нашей судебной практики.

Общеизвестно, что принцип состязательности является одним из основополагающих принципов судебного разбирательства в нашей стране. Он закреплен на как законодательном уровне, так и активно используется для полемики в научных трудах.

Принцип состязательности в судебном процессе предполагает, что лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Кроме этого, каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств (ст. 9 АПК РФ)

Соответственно, порядок таков:

1) истец подает исковое заявление.

Последствия могут быть различными, например, суд может оставить исковое заявление без движения, отказать в принятии, вернуть иск, или же принять исковое заявление.

После этого суд выносит определение, в котором разъясняет ответчику о его возможности предоставить отзыв на исковое заявление.

2) ответчик направляет отзыв сторонам и суду, в котором излагает свои контраргументы на доводы истца.

Как правило, суд устанавливает крайнюю дату, до которой ответчик может осуществить названное действие. И как правило, эта дата наступает намного раньше, чем назначается судебное заседание.

Почему?

Ответ вполне логичен – стороны должны заранее ознакомиться с документами и при необходимости направить возражения.

3) составление и направление в суд возражений на отзыв ответчика

Истец может направить возражение на отзыв ответчика в арбитражный суд. Данный документ является опровержением доводов второй стороны и уточнением позиции первой.

Возражение на отзыв ответчика в арбитражный суд подается в том случае, если истец не согласен с положениями первого.

Как правило, возражения направляется истцом в следующих случаях:

– ответчик предоставил суду недостоверную информацию в качестве подтверждающих возражение доказательств;

– истец хочет дать свои пояснения к приведенным второй стороной доводам.

А всегда ли необходимо составлять возражения на отзыв?  

Единственно правильного ответа на этот вопрос не существует, так как каждая ситуация уникальна. Возражения на отзыв ответчика в арбитражный суд необязательно к подаче по действующему процессуальному законодательству. Мы же в большей степени склоняемся к положительному ответу. И причин этому несколько.

Во-первых, процесс должен быть состязательным, а значит каждая сторона должна использовать все методы, которые могут ей достичь «победы» в суде. Написать возражения на отзыв – один из таких.

Во-вторых, возражение на отзыв ответчика в арбитражном суде покажет вашу заинтересованность в исходе деле и еще раз обратит внимание суда на аргументы, которые вы быть может уже озвучивали ранее. К тому же, активность стороны всегда оценивается судом и влияет на его так называемое внутреннее убеждение.

Какие требования к возражению на отзыв ответчика установлены законом?

Законодательством не установлены четкие требования к возражению на отзыв в арбитражный суд, то есть в целом этот документ может быть составлен в произвольной форме. Однако, стоит понимать, что существуют правила, которые распространяются на все процессуальные документы.

Структура заявления должна включать в себя следующие части:

1) Вводная. В ней указываются наименование и адрес суда, наименование сторон, участвующих в деле, данные заявителя, фамилия и инициалы судьи, рассматривающего дело, номер дела.

2) Описательная. Заявитель излагает свою точку зрения по каждому пункту поданного отзыва.

3) Мотивировочная. Включает в себя ссылки на законодательные акты, подтверждающие позицию истца.

4) Резолютивная. Отражает требования заявителя к суду, например, не принимать во внимание доводы второй стороны, содержит перечень приложений, подпись и дату.

Еще один важный момент при составлении возражения на отзыв – отвечать четко на те доводы, которые привел ответчик, а не пересказывать еще раз написанный текст в исковом заявлении.

А обязательно ли возражения на отзыв ответчика оформлять письменно?

Все зависит от вида производства. Например, в упрощенном производстве не проводится судебное заседание, следовательно, в этом случае до суда можно донести информацию только в письменной форме.

Что же касается искового производства, то для предоставления возражений существует три варианта:

1) направить до судебного процесса – сторонам и суду (Почтой России, через канцелярию суда или с помощью системы «Мой арбитр»)

2) предоставить в судебном процессе – в этом случае не забудьте сделать копии возражений на отзыв ответчика для самого ответчика!

3) выразить в устной форме в ходе процесса

Однако этот вариант является более рискованным, так как все то, что вы сказали – должно быть занесено в протокол. В судах зачастую эту информацию могут искажать, излагать неполно, в связи с чем необходимо подавать жалобу. Если вы не вели запись на диктофон, то доказать что-либо вообще будет трудно. Следовательно, мы рекомендуем излагать возражения на отзыв ответчика в письменной форме. Для составления таких возражений советуем обратиться к юристу, который учтет нюансы вашего вопроса и донесет до суда необходимую информацию в одном документе. Например, стоимость возражений на отзыв в нашей компании является вполне разумной. Наш опыт в этом вопросе позволяет составлять возражения на отзыв ответчика любой сложности.

Кстати, об опыте. Далее вы можете ознакомиться с одним из наших недавних дел.

Наш опыт

К нам обратился клиент с просьбой составить возражение на отзыв в арбитражный суд.

Суть дела в следующем. В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело по исковому заявлению Истца к Ответчику о признании Договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами расторгнутым и обязании Ответчика заключить новый договор.

После принятии искового заявления Ответчик подготовил отзыв на иск, в котором указал, что:

1) собственник твердых коммунальных отходов обязан заключить договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с региональным оператором, но Истцом был нарушен порядок заключения нового договора. Ответчик подчеркивал, что Истцом не направлялись необходимые документы, сведения и заявка на заключение нового договора в адрес Регионального оператора, поэтому Истцом не был соблюден установленный законом порядок заключения нового договора.

При этом Ответчик привел следующие аргументы для того, чтобы выразить свое нежелание расторгать старый договор:

– существенные условия «нового» и «старого» договоров не поменялись;

– ранее было вынесено судебное решение об удовлетворении требований Регионального оператора о взыскании задолженности за услуги по обращению с ТКО по договору, что, по его мнению, свидетельствует о легитимности Договора.

Затем мы подготовили возражение на отзыв ответчика. Это было необходимо для того, чтобы суду была ясна вся картина спора.

Для начала обращаем ваше внимание на структуру процессуального документа. В нашем случае он разделен на условные четыре части.

1 часть –  описание основных фактов.

В этом пункте важно напомнить суду краткое содержание фактов, которые были в этом деле до поступления возражений на отзыв. В этом пункте мы последовательно изложили то, что до настоящего момента был подан иск, отзыв, а в данном документе мы отвечаем на аргументы Ответчика, изложенные в отзыве.

Здесь мы подчеркнули, что Ответчик ни разу не вывозил мусор и ни разу не приезжал. По поводу решения Арбитражного суда Московской области, которое по мнению Ответчика «легитимизирует» договор, мы возразили следующее: это решение не может ничего подтверждать, поскольку Истец не знал о судебном процессе, так как не получал писем от суда, в связи с чем не участвовал в нем, не подавал отзыва. Суд, рассматривающий дело, не знал ни про возражения на акты, ни про заявление о расторжении договора, ни про претензию. Ответчик это заведомо скрыл. А на деле сложилась следующая ситуация: Ответчиком услуги не оказываются, Истцом пишутся возражения на акты, претензия, заявление о расторжении договора, но по мнению Ответчика все-равно нет никаких оснований для расторжения Договора, то есть мы и дальше будем продолжать ничего не делать, а Вы будете обязаны смириться и платить.

2 часть – основания возражений.

В этом пункте мы решили отвечать на каждое требование по отдельности.

Первое требование – признать Договор расторгнутым.

Главный аргумент ответчика заключается в том, что «все физические и юридические лица обязаны иметь заключенный договор с региональным оператором». Да, это действительно так.

Но как это связано с тем, что мы требуем расторгнуть договор? Все, верно – никак.

«Обязанность иметь заключенный договор» и «право расторжения договора» – это абсолютно разные вещи, понятные даже простому обывателю.

В нашей стране действует принцип свободы договора – хочу заключаю, хочу расторгаю. Естественно, со своими нюансами и рисками.

Для подтверждения своей позиции сослались на статьи Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), подтверждающие, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору, а также изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон.

Самой важной законодательной опорой в данном случае будет являться статья 728 ГК РФ, где сказано, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Второе требование – заключить новый договор.

Ответчик ссылается на то, что был нарушен порядок заключения нового договора. Однако нужно учитывать следующие нюансы.

• Договор на оказание услуг является публичным, а это означает, что он не вправе отказать в его заключении потребителю – собственнику твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне его деятельности.

Для заключения вышеназванного Договора действительно необходимы заявка, сведения, документы.

В дополнение к проекту договора, получение которого Ответчик не отрицает, была подана заявка Истцом через сайт (иной формы нет). Остальные необходимые документы также были направлены Отвечику. Также мы напомнили, что Ответчик может запросить недостающие документы, если считает, что комплект был неполным, однако Ответчик этого не сделал.

3 часть – требования Истца.

Исходя из контекста возражений на отзыв в целом понятно, что требует Истец, но очень важно для суда совокупность требований вынести в отдельную часть, где еще раз подтвердить ранее заявленные требования.

4 часть – Приложения.

Эта часть возражений на отзыв является не менее важной, чем остальные. Здесь мы прикладываем документы, подтверждающие отправку возражений стороне, а также документ, подтверждающий полномочия – доверенность. Помимо этих документов, можно и нужно приложить доказательства сказанного ранее – в нашем случае это была заявка Истца и электронное сообщение, отправленной Ответчику.

Не забываем подписывать документ, ставить на нем дату, а также внимательно проверяем «шапку» возражений, указывая в ней всю необходимую информацию.

Пример возражения на отзыв вы можете видеть ниже.

Таким образом, возражения на отзыв в арбитражный суд писать необходимо, для чего лучше обратиться за помощью к специалисту, так как он правильно поможет структурировать документ, верно донести позицию до суда и использовать нормы права. Юристы нашей компании обладают необходимым опытом для составления возражений на отзывы и оказывают услуги по доступной