00

Успешные дела

Подать в суд на УФАС. Укрупнение закупки

Укрупнение лота – это ситуация, когда заказчик включает в предмет закупки либо не связанные товары (работы, услуги), либо однородные товары (работы, услуги), но в необоснованно большом объеме. Жалобы из-за укрупнения закупки подают в суд и в УФАС.

Нормативная база, запрещающая укрупнение закупки

статья 17 (часть 3) Закона о защите конкуренции: нельзя ограничивать конкуренцию на аукционе путем включения в один лот товаров (работ, услуг), технологически и функционально не связанных с товарами (работами, услугами), составляющими предмет закупки.

статья 33 (часть 1) Закона № 44-ФЗ и статья 3 (часть 6.1) Закона № 223-ФЗ: описание закупки включает функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара (работы, услуги). При этом, не должны включаться требования, влекущие за собой необоснованное ограничение количества участников закупки.

постановление Верховного Суда РФ от 24.11.2020 № 2-АД20-3: укрупнение лота создает дополнительные барьеры для предпринимателей, предлагающих специализированный товар (работу, услугу). Это приводит к ограничению круга потенциальных участников аукциона, а также к завышению цены контракта.

письмо ФАС России от 26.07.2023 N МШ/59508/23: в сфере закупок по содержанию автомобильных дорог в российских регионах антимонопольщики ограничили начальные цены контрактов. Например, для городов-миллиоников максимальная начальная цена контракта – 1,8 млрд рублей. Это требование мешает чиновникам увеличивать лоты.

Укрупнение закупки – это ограничение конкуренции

Чтобы лучше понять, когда укрупнение закупки является незаконным, рассмотрим реальные примеры из практики российских судов:

  • Муниципалитет объединил в один лот работы по благоустройству трех парков в различных районах города Краснодара. Несмотря на то, что работы являются однородными, они независимы друг от друга из-за значительной удаленности объектов друг от друга. Включение их в один лот привело к возрастанию начальной цены контракта, а значит, и к увеличению задатка. В итоге участниками электронного аукциона могли стать только крупные игроки с большим капиталом, огромными материальными и трудовыми ресурсами. В результате закупка отменена антимонопольной службой, и суды с ней согласились (дело № А32-12728/2020).
  • ОАО «РЖД» решило закупить электрооборудования для нескольких станций в разных субъектах РФ на сумму почти 2 млрд рублей. УФАС и суды отметили, что объединение нескольких территорий в один лот исключает участие предпринимателей, желающих работать только в одном административном округе. Также ограничивает доступ к участию в закупке малого бизнеса, не способного освоить такой крупный лот и внести заоблачный задаток (дело № А40-293915/22).
  • В Хабаровске объявлен интересный двухэтапный аукцион на поставку угля для электростанций: на I этапе цена определялась исходя из общего объема поставки угля одним лотом для всех электростанций; на II — с разделением лотов по каждой электростанции. Суды разглядели искусственное укрупнение лота на I этапе с целью допуска к закупке только крупных предприятий либо тех, кому заранее известно о последующем дроблении лота (дело № А73-10579/2020).

Итак, укрупнение закупки может быть признано незаконным, если:

а) предмет закупки объединяет независимые лоты

б) ограничивает конкуренцию на аукционе (возрастание суммы задатка, повышение требований к материально-технической базе предприятия, увеличение количества персонала и т.п.)

Жалоба в УФАС на укрупнение закупки

Наверное, у вас возникал вопрос: «Могу ли я оспорить закупку с укрупнением лота, если я не подавал заявку на участие?». Ответ – да, можете. Закон позволяет обжаловать закупку по закону № 223-ФЗ или № 44-ФЗ как реальным участникам закупки, так и потенциальным игрокам. То есть предприниматели, которые заинтересованы поучаствовать в закупке, но из-за нарушений заказчика или организатора торгов не могут этого сделать, тоже вправе жаловаться в УФАС и в суд. Отсутствие заявки легко объясняется укрупнением закупки. Например, предприниматель из малого бизнеса не может внести задаток с 6-7 нулями, не может гарантировать трудоустройство рабочей команды в 100 человек и не имеет сеть филиалов по всей стране (актуально, когда в один лот объединяют работы в разных регионах). При укрупнении закупки заказчик ограничивает конкуренцию уже на этапе подачи заявок.

Перед подачей жалобы важно узнать, по какому закону проводится закупка — № 44-ФЗ или № 223-ФЗ. По Закону № 44-ФЗ заключаются контракты для государственных и муниципальных нужд, а заказчиками выступают – госорганы или местная администрация. Закупки по Закону № 223-ФЗ проводят компании с государственным участием – ГУПы, МУПы, бюджетные и казенные учреждения, монополисты (РЖД, ресурсоснабжающие организации).

Подача жалобы в УФАС приостанавливает закупку

Требования к жалобе в УФАС несколько различаются в зависимости от вида закупки – по закону № 44-ФЗ или № 223-ФЗ:

ТребованиеПо закону № 44-ФЗПо закону № 223-ФЗ
Информация о заявителенаименование/ ФИО, адрес, телефон, электронная почта
Информация о «нарушителе» — организаторе торгов, заказчикенаименование/ ФИО, адрес, телефон
Идентификация закупкиномер извещения об обжалуемой закупке и адрес сайта, на котором она размещена (кроме закрытого аукциона)
Описание нарушениясведения об укрупнении закупки: объединение нескольких независимых заказов в один лот
В чем заключается ограничение конкуренцииповышение задатка, возможность участия только крупных предприятий, увеличение требуемого персонала и материальных ресурсов
Способы подачи— жалоба на электронный аукцион подается только через ЕИС
— при проведении закрытой закупки жалоба подается лично или направляется почтой

Подача жалобы на электронную почту не допускается.
— по почте
— лично
— по электронной почте delo@fas.gov.ru или по электронной почте регионального УФАС (с квалифицированной электронной подписью)
Срок обжалования— Срок обжалования закупочной документации – до окончания приема заявок на участие в торгах

Подать жалобу на извещение о закупке можно только один раз.

— Если неправомерные действия совершены заказчиком, организатором торгов после закрытия приема заявок, то участник закупки может подать жалобу в УФАС в срок 5 дней после размещения итогового протокола в ЕИС.

Такую жалобу не может подать лицо, не принимавшее участие в аукционе.
Срок обжалования закупочной документации – до окончания приема заявок на участие в торгах.
— Если неправомерные действия совершены заказчиком, организатором торгов после закрытия приема заявок, то участник закупки может подать жалобу в УФАС в срок 10 дней после размещения итогового протокола в ЕИС.
— Если же аукцион признан несостоявшимся, а такое бывает, когда в торгах нет хотя бы двух «конкурентов», срок подачи жалобы в УФАС удлиняется до 3 месяцев
ПошлинаНе взимаетсяНе взимается
Основания для возвращения жалобы УФАС— жалоба касается сразу нескольких закупок
— не указаны все требуемые сведения, в том числе подписи и полномочия
— уже есть решение антимонопольного органа или суда по укрупнению закпки
— не указаны все требуемые сведения
— отсутствие подписи (в суете можно забыть подписать свою прекрасную жалобу)
— отсутствие полномочий на подписание жалобы в УФАС (например, приложена «судебная» доверенность)
— отсутствие квалифицированной электронной подписи при подаче жалобы по электронной почте
— уже есть решение антимонопольной службы по вопросу укрупнения обжалуемой закупки
— уже есть судебный акт, проверивший закупку на предмет укрупнения
Срок рассмотрения жалобы в УФАС5 дней7 дней (может быть однократно удвоен при необходимости)  

К нам обратился предприниматель: он не смог поучаствовать в аукционе из-за укрупнения закупки. Выяснилось, что госзаказчику необходимо достать три судна со дна морского, в связи с чем он объявил электронный аукцион. Все затонувшие суда были объединены в один лот, что вызвало повышение начальной цены контракта – 67 млн рублей. Кроме того, к участникам этой закупки предъявлены дополнительные требования, а именно: 1) наличие исполненного контракта за последние 3 года на сумму 13,5 млн рублей; 2) наличие лицензии на переработку лома черных и цветных металлов.

В интересах нашего клиента мы подали жалобу в УФАС на укрупнение закупки. С ней вы можете ознакомиться в нашей статье на Дзене. В данной ситуации укрупнение закупки выразилось в объединении трех независимых предметов в один лот, хотя можно поручить эвакуацию судов разным организациям. Укрупнение закупки приводит к ограничению конкуренции, поскольку не все предприниматели, имеющие возможность поднять судно, ранее заключали контракты на 13,5 млн, а вот на меньшие суммы – вполне. Не обошли мы вниманием и незаконные требования о наличии лицензии.

Подать в суд на УФАС

Если УФАС не рассмотрело жалобу либо отказала в отмене закупки, то можно оспорить решение антимонопольщиков по жалобе в суде.

Продолжим нашу историю. Заявитель направил жалобу в антимонопольный орган на укрупнение лота в закупке по подъему морских судов. Наши юристы оформили жалобу согласно главе 6 ФЗ №44, Приказу ФАС России № 72714 от 19.11.2014. По истечении 5-дневного срока и после ответ УФАС не поступил. Мы оспорили такое бездействие в арбитражный суд.

Подача жалобы в УФАС не препятствует параллельному обжалованию закупки в суде

Требования к заявлению об оспаривании решения УФАС:

1.Оспариванию подлежит решение по жалобе заявителя, в том числе решение УФАС об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. Если в возбуждении дела отказано, суд анализирует выводы антимонопольного органа о возможной квалификации нарушения, а также проверяет, все ли доводы заявителя оценены.

2. Заявление подается в арбитражный суд по месту нахождения УФАС.

3. Срок подачи заявления в суд – 3 месяца.

4. По общему правилу, к заявлению в суд можно приложить только те документы, которые направлялись в УФАС. Дополнительные доказательства приобщат к делу только в случае, если заявитель подтвердил невозможность их представления в УФАС по уважительной причине.

5. Подписать заявление может либо директор, либо сам предприниматель или же представитель по доверенности. При этом в доверенности необходимо специально оговорить право на подачу заявления о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений, действий (бездействия) органов власти незаконными. Также в этом случае нужно приложить диплом представителя о высшем юридическом образовании.

6. Госпошлина – 300 рублей (для предпринимателей) и 3 000 рублей (для организаций).

7. Заявление подается лично через окно приема суда, направляется по почте или через систему «Мой арбитр».

8. В заявлении указываются:

  • наименование суда
  • сведения о заявителе: для гражданина — ФИО, дата и место рождения, адрес, идентификатор (СНИЛС/ ИНН/ паспорт), телефон и email; для организации — наименование, адрес, ИНН, телефон и email
  • наименование УФАС
  • реквизиты решения
  • в чем заключается нарушение прав
  • каким нормам законодательства противоречит решение УФАС или его бездействие
  • требования заявителя о признании оспариваемого решения УФАС недействительным или его бездействия – незаконным
  • перечень приложений

9. К заявлению прикладываются:

  • доказательства отправки заявления в УФАС
  • документ об уплате госпошлины либо ходатайство об отсрочке
  • текст оспариваемого решения
  • документы, представленные в УФАС для проверки
  • доверенность и диплом представителя

Суд отменит решение УФАС, если оно не соответствует закону либо принято за пределами полномочий и обязательно затрагивает права заявителя. При этом, доказывать соответствие решения закону должно само УФАС, а не заявитель.

Так и произошло в нашем случае. Арбитражный суд признал бездействие УФАС незаконным, поскольку нельзя оставлять без внимания жалобы на укрупнение закупки.

Наши юристы помогут вам отменить незаконную закупку как в УФАС, так и через суд.

ПОДРОБНЕЕ;
Расторгнуть договор займа

Договор займа, как и любой другой вид договора, прекращает своё действие после того, как стороны соглашения выполнят установленные в нём обязательства в определённый срок. Однако, при этом, можно расторгнуть договор займа посредством обращения в суд по нескольким существенным основаниям. В этой публикации мы поговорим о возможности расторжения такого вида соглашения, проанализируем все возможные основания для расторжения контракта и приведём пример из нашей практической деятельности.

Статья 807 ГК РФ:

По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заёмщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заёмщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

Досрочно вернуть займ: основания

Расторгнуть договор займа досрочно возможно по причинам, перечень которых закреплён в законодательстве. Ключевые основания находятся в статье 450 ГК РФ. Однако, важно учитывать, что данный перечень является открытым. Подобное условие позволяет сторонам добровольно договориться о прекращении действия договора в связи с изменением определённых обстоятельств.

часть 2 статьи 450 ГК РФ:

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Условие о признаке существенности нарушения договора является очень важным при оценке возможности расторжения договора займа. Сторона должна проанализировать, имеет ли место в данном конкретном случае ущерб, который является значительным, и на который сторона рассчитывала при заключении займа.

Для наиболее полного представления о возможности взыскания займа в суде перечислим основные причины. Важно напомнить ещё раз, что они не являются закрытыми, то есть при любом другом существенном нарушении договора сторона имеет возможность досрочно расторгнуть договор займа.

Возможные основания для того, чтобы досрочно вернуть займ:

1. Первое, что приходит в голову при мысли о договоре займа, это неуплата долга и процентов по нему. Безусловно, недобросовестное исполнение, а точнее невыполнение обязательств по договору является ключевым и самым распространённым основанием для расторжения соглашения о займе. В данное основание также включается положение о нарушении сроков возврата заёмных средств. Суды однозначно в данном случае встают на сторону истца. Однако, удовлетворяют требование только о возврате суммы долга и процентов, накопленных на день подачи искового заявления. Моральный вред в контексте подобных судебных споров, как правило, остаётся без удовлетворения. Например, в деле, рассмотренном Басманным районным судом, судебным органом было отказано во взыскании морального вреда по следующей причине:

Решение Басманного районного суда по Делу № 2-2125/16:

«Из обоснований истца о причинении ему морального вреда следует, что моральный вред он связывает с причиненным ему имущественным вредом и расценивает заявленную к взысканию сумму морального вреда как компенсацию вследствие причиненного ему имущественного вреда. При нарушении имущественных прав, а невозврат долга – нарушение имущественных прав, компенсация морального вреда применяется лишь в случаях, специально предусмотренных законом. 
Каких-либо доказательств того, что ответчиком истцу причинены нравственные или физические страдания, вызванные неправомерными действиями ответчика, и доказательств наличия причинно-следственной связи между действиями ответчика и страданиями заявителя, фио не предоставил. В связи с этим, суд не находит оснований для возложения ответственности на ответчика за причинение морального вреда и признания того, что истцу действиями ответчика, своевременно не вернувшего долг и проценты по договору займа, причинен моральный вред».

2. Второе основание, являющееся более сложным, – оспаривание займа по его безденежности. Чаще всего ответчик ссылается на то, что фактически истцом была передана сумма меньше, чем указано в соглашении, то есть денежные средства не были переданы в полном объёме.

Но судебная практика в данном отношении достаточно противоречива. В особенности, споры касаются того, какая из сторон должна доказать факт безденежности: займодавец доказывает факт наличия у него определённой денежной суммы, либо заёмщик доказывает факт того, что он получил сумму меньшую, чем определено сторонами.

Некоторую точку в данном противоречии поставил Верховный суд Российской Федерации в 2021 году, указав следующее.

Определение ВС РФ от 14 декабря 2021 года N 1-КГ21-15-КЗ:

«Таким образом, обязанность доказать безденежность заёмной расписки должна быть возложена на ответчика.
Согласно буквальному значению содержащихся в представленной истцом расписке слов и выражений ответчик обязался вернуть долг в размере 250 000 рублей в указанный срок, в силу чего обязанность доказать безденежность расписки должна быть возложена на него».

3. Объявление заёмщика несостоятельным (банкротом): следует учитывать, что данное основание действует только в случае, если погашение долга не будет препятствовать восстановлению платёжеспособности несостоятельного лица.

4. Использование заёмных средств не в соответствии с целями займа. Речь идёт только о случаях, когда займ имеет характер кредитного обязательства. Отметим, что данное основание довольно редко применяется в суде.

5. Действие непреодолимых обстоятельств. Взыскать займ в суде можно в случае, когда имеют место причины, которые делают реализацию заёмного обязательства невозможной. Речь идёт о так называемых форс-мажорных обстоятельствах, или, например, признании стороны договора недееспособной, его смерти и т.п.

6. Действия мошеннического характера. К ним можно отнести действия, которые направлены на оказание давления на заёмщика. Например, принуждение к заключению заёмного договора посредством угроз. Заключение подобного вида договора по фиктивным документам или ложным сведениям является поводом для признания такого соглашения ничтожным.

7. Досрочно вернуть займ можно посредством признания сделки недействительной. Описание и характеристика последних содержится в статьях 168 — 173.1, 175 — 179 ГК РФ. Например, мнимая или притворная сделка, сделка с недееспособным (ограничено дееспособным) лицом, сделка, совершённая под влиянием существенного заблуждения и т.д.

Мнимая сделка — сделка, совершённая лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия.

Притворная сделка – сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, с иным субъектным составом.

Досрочно вернуть займ в одностороннем порядке

Возникает вопрос относительно того, возможно ли расторгнуть договор займа одной стороной. Ответ на этот вопрос является положительным. Однако, прежде, чем идти в суд, необходимо постараться урегулировать спор в порядке досудебного производства. Для этого необходимо направить уведомление другой стороне соглашения. Срок ответа на данный уведомление может быть определено сторонами или законом.

Досудебное уведомление о расторжении договора займа: пример

Между нашим клиентом и заёмщиком в 2021 году был заключён договор процентного займа. Сумма займа – 2 000 000 рублей, срок – 36 месяцев под 6% годовых. Согласно соглашению между сторонами в случае существенного изменения Банком России ставки рефинансирования и/или в связи с существенным изменением экономической ситуации в России, по соглашению сторон может быть принято решение об изменении размера установленных на сумму займа процентов.

В настоящее время размер ключевой ставки составляет 16 %. На момент заключения договора ставка была 5,5 %. Фактически, ставка сейчас увеличилась в три раза, что, безусловно, можно квалифицировать как существенное изменение.

В связи с этим по соглашению сторон может быть принято решение об изменении процентов на сумму займа. Займодавец хочет воспользоваться своим правом и установить с даты настоящего уведомления и до конца срока займа размер процентов на сумму займа, равный 16 %.

Согласно условиям договора, в случае несогласия одной из сторон на изменение процентной ставки, сумма займа и проценты за фактическое время пользования суммой займа должны быть возвращены займодавцу в течение 10 календарных дней с момента принятия такого решения.

То есть заёмщик вправе отказаться от изменения процентной ставки, но в таком случае заёмщик в течение 10 календарных дней с момента получения настоящего уведомления должен вернуть сумму займа (2 000 000 рублей) и проценты за фактическое время пользования займом. На сегодняшний день сумма процентов составляет 291 945 рублей.

Собственно, позиция клиента вполне ясна: заёмщик должен согласиться на соразмерное увеличение ставки займа (16 %) либо вернуть сумму займа и проценты за пользование им.

Требования клиента были выражены в следующем:

принять повышение ставки займа до 16% с момента получения настоящего уведомления и письменно уведомить об этом займодавца, либо;

вернуть сумму займа в размере 2 000 000 рублей, а также процентов за фактическое время пользования займом (291 945 рублей) в течение 10 календарных дней.

Ответственность заёмщика мы описали следующим образом:

В случае если настоящее требование не будет исполнено в полном объёме и в указанный срок, то займодавец будет вынужден незамедлительно принять меры по защите своих прав путем обращения в судебные органы с отнесением всех судебных расходов, в том числе стоимости расходов на услуги юридической компании, госпошлины, почтовых и иных расходов на счёт заёмщика.

В случае оплаты долга за пределами установленного срока займодавец не откажется от требования по возмещению любых уже понесённых к этому моменту затрат.

Взыскать займ в суде

Если досудебное урегулирование спора в виде уведомления не сработало и другая сторона проигнорировала предложенные условия, то своё право возможно защитить с помощью обращения в суд. Для того, чтобы подать исковое заявление в суд, необходимо иметь при себе следующие документы:

1. копию договора займа;

2. копию отправленного уведомления;

3. квитанцию об оплате государственной пошлины;

4. подтверждение позиции истца, то есть доказательства, подтверждающие нарушение обязательств по займу.

Судебный орган следует определять, исходя из места жительства ответчика (либо по соглашению сторон в договоре займа). Исковое заявление должно содержать ёмкую, но при этом полную информацию об обстоятельствах, начиная от заключения договора займа до обстоятельств, которые стали причиной расторжения соглашения.

В просительной части следует обозначить требование расторгнуть договор займа и изложить материальные требования к ответчику, например, вернуть сумму заёмных средств с учётом процентов на сегодняшний день.

Выводы

В завершении этой темы хотим точечно отметить, каким образом и из каких этапов состоит расторжение договора займа. Напоминаем, что соглашение о займе может быть расторгнуто в двух случаях:

первый — соглашение сторон;

второй – в одностороннем порядке.

Односторонний порядок предполагает составление соответствующего уведомления. Безусловно, судебная практика, в основном, базируется на том, что досрочно расторгнуть договор хочет именно сторона, которая предоставила займ.

Алгоритм действий следующий:

Первое. Уведомление. Одна из сторон договора займа предлагает изменить условия действующего соглашения, а в случае отказа – прекратить имеющиеся обязательственные отношения. В уведомлении сторона должна чётко и понятно изложить свою позицию и предложить конкретные меры по дальнейшему взаимодействию между сторонами. В этом документе необходимо избежать двойных формулировок для того, чтобы прийти к компромиссу с другой стороной договора.

Второе. Ответ. Другая сторона соглашения должна дать ответ на уведомление в указанный в нём срок. По умолчанию он составляет до 30 дней, однако стороны могут договориться об ином сроке. Идти в суд можно только в случае, если получен отказ либо по истечении обозначенного срока ответ не пришёл.

Третье. Иск. Судебный орган рассматривает исковое заявление, устанавливая все обстоятельства произошедшего, рассматривая, каким образом и в какой сумме были переданы денежные средства, имело ли место погашение заёмщиком долга и процентов по нему, а также насколько серьёзной является просрочка, её размер и длительность.

Четвёртое. Расторжение займа. Договор займа прекращается посредством вынесения судебного решения, в котором обозначено дальнейшее выполнение возложенных судом обязательств и порядок взыскания суммы задолженности. После расторжения договора займа обязательства между сторонами является прекращёнными. Однако данный факт не освобождает заёмщика от выплаты суммы долга, процентов по нему, а также иных материальных требований истца. При этом точный размер и состав материальных требований определяет суд.

Как вы могли заметить, наши юристы нашли основания, которые не содержатся в перечне ключевых поводов для расторжения договора займа. Именно в этом и состоит главная работа и задача юриста. Специалист может обнаружить такое основание, которое не содержится в нормах гражданского законодательства, но при этом является существенным, а, следовательно, с помощью него возможно досрочно расторгнуть договор займа.

ПОДРОБНЕЕ;
В суд по муниципальному контракту

Недавно мы писали о типовых спорах по госконтрактам. В этой статье подробно остановимся только на одном виде таких споров, но самом популярном: в суд по муниципального контракту, если заказчик отказывается платить. Как в такой ситуации действовать подрядчику, чтобы выиграть спор по госконтракту?

1. Направьте заказчику претензию с требованием об уплате долга

В первую очередь, обратим внимание нашего читателя, что мы являемся сторонниками и амбассадорами досудебного мирного урегулирования споров по контрактам. Да-да, юристы могут не голосовать за суд! Причина простая: на первом месте у нас – доверитель, и уход от судебной процедуры позволяет сохранить его время, нервы и деньги. У нас много статей по поводу юридически грамотной претензионной работы, например, недавно писали про претензии в рамках гарантийного срока.

Чтобы взыскать по муниципальному контракту, соблюдение претензионного порядка обязательно. К иску прикладывается сама претензия, а также доказательства ее вручения заказчику. Если эти документы не направить в суд, то исковое оставят без рассмотрения.

В претензии зафиксируйте период и сумму задолженности, а также напишите, что вправе взыскать пени за просрочку. Что делать, если в претензии забыли написать про пени? Ничего страшного в этом нет, так как Верховный суд разъяснил: соблюдение претензионного порядка в отношении основного долга означает также соблюдение такого порядка в отношении неустоек. Поэтому даже если в претензии вы истребовали лишь сумму основного долга, все равно в иске можно прибавить пени.

2. Если от заказчика поступила встречная претензия, направьте ответ

Маркеры, по которым можно определить, что заказчик не собирается платить и придется идти в суд по муниципальному контракту:

  • заказчик прислал вам претензию с указанием на недостатки со стороны исполнителя
  • заказчик направил акт о выявленных дефектах
  • заказчик вызывает на освидетельствование недостатков
  • заказчик требует провести экспертизу сданного объекта на наличие недочетов

Получив такой месседж, нужно насторожиться, ведь заказчик не хочет оплатить из-за недостатков. В суде заказчик может заявить о дефектах с целью уменьшить сумму иска или вообще избежать взыскания. Поэтому напишите заказчику ответ на претензию по контракту, учитывая следующие принципы:

а) опишите свою версию событий, а юристы по строительному подряду помогут сделать это в контексте закона;

б) передвиньте границу ответственности за недостатки в зону самого заказчика: не вовремя передана техническая документация; дефект возник из-за некачественного давальческого материала; заказчик не соблюдал инструкции по эксплуатации объекта и т.д.

в) раскритикуйте процедуру выявления недостатков выполненных по контракту работ: заказчики грешат тем, что не вызывают исполнителей на совместное освидетельствование недостатков, а это противоречит закону и делает акт о фиксации недостатков недействительным.

г) если подрядчик реально виноват и в его работе есть дефекты — устраните их по доброй воле, а в ответе на претензию сообщите заказчику, когда проведете ремонт.

Помните, что ответ на претензию – это практически отзыв на потенциальный встречный иск госзаказчика. Поэтому подойдите к этому серьезно, в том числе при помощи юристов по строительному подряду.

3. Сформируйте позицию по делу и соберите доказательства

Перед тем как обращаться в суд по муниципальному контракту, необходимо иметь четкую картину происходящего. Эта картина должна сформироваться на основании письменных документов, а не с чьих-то слов. Чтоб было легче понять, как это сделать, расскажем, как это сделали наши юристы. К нам обратился предприниматель, потому что заказчик не заплатил по муниципальному контракту. Мы выяснили все обстоятельства дела и сформировали пакет документов:

№ п/пОбстоятельства делаПодтверждающий документ
1.11.03.2022 между муниципальным бюджетным учреждением (детский сад) и предпринимателем в соответствии с ФЗ № 44 заключен муниципальный контракт на следующих условиях: — подрядчик  обязуется выполнить ремонтным работы в детском саду, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их; — работы выполняются в соответствии с тех.заданием, локальным сметным расчетом; — срок выполнения работ: 01.06.2022 – 01.09.2022; — цена контракта — 5 466 046,00 руб. — срок оплаты: 10 раб. дней с даты приемки; — заказчик вправе отказаться от приемки в случае обнаружения неустранимых недостатков; — для проверки работ заказчик обязан провести экспертизу своими силами или привлечь экспертов; — заказчик вправе задержать оплату в случаях: 1) неустранение недостатков, 2) причинение ущерба, 3) выполнения работ с отступлением от объемов, установленных ЛСР; — при обнаружении недостатков заказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику; в этом случае составляется двухсторонний акт с перечислением необходимых доработок и сроков их исправления; — при возникновении спора по поводу недостатков по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (расходы несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие недостатков); — заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствие с законодательством.Муниципальный контракт, подписанный обеими сторонами (с приложениями)
2.01.06.2022 подрядчик прибыл на объект и обнаружил, что в сад до сих пор ходят дети. В связи с этим подрядчик потребовал от заказчика освободить помещения.Письменное уведомление от 03.06.2022
3.Заказчик попросил сдвинуть график ремонта на вечернее время и выходные дниПисьмо заказчика от 07.06.2022
4.Подрядчик повторно потребовал освободить помещения, так как невозможно проводить ремонт в саду, куда днем будут ходить детиПисьмо подрядчика от 08.06.2022
5.22.06.2022 заказчик направил претензию о несвоевременном начале работПисьмо заказчика от 22.06.2022
6.Подрядчик мягко напомнил, что вовремя не приступил к работам из-за бездействия заказчикаПисьмо подрядчика от 23.06.2022
7.По окончании сроков работ, предусмотренных контрактом, заказчик вызвал подрядчика на совместную приемкуПисьмо заказчика от 31.08.2022
8.Подрядчик указал, что в соответствие с контрактом на работы требуется 3 месяца; поскольку начало сдвинуто по вине заказчика, приемка возможна не ранее середины сентябряПисьмо подрядчика от 31.08.2022
9.Заказчик до окончания в одностороннем порядке составил акты, где зафиксировал недостаткиАкты от 01.09.2022, от 29.09.2022
10.По окончании работ подрядчик пригласил заказчика на приемкуПисьмо подрядчика от 07.10.2022
11.Заказчик самостоятельно провел приемку работ без участия представителей подрядчика; выявил «недостатки»Акт от 10.10.2022
12.Подрядчик возразил, что на приемку он не вызывался, недостатки отсутствуютПисьмо подрядчика от 13.10.2022
13.Заказчик в одностороннем порядке отказался от контрактаПриказ от 21.11.2022 № 104 об одностороннем расторжении контракта

Итак, перед нами полная картина обстоятельств дела, и каждый свой довод мы можем подкрепить письменным доказательством.

4. Напишите исковое заявление в суд о взыскании долга

У нашей команды юристов есть свой подход к составлению исковых заявлений. Мы делим содержание иска на 4 блока:

1. Описание фактов. Если качественно подойти к выполнению третьего этапа, у вас будет готов один блок искового заявления – «Описание фактов».

2. Позиция истца. Напишите в 2 словах, почему считаете иск подлежащим удовлетворению.

3. Основания требований. Это правовые нормы, подтверждающие вашу позицию.

4. Требования истца. Это просительная часть иска; обычно ее формулируют также, как хотите, чтобы суд изложил резолютивную часть решения.

5. Список приложений. Это документы об обстоятельствах дела (правая часть таблицы), а также платежное поручение на госпошлину, почтовая квитанция о направлении иска ответчику, претензия и расчет исковых требований.

Можете ознакомиться с текстом искового заявления, когда не заплатили по муниципальному контракту.

Не забывайте, что за просрочку оплаты, заказчик обязан уплатить пеню. Она рассчитывается по формуле:

Сумма долга * к-во дней просрочки * 1/300 ключевой ставки

Размер ключевой ставки определяется на день уплаты долга (если долг оплачен добровольно) или на день вынесения судебного решения (если долг взыскивается в судебном порядке). В наше время предугадать рост ключевой ставки Банка России крайне сложно: она то резко падает (первое полугодие 2023 года ставка стабильно держалась на уровне 7,5 %), то непрерывно растет (с июля 2023 года ставка выросла до 15 % в настоящее время).

5. Активно возражайте против доводов заказчика; с этой целью может быть назначена судебная строительная экспертиза.

Сначала разберемся, что такое некачественный результат контракта:

— нарушены обязательные требования (СНИПы, ГОСТы)

— объект не пригоден для использования по назначению

В качестве доказательства некачественности используются:

 — переписка сторон, где подрядчик признает недостатки, обязуется их устранить

— двусторонний акт приемки с указанием дефектов

— односторонний акт заказчика, если подрядчик вызывался на приемку

— отрицательное заключение государственной экспертизы

Не является доказательством некачественности:

Х односторонний акт заказчика, если он составлен без вызова исполнителя

Х заключение досудебной экспертизы, если она проводилась без привлечения подрядчика

В строительных спорах очень часто назначается судебная экспертиза, так как для выявления недостатков нужно специальное техническое образование. Ходатайство об экспертизе может заявить как заказчик, так и подрядчик. К ходатайству необходимо приложить согласие эксперта на проведение исследования, документы о квалификации эксперта, платежное поручение о внесении денег в депозит на экспертизу.

Тем не менее, в нашем деле экспертиза не проводилась. Хотя суд настоятельно нам рекомендовал заявить такое ходатайство и неоднократно предупреждал, что риск его не заявления ложится на стороны. Мы от лица подрядчика по госконтракту однозначно возражали против экспертизы. Заказчик не оплатил из-за недостатков. Это он на них ссылается. Значит, он и должен предоставить доказательства существования недостатков. Однако сам заказчик против экспертизы не возражал, но и деньги для проведения на депозит не внес. В итоге, у суда не было оснований назначить строительную экспертизу.

Вы скажете: «Ведь заказчик представил акты, фиксирующие недостатки!». Напомним, что все акты заказчик составлял в одностороннем порядке, без вызова представителей подрядчика. В судебной практике по строительным спорам давно сформировалась позиция на это счет:

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Применительно к нашей ситуации, это означает, что односторонние акты заказчика являются отказом от приемки работ, и суду нужно проверить обоснованы ли замечания заказчика.

Почему суд признает односторонние акты заказчика недействительными:

  • нет фото- и видео- фиксации дефектов
  • нет конкретных характеристик дефектов (размер, площадь, расположение)
  • отдельно представленные фотоснимки не позволяют установить, где и когда они сделаны
  • некоторые дефекты невозможно установить на глаз (например, как у нас — несоответствие фракции щебня)

Также можно возразить: «Из хронологии событий видно, что подрядчик выполнил работы с просроком». Но по закону просрок не дает заказчику право отказаться от муниципального контракта. Единственное исключение – если в результате позднего выполнения работ результат уже не представляет интереса для заказчика. Яркий пример – арт-объекты, которые возводятся к Новому году.

В нашей ситуации интерес к работе у заказчика не пропадает. Он об этом и не заявлял. Более того, изначально сроки сдвинулись из-за заказчика. Поэтому про просрочку не ему говорить.

В нашей позиции был еще один козырь. Заказчик не оплатил из-за недостатков, НО ИСПОЛЬЗОВАЛ ОТРЕМОНТИРОВАННЫЙ ДЕТСКИЙ САД. Мы подтвердили перед судом, что в садик с 01 сентября пошли дети. Заказчик сам ничего дополнительно не ремонтировал, в другие организации за ремонтом не обращался. То есть отремонтированный объект может использоваться по назначению, и заказчик это сам своими действиями подтверждает.

В соответствии со статьей 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Основанием для полного отказа в оплате является выполнение работ настолько некачественно, что требуется их полная переделка. А в настоящем деле таких доказательств нет.

Более того, нам удалось отбить нападки заказчика в части уменьшения цены контракта. А это не много, не мало – 1 млн рублей. Мы убедили суд подойти критически к актам заказчика, в которых он описал недостатки, вот с помощью каких приемов:

— недостатки описаны «в общем и целом», не даны никакие их характеристики и параметры (длина и глубина трещин, их месторасположение).

— не раскрыта методика определения стоимости этих мифических дефектов: заказчик на глазок сказал, что это стоит миллион.

Суд встал на нашу сторону и указал, что подобные недостатки могут быть зафиксированы только специалистами с обязательным указанием их параметров и с расчетом их стоимости. Заказчик от экспертизы уклонился как в досудебном порядке, так и в суде.

6. Необходимо защититься от включения в РНП

Суд по муниципальному контракту нередко сопровождается параллельным процессом: заказчик подает жалобу в УФАС на подрядчика, чтоб последнего внесли в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Попасть в РНП можно, если:

1) победитель уклоняется от заключения контракта, в том числе в установленный срок не подписал контракт либо не перечислил деньги в счет обеспечения своих обязательств по контракту,

2) в ходе исполнения контракта подрядчик существенно нарушает условия выполнения работ.

Внесение в РНП влечет запрет на участие в закупках в течение следующих 2 лет. Кроме того, если подрядчик специализируется на муниципальных контрактах, он фактически теряет источник своего заработка, а также проседает его репутация.

В марте 2022 года принято Постановление Правительства РФ, которое помогло исполнителям избежать РНП в случаях, когда муниципальный контракт не исполнен из-за введенных санкций.

В нашем случае, заказчик как раз обратился в антимонопольную службу, и УФАС начало проверку. Однако нам удалось защитить предпринимателя от включения в РНП. Как мы это сделали, читайте здесь. Ответ УФАС о невключении в РНП можно использовать как весомое доказательство в суде по муниципальному контракту.

7. Получите положительное решение и предъявите его к исполнению.

Результатом нашей работы над делом предпринимателя стало решение о полном удовлетворении иска. С бюджетного учреждения взыскали 5,5 млн рублей:

После того, как решение вступит в законную силу, а это месяц после его принятия в полном объеме или день вынесения апелляционного постановления, нужно взыскать по муниципальному контракту реальные деньги, которые появятся на счете предпринимателя. Когда речь идет о бюджетных средствах, стандартный порядок исполнения через суд или банк не работает. Исполнительный лист предъявляется в финансовый орган администрации (обычно это департамент финансов). К заявлению приложите:

— оригинал исполнительного листа

— оригинал доверенности

— заверенные судом копии судебных актов с отметкой о вступлении в законную силу

Деньги поступят в течение 2 месяцев.

8. Взыщите судебные расходы по спору с муниципалитетом

Победитель судебной баталии может компенсировать понесенные судебные издержки:

— уплаченная госпошлина

— стоимость экспертизы

— вознаграждение юриста по строительному подряду

Иногда это немалые деньги – в районе миллиона рублей. Чтобы их взыскать, необходимо в течение 3 месяцев после вступления в силу последнего судебного акта направить в суд заявление о взыскании судебных расходов.

Выигравшая сторона доказывает факт несения издержек (договор юр.услуг + акт приемки + платежное поручение), а проигравший вправе заявить о чрезмерности судебных издержек. Суды, особенно в спорах с органами власти, очень жестко определяют разумные пределы судебных расходов. Зачастую их существенно занижают.

Вместе с тем, отказать во взыскании оплаченных сумм в полном объеме суды не вправе. Муниципалитеты очень любят ссылаться на дефицит бюджета или на то, что такая строка расходов на плановый год не закладывалась. Данный довод не имеет юридического значения.

Подведем итог.

Чтобы взыскать по муниципальному контракту, придерживайтесь такого плана:

  1. Необходимо соблюсти претензионный порядок, иначе суд не примет иск;
  2. Отвечайте на письма и претензии заказчика — это поможет вам защищаться в суде от нападок муниципалитета за недостатки работ;
  3. Разработайте стратегию дела и соберите все доказательства, чтобы иметь полную картину происходящего;
  4. Подайте иск в арбитражный суд с соблюдением требований АПК РФ;
  5. Занимайте активную позицию в процессе, особенно если заказчик «давит» на мифические недостатки вашей работы
  6. Имейте в виду, что возможно придется защищаться в УФАС от включения в РНП; зато отрицательный ответ антимонопольщиков вы сможете использовать в суде в свою защиту
  7. Предъявите исполнительный лист о взыскании долга к исполнению с соблюдением особого порядка обращения взыскания на муниципальную казну
  8. Не забудьте взыскать судебные издержки за счет муниципалитета, если привлекали к делу юристов или проводили экспертизу

Наши юристы будут всегда рады вам помочь, ведь мы имеем большой опыт успешного ведения споров с госорганами и муниципалитетами!

ПОДРОБНЕЕ;
Как расторгнуть брак с иностранным гражданином в России?

В сегодняшней статье мы расскажем, как развестись с иностранцем. Ответим на вопрос, можно ли расторгнуть брак в РФ, если супруг находится заграницей, объясним, в какой суд необходимо обращаться, какие документы понадобятся, сколько времени займет бракоразводный процесс. В конце расскажем про случай из нашей практики и дадим форму документа.

Что ж, не будем растекаться мыслею по древу и начнем.

Можно ли расторгнуть брак в РФ, если он заключался в другой стране?

Да, можно. И это позволяет сделать Семейный кодекс РФ.

Так, норма гласит, что расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вовсе необязательно ехать в страну, где находится супруг и где заключался брак.

Однако если возникает сложный спор о разделе имущества, если есть специфичные и нюансы, быть может, это и имеет смысл. Для этого лучше проконсультироваться с юристом, поскольку в разных странах действуют разные правовые режимы, касающиеся имущества, алиментов, определения места жительства детей. Но если это обычный бракоразводный процесс, то можете спокойно оставаться в РФ и разводиться здесь.

Суды РФ рассматривают дела с участием иностранных лиц в случае, если ответчик находится на территории РФ или имеет место жительства в России. Но по делам о расторжении брака установлено исключение: так, суд РФ примет иск о разводе в случае, если истец является гражданином РФ или если хотя бы один из супругов является российским гражданином.

Получается, если Вы или Ваш супруг – гражданин РФ, то делу надлежит разрешиться именно в российском суде.

Куда обращаться: в ЗАГС или сразу в суд? Зачем идти в суд?

Конечно, проще и быстрее расторгнуть брак через органы ЗАГС. Тем не менее, закон позволяет это сделать не всегда.

Так, развестись через ЗАГС можно в случае, если:

  • у супругов не имеется общих несовершеннолетних детей;
  • имеется общее согласие супругов на расторжение брака;
  • супруг признан безвестно отсутствующим или недееспособным;
  • супруг осужден за совершение преступления и приговорен к лишению свободы свыше 3 лет.

В случае, если есть дети или если Ваш случай не подпадает ни под один из названных, придется обращаться в суд. Но этого совсем не стоит бояться. Читайте дальше и поймете, почему это не страшно 🙂

Чтобы осуществить расторжение брака через органы ЗАГС, рекомендуем придерживаться следующего алгоритма:

  1. Подготовьте документы

Понадобятся следующие документы:

— заявление о расторжении брака;

— паспорт одного или обоих супругов;

— свидетельство о заключении брака;

— копия вступившего в законную силу решения (приговора) суда в отношении супруга, если он признан судом безвестно отсутствующим, недееспособным или осужден на срок свыше трех лет;

— квитанция об оплате госпошлины.

  • Уплатите госпошлину

Пошлина составит 650 рублей с каждого супруга в случае, если брак расторгается по взаимному согласию. Если брак расторгается по иному основанию, заявителю надлежит уплатить 350 рублей государственной пошлины.

В случае, если будете оплачивать пошлину дистанционно, например, через Госуслуги, имейте в виду, что это выйдет дороже: так, госпошлина рассчитывается с коэффициентом 0,7.

  • Подайте документы в ЗАГС

Вы можете обратиться в любой орган ЗАГС, по Вашему выбору. Если имеется общее согласие на расторжение брака, то можно подать заявление через МФЦ или портал Госуслуг.

В случае, если Вы проживаете заграницей, но имеете право на расторжение брака в РФ, то Вы вправе обратиться в консульское учреждение России или диппредставительство РФ в стране своего пребывания. Так, вместо пошлины Вы будете платить консульский сбор.

  • Получите свидетельство о расторжении брака

Имейте в виду, что хотя бы один из супругов должен присутствовать на регистрации расторжении брака.

Как развестись с иностранцем через суд?

Вот мы и добрались к самому интересному. Расскажем все подробно и поэтапно.

А начать стоит с документов. Если Вы заключали брак за пределами РФ, то и свидетельство о заключении брака, логично, будет у Вас иностранное.

Положения Закона «Об актах гражданского состояния» устанавливают, что документы, выданные компетентными органами иностранных государств в удостоверение актов гражданского состояния, совершенных вне пределов территории Российской Федерации, признаются действительными в РФ при наличии их легализации.

В то же время Гаагская конвенция устанавливает, что удостоверение подлинности документа осуществляется посредством проставления апостиля. Апостиль – это штамп, который ставится страной, на территории которой выдан документ.

Апостилизированные документы освобождаются от легализации (удостоверения подлинности подписей, печатей, штампов и т.д.).

Получается, для того чтобы свидетельство о заключении брака, полученное в другой стране, было признано на территории Российской Федерации, необходимо на нем проставить апостиль в компетентных органах той страны, где заключался брак, перевести весь текст свидетельства и самого апостиля на русский язык и заверить перевод у нотариуса. Без надлежащим образом оформленного документа суд не примет исковое заявление.

Список оставшихся документов, которые потенциально могут потребоваться при судебном разбирательстве, зависит от ситуации.

Так, следует для начала понять, в каких случаях расторгнуть брак с иностранцем возможно только через суд. Вот эти случаи:

  • Если имеются общие несовершеннолетние дети
  • Если один из супругов не согласен разводиться
  • Если супруг отклоняется от развода через органы ЗАГС.

Так, если у супругов имеются общие несовершеннолетние дети, к исковому заявлению необходимо будет приложить копии их свидетельств о рождении. Также понадобится приложить копию выписки из домовой книги (чтобы судье было ясно, зарегистрирован ли ребенок вместе с родителем, живут ли они вместе, это важный факт для определения подсудности, о чем расскажем далее).

Также к исковому заявлению необходимо будет приложить квитанцию и опись вложений, подтверждающие отправку иска ответчику, квитанцию об оплате госпошлины (за развод через суд государством взимается пошлина в размере 600 рублей), доверенность на представителя, если действуете через юриста, а также само свидетельство о заключении брака.

Принципиальным является вопрос извещения ответчика. Если ответчик находится заграницей, в страну его нахождения по известному Вам адресу необходимо направить копию иска и копии всех приложений.  Однако необходимо будет дождаться, пока это письмо дойдет до адресата, а это может занять довольно много времени.

Хорошо, если адрес ответчика Вам неизвестен (рекомендуем именно этой позиции придерживаться в иске 🙂 ), ведь тогда письмо можно будет направить по последнему известному месту жительства ответчика либо по месту нахождения его имущества.

Таким образом, Вы сможете известить ответчика, направив письмо по своему же адресу (при условии, что Вы проживали вместе с супругом). В иске следует указать следующее: «Ответчик в настоящий момент находится заграницей, в стране __. Адрес Ответчика Истцу неизвестен. Ответчик извещался по последнему известному месту жительства – по адресу квартиры Истца, где супруги вместе проживали».

Бремя извещения Ответчика лежит на Истце. Если Истец не представит доказательства извещения Ответчика, исковое заявление оставят без движения.

Следующим важным этапом при составлении иска является правильное определение подсудности.

Статья 29 ГПК РФ гласит, что иск к ответчику, место жительства которого неизвестно, или который не имеет места жительства в РФ, может быть предъявлен по последнему известному месту жительства или по месту нахождения его имущества.

При этом ч. 4 этой статьи устанавливает изъятие: так, в случае если несовершеннолетний ребенок проживает вместе с истцом, исковое заявление может быть подано по адресу истца.

Получается, родитель, вместе с которым проживает несовершеннолетний ребенок, вправе обращаться в суд по своему адресу. Именно поэтому важно прикладывать к иску выписку из домовой книги.

Нюанс: на практике возникают случаи, когда судьи не принимают иски, указывают, что российские суды неправомочны рассматривать подобные дела с иностранцами. Да, такое бывает, именно поэтому рекомендуем Вам обратить особое внимание на правовое обоснование заявленных требований. Укажите, почему обращаетесь именно в российский суд, обоснуйте территориальную подсудность. Опирайтесь на п. 8 ч. 2 ст. 29, 402 ГПК, 160 СК РФ.

Лучше досконально и полно все прописать сразу, нежели чем потом тратить время на обжалование определений судьи.

Исковое заявление о расторжении брака подается мировому судье.

Не забудьте в шапке заявления, помимо наименования участка мирового судьи, указать полные реквизиты сторон – истца и ответчика. Это ФИО, дата и место рождения, паспортные данные, адрес и др.

Важным смысловым блоком искового заявления является описание основных фактов.

Здесь следует указать:

— когда заключался брак;

— в какое время фактически брачные отношения были прекращены (например, супруг уехал в другую страну несколько месяцев назад и не выходит на связь);

— есть ли дети, если есть, то сколько им лет, с кем проживают;

— почему считаете, что продолжение брачных отношений больше невозможно (например, несовместимость характеров, отсутствие совместного быта, отсутствие любви и взаимоуважения и др.);

— есть ли между супругами споры об имуществе или об осуществлении родительских прав.

Таким образом, Ваш иск должен состоять из следующих смысловых блоков:

  • шапка с наименованием суда и сторон с их реквизитами;
  • описание основных фактов;
  • заявленные требования;
  • правовые основания требований;
  • список прилагаемых документов (приложения).

Исковое заявление с приложениями направляете в суд ценным письмом с описью вложения. Перед этим не забудьте направить иск и копии материалов дела ответчику: сохраните квитанцию и опись об отправке этих документов и вложите их в комплект, направляемый в суд.

Далее необходимо отслеживать состояние Вашего иска на сайте суда или узнавать актуальную информацию по телефону. Если иск приняли, а не обездвижили и не возвратили, то судья вынесет дату судебного заседания. Скорее всего, сначала Вас пригласят на беседу, а затем назначат дату основного слушания.

В суде не изобретайте велосипед и придерживайтесь той позиции, которую Вы указали в иске. Ваша цель – показать судье, что сохранение брака больше невозможно. Отличительная положительная черта российского судебного бракоразводного процесса заключается в том, что в суде не нужно доказывать необходимость развода, прикладывать какие-то иные документы или свидетельства. Достаточно будет и таких формулировок, как несовместимость характеров, отсутствие совместного быта, слабую эмоциональная привязанность ребенка к супругу и др.

Судебное разбирательство по расторжению брака, как правило, занимает 2-3 месяца. Но все зависит от многих факторов, например, от судебного участка, от того, насколько оперативно там происходит работа и обработка документов.

Если Вы получили положительное решение суда и Ваше требование удовлетворили, то нужно дождаться вступления в силу решения суда, и уже с этим решением идти в МФЦ или ЗАГС. Брак будет считаться расторгнутым с момента вступления в силу решения суда.

Легализация решения суда

А что делать иностранцу? Как ему получить свидетельство о разводе, если он проживает в другой стране и даже не знает русский язык? Такие вопросы часто задают клиенты.

К сожалению, на этот вопрос нельзя дать универсальный ответ. Все дело в том, что в разных странах разные правовые режимы. Где-то могут признаваться решения российских судов и органов, где-то нет. Важно смотреть на внутреннее законодательство страны, наличие правовых соглашений с РФ. Поэтому за консультацией по этому вопросу лучше обратиться к юристам.

Действие документа, выданного на территории РФ, автоматически распространяется лишь на страны СНГ. В иных случаях потребуется легализация свидетельства о расторжении брака.

  1. Консульская легализация – это первый способ. Применяется в странах-НЕучастниках Гаагской конвенции (например, ОАЭ, Китай, Иран, Канада и др.) Для этого необходимо перевести свидетельство о расторжении брака на язык страны ответчика, нотариально заверить само свидетельство и перевод, пройти этап заверения в Минюсте и консульском департаменте МИДа, а также легализировать документ в консульстве той страны, где будет использоваться документ.
  2. Проставление апостиля – это второй способ. Применяется в странах-участниках Гаагской конвенции (Австралия, Албания, Грузия, Индия, Португалия и иные). Легализация проходит путем проставления штампа (апостиля) в ЗАГСе российского субъекта по месту нахождения заявителя.

Наша практика

К нам обратилась клиентка, гражданка РФ, с просьбой помочь ей развестись с иностранцем – гражданином Мексики. У них есть двое несовершеннолетних детей, поэтому сразу было понятно, что делу надлежит разрешиться только через суд.

Мы подготовили исковое заявление и направили документы в судебный участок мирового судьи по месту проживания истца, нашей клиентки, поскольку при ней находились несовершеннолетние дети.

Хоть нами и было указано, что оригиналы всех документов будут представлены в заседание, судья все равно поначалу обездвижил иск, потребовав оригинал свидетельства о заключении брака. Из практики большинства юристов, оригиналы документов практически никогда не направляются сразу. Тем более, по закону это не является основанием для оставления иска без движения.

Тем не менее, с судьей лучше не спорить и, как говорится, не злить, поэтому рекомендуем послушно выполнять сказанное. Что и было сделано нами. Мы направили оригинал свидетельства, посетили беседу, и в первом же основном судебном заседании наше требование о расторжении брака удовлетворили.

Остается только ждать вступления решения суда в законную силу.

В случае, если Вам нужна помощь в разводе с супругом-иностранцем, юристы нашей компании всегда готовы помочь. Не бойтесь судебного разбирательства, ведь это совсем не страшно и довольно эффективно, особенно, если дело ведут профессионалы. Обращайтесь!

ПОДРОБНЕЕ;
Взыскать по муниципальному контракту

Сегодня мы поговорим о защите исполнителя и о том, что делать, если заказчик не платит и надо идти в суд, чтобы взыскать по муниципальному контракту. Мы все прекрасно знаем как тяжело спорить с заказчиками, фактически с представителем органов власти. Но это вполне реально.

Как известно, государственные и муниципальные контракты заключаются на основании федерального закона номер 44. Ввиду того, что такие соглашения строго регламентированы законом и за ними осуществляется пристальный контроль, создается множество поводов для конфликтов, которые возникают между сторонами. И если, например, спор между двумя предпринимателями может решиться посредством переговоров, то муниципальные предприятия или организации обязаны обеспечивать своевременную реализацию контрактов и взыскание задолженности (даже в случае, если нарушение было незначительным). При этом хотим отметить, что даже при отсутствии каких-либо нарушений может иметь место спор, который приведёт стороны в суд.

Не заплатили по муниципальному контракту: защита исполнителя

Когда речь идёт о муниципальном контракте, то стоит помнить, что, в случае возникновения спора заказчиком, исполнители рискуют не только получить неоплаченную работу, но и попасть в список тех контрагентов, которые являются недобросовестными. В дальнейшем этот, так называемый, чёрный список помешает исполнителю претендовать на заключение иных муниципальных контрактов.

Ввиду этого, очень важно не только исполнять взятые на себя обязательства надлежащим образом, но и, в случае возникновения каких-либо спорных ситуаций, привлекать к делу юриста по строительному подряду. Он сможет решить за исполнителя следующие задачи:

1. Внимательно проанализирует заключённый договор, рассмотрит положения, касающиеся и защищающие интересы исполнителя (который в данном случае является клиентом), проанализирует имеющиеся риски и составит собственную позицию по всем вышеперечисленным вопросам, которую представит клиенту.

2. Рассмотрит и оценит шансы на досудебное урегулирование спора.

3. Представит интересы исполнителя перед заказчиком, осуществит переговоры с последним.

4. При необходимости обращения в суд по муниципальному контракту, составит все необходимые документы и будет представлять интересы исполнителя контракта в судебных органах.

5. В случае направления заказчиком отзыва на иск иск, составит соответствующее возражение.

6. При необходимости обжалует включение исполнителя в реестр тех, чьи действия являются недобросовестными, а также проконтролирует реализацию исполнительного производства с целью оперативного взыскания долга с заказчика.

Не оплатили из-за недостатков: случай из практики

Наши юристы в суде представляли интересы исполнителя муниципального контракта. Нам удалось выиграть это дело без проведения судебной экспертизы, но обо всём по порядку.

Мы обратились в суд по муниципальному контракту, заключённым между индивидуальным предпринимателем (нашим клиентом) и детским садом. По договору необходимо было произвести ремонтные работы детского дошкольного учреждения. Однако детский сад решил в одностороннем порядке расторгнуть и взыскать задолженность по муниципальному контракту, в связи с чем мы пошли в суд. В исковом заявлении мы попросили признать незаконным соответствующее действие. Вскоре мы получили отзыв на поданный иск. Ниже представим ключевые доводы заказчика (ответчика), на которые нам необходимо было подготовить аргументированные ответы.

Позиция/аргументы ответчика (детский сад):

1. «Заказчик имеет право задержать оплату выполненных работ Подрядчику в следующих случаях…- не устранение выявленных ранее недостатков в работе, представленной к оплате; — причинение ущерба Заказчику; выполнение работ с отступлением от объемов работ, установленных локальным сметным расчетом»;

2. «не представлено Заказчику документов, подтверждающих, что при выполнении работ использовались материалы, предусмотренные Техническим заданием и локальным сметным расчетом, а именно Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа – 2(м3)..»;

3. «…в нарушение указанных требований Подрядчиком акты скрытых работ по выполнению работ, предусмотренных пунктом 12 локального сметного расчета — Ремонт отмостки: бетонной толщиной 15 см при выполнении которых используется Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа – 2(м3) не предоставлены Заказчику…»;

4. «Подрядчику 27.09.2023 года на адрес электронной почты было направлено уведомление, о том, что Заказчиком будет проведена проверка хода и качества работ…», «В дальнейшем Подрядчику так-же направлялись уведомления с просьбой обеспечить присутствие представителя для составления необходимых документов, в том числе по приемке выполненных работ и т.д., но Подрядчиком присутствие представителя не обеспечивалось, что подтверждается ранее направленной перепиской и телефонограммами»;

5. «Заказчику причинены убытки, а именно Заказчик вынужден нести финансовые затраты на выполнение ремонтных работ по устранению недостатков работ по муниципальному контракту на ремонтные работы в сумме 976 755 рублей 53 копейки, что подтверждается локальным сметным расчетом «Работы по устранению недостатков работ по муниципальному контракту, дефектной ведомостью ремонтных работ по устранению недостатков работ по муниципальному контракту;

6. «Ввиду выполнения ремонтных работ в дошкольной образовательной организации, которая является социально значимым объектом, образовательная организация не была своевременно и надлежащим образом подготовлена к новому учебному году.»;

7. «В настоящее время Подрядчиком по Контракту выполнены работы на сумму 4 005 388,80 рублей, что подтверждается локальным сметным расчетом фактически выполненных работ по муниципальному контракту, но предусмотренных Контрактом оснований для оплаты выполненных работ у Заказчика не имеется, а именно — не устранены выявленные ранее недостатки в работе, представленной к оплате, причинен ущерб Заказчику в сумме 976 755 рублей 53 копейки, работы выполнены с отступлением от объемов работ, установленных локальным сметным расчетом.

Ниже документы, которые предоставил ответчик для подтверждения приведенных аргументов:

Уведомление о том, что будет осуществлена проверка выполненных по муниципальному контракту работ:

Составленный на основе проведённой проверки акт о допущенных нарушениях:

Решение комисии: подрядчику необходимо устранить все допущенные нарушения.

Также заказчиком была подготовлена дефектная ведомость:

Что хотел сказать заказчик в двух словах?

Исполнитель (наш клиент) не доработал на сумму 1 миллион рублей, в связи с чем мы (детский сад) не оплатили из-за выявленных недостатков.

Вот сам отзыв на иск:

Наш юрист по строительному подряду подготовил возражение на отзыв. Нам важно было показать суду убедительные контраргументы. Однако отзыв заказчика был не единственной «проблемой». Перед нами была еще пара трудностей:

1. детский сад хотел взыскать по муниципальному контракту один миллион рублей, что означает, что «сражаться» необходимо с муниципалитетом (суды, как правило, придерживаются стороны государственных или муниципальных органов), да еще и доказать, что миллион — необоснованная претензия со стороны сада.

2. суд настаивал на проведении экспертного исследования. Однако мы отказались: были уверены в своей правоте, да и к тому же экономили время нашего клиента, так как экспертиза — это всегда дополнительное время (достаточно длительное). Отметим, что выиграть дело без экспертизы крайне сложно. Однако, используя практические навыки и опыт ведения споров с государственными и муниципальными органами, нашим юристом по строительному подряду было составлено «тяжеловесное» возражение на отзыв. Устоял ли суд перед ним? Узнаете ниже.

В суд по муниципальному контракту: наше возражение на отзыв:

Позиция/аргументы истца (индивидуальный предприниматель — наш клиент):

1. Недостатков в работе нет, а если Ответчик утверждает, что они есть, то недостатки несущественны, это исходит из самих недостатков, из того, что детский садик работает, Ответчик не стал никого нанимать, чтобы что-то доделать и переделать, ему ничего не мешает работать. Иначе бы он, наверное, заказал (объявил конкурентный способ закупки) доделку. То есть, если бы это были существенные недостатки, то детский садик не смог бы работать, даже, если бы Ответчик хотел. Его бы закрыли проверяющие органы. Ответчик должен был принять, оплатить, и уже потом требовать доделки того, что является, по его мнению, недоделками, либо требовать соразмерного уменьшения цены, делать экспертизу, доказывать, что недостатки есть. Но Ответчик просто не заплатил по муниципальному контракту.

2. Истец не принял ни один «дефект» и «недостаток», писал об этом Ответчику много раз. Это все наглая ложь, не соответствует действительности. Акт Ответчика ничем кроме подписей зависимых людей не подтвержден. Он ни на чем не основан. Акт сделал специально, чтобы иметь формальное право расторгнуть Контракт и не платить:

  • как Ответчик определил отсутствие щебня, выковыривал бетон? Истец использовал щебень, который указан в Техническом задании. Документы на щебень есть, представлены суду. Ответчику, чтобы определить наличие щебня надо делать экспертизу, это не определяется визуально. Есть специальная процедура по проверке использования щебня, но никак не визуально это определяется.
  • трещины возникают фактически моментально – это особенность здания, на момент проведения работ их не было, невозможно сделать работу с трещинами, их можно еженедельно устранять. Никаких трещин не было на момент осуществления работ, это ложь, фотографии этих трещин появились только сейчас, спустя полгода, и даже они недостоверны;
  • никаких отверстий нет, это тоже ложь. Их просто нет, это выдумки;
  • никакой кабель не был смещен, все передано в том состоянии как и было.
  • учитывая какой объем работ предусмотрен Техническим заданием, то стоимость вышеуказанных «недостатков» составляет 1-2% от стоимости Контракта. Это выглядит издевательством, это выдуманные утверждения, акт подписали зависимые от Ответчика люди, он недостоверный. Даже, если бы они соответствовали действительности, то они являются незначительными, Ответчик обязан был принять работы. «Недостатки» указаны, чтобы иметь право расторгнуть Контракт и попытаться внести Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

Итог: имеется два мнения:

мнение Ответчика, которое говорит, что есть недостатки, но ничего кроме подписи не доказывает это;

мнение Истца, который говорит, что недостатков нет (а ему не оплатили из-за недостатков), и УФАС ЧАО это зафиксировало своим решением.

А еще есть логика, которая говорит, что нельзя установить фракцию щебня на глаз, а учитывая, что Истец дал и документы на щебень, то, наверное, он использовал этот щебень (ведь у Ответчика должны быть хотя бы какие-то доказательства того, что щебень не тот, а не только его зоркий глаз). Получается, что с щебнем все хорошо, раз не доказано обратное. Остается решить вопрос с трещиной, отверстием и неправильно лежащим кабелем. Кабель – вообще вне зоны ответственности Истца, он его не трогал. И по итогу остаются трещина и отверстие. Фотографий этого несчастного отверстия тоже нет, следовательно, есть только мнение Ответчика, что там отверстие. А есть одно «доказательство» – фото трещин, которое уже стыдно было не показать. Отлично, и это Ответчик оценивает в 1 000 000 – 1 500 000 рублей. Но Ответчик при этом еще настаивает в отказе удовлетворения иска в полном объеме.

3. Ответчик пишет, что «Заказчик имеет право задержать оплату выполненных работ Подрядчику в следующих случаях…- не устранение выявленных ранее недостатков в работе…». Но Ответчик не задержал оплату, а просто ее не произвел, просто не платит и все. То есть Ответчик нашел трещину какую-то, выдумал про щебень, спокойно работает, садик функционирует (иначе бы его прокуратура и МЧС закрыли бы), а Истцу не будет платить и доделывать ничего не будет, потому что и так там все хорошо.
Согласно п. 7.10 Контракта, в случае отказа Подрядчика от устранения выявленных недостатков (дефектов) работ или в случае неустранения недостатков (дефектов) работ в установленный срок Заказчик вправе привлечь третьих лиц с возмещением расходов на устранение недостатков (дефектов) работ за счет Подрядчика. Это же самый логичный выход – если есть недостатки, закажи их устранение, и потом предъяви это Подрядчику. Но Ответчик не собирается ничего делать, потому что нет там никаких недостаток и доделывать ничего не надо.

4. Ответчик пишет, что «не представлено Заказчику документов, подтверждающих, что при выполнении работ использовались материалы, предусмотренные Техническим заданием и
локальным сметным расчетом, а именно Щебень М 800, фракция 40-80(70) мм, группа- 2(м3)..». Так Истец и не должен был это предоставлять этого согласно Контракту. Нет таких обязанностей. Ответчик у него не просил этого, как только запросил Суд – Истец предоставил.

5. Помимо прочего, контракт не предусматривает никакой связи между оплатой и передачей комплекта исполнительной технической документации (акты на скрытые работы, акты гидравлического испытания). Это не основание для неоплаты.

  • Ответчик никогда не запрашивал акты скрытых работ и иную документацию, это было неважно, сейчас пытается просто вывернуться, указывая, что это основание не платить;
  • видно, что пункт о том, что должны быть акты скрытых работ и гидравлических испытаний просто остались с технического задания по другому контракту т.к. сам Контракт не содержит такое условие и суть работ также не предполагают наличие акта гидравлического испытания, там нечего испытывать.
  • Истец предоставил в материалы дела документа на щебень, который он использовал, представил бы и Ответчику, если бы тот запросил;
  • судебная практика показывает, что отсутствие части исполнительной документации, в том числе актов скрытых работ, не может являться основанием для отказа в приемке и оплате выполненных работ. При приемке работ в связи с расторжением договора проверка факта выполнения работ, в том числе скрытых, проводится именно по проектной и исполнительной документации (акты скрытых работ, паспорта, сертификаты на материалы и оборудование). Без таких документов провести качественную приемку работ фактически невозможно.

6. Ответчик пытается показать, что Истец не присутствовал при составлении документов. Хотя для чего он это делает – непонятно. Да, это так. Но это же право Истца быть или не быть там. В сентябре шли еще работы, и представители Истца всегда были на объекте, но Ответчик утверждает, что якобы 07.10.2022 отправил Истцу уведомление, где указал «На основании вышеизложенного, необходимо обеспечить присутствие представителя Подрядчика во время проведения приемки выполненных работ по Контракту…». Ответчик не уведомлял Истца когда будет приемка, когда будет составлен акт, фактически сделал это в одностороннем порядке, не обеспечив возможность присутствия. Зачем Истцу присутствовать на спектакле Ответчика? Незачем. На каждую рисованную бумажку Ответчика Истец всегда отвечал.

7. Ответчик также указывает, что «Заказчику причинены убытки в сумме 976 755 рублей 53 копейки, что подтверждается локальным сметным расчетом.». Во-первых, эти финансовые затраты могут быть приняты, если это экспертиза, во-вторых Суд уже высказывался относительно этого расчета, где указал , что «В связи с чем, выполненный ответчиком расчет, при помощи услуг специализированной организации, не может быть признан экспертным заключением по рассматриваемому делу». В-третьих, неужели Ответчик реально думает, что это стоит почти 1 млн. рублей, неужели можно этому поверить? Расчету, который сделан фактически по заказу и в интересах Ответчика и их же сотрудником? Тут не спор про стоимость недостатков, спор по поводу того, есть они или нет.

8. Ответчик пишет, «образовательная организация не была своевременно и надлежащим образом подготовлена к новому учебному году». Да, да, конечно. Может еще Истец разрушил садик? Ответчик освободил помещение 22.06.2023, чему есть все доказательства, поэтому и сроки сдвинулись, из-за действий Ответчика Истцу пришлось работать в ужасных условиях, при дожде. Освободили бы помещение вовремя – было бы сделано всё вовремя. В данном случае, у нас не спор относительно сроков сдачи, а в связи с выдуманными недостатками.

9. Ответчик приобщает два документа. Расчет фактически выполненных работ (4 005 388,80 рублей) и расчет работ по устранению недостатков (976 755 руб.53 коп). Но и тут какое-то
несоответствие
. Если мы вычитаем из стоимости Контракта стоимость по устранению недоставок, то получаем долг размере 4 489 290 руб. 47 (5 466 046 руб. 00 коп — 976 755 руб.53 коп). А если брать расчет фактически исполненных работ от Ответчика, то долг равен 4 005 388,80 рублей.

Вот наше возражение:

К исковому заявлению мы приложили доверенность на представителя.

Возвращаясь к вопросу о том, устоял ли суд перед нашим возражением, отвечаем выдержкой из решения арбитражного суда:

Исковые требования удовлетворить.

Признать незаконным приказ от 21.11.2022 No 104 «О решении расторжения в одностороннем порядке муниципального контракта на «Ремонтные работы в МБДОУ».

Взыскать с муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения в пользу индивидуального предпринимателя стоимость выполненных работ по муниципальному контракту на «Ремонтные работы в МБДОУ в размере 5466046 руб., расходы по оплате государственной пошлине в сумме 56330 руб., всего взыскать 5522376 руб.

Возвратить индивидуальному предпринимателю из федерального бюджета государственную пошлину в размере 300 руб., излишне уплаченную по платежному поручению.

Обращаясь в суд по муниципальному контракту, мы ожидали именно такого решения. Итогами работы наших юристов стали:

1. победа над муниципальным учреждением;

2. возврат стоимости выполненных по муниципальному контракту работ;

3. победа в суде без проведения экспертизы;

4. доказательство отсутствия недостатков работ на 1 миллион рублей.

Мы готовы работать для вас, придем на помощь. При этом неважно, являетесь ли вы исполнителем или заказчиком по муниципальному контракту. В любом случае деятельность юриста в таких довольно сложных контрактах просто необходима.

ПОДРОБНЕЕ;