Начинаем наше расследование, но сначала важная информация: https://t.me/zapretnaviezd – наш чат, где вы найдете ответы на все вопросы по снятию запретов на въезд, депортаций, вступайте, там юристы ответят на Ваши вопросы.

Итак, на границе нам выдали уведомление. Мы видим лишь норму закона и предупреждение об уголовной ответственности. Логичным подтверждением наших действий будет обращение к норме, в соответствии с которой на вас наложили бессрочный запрет на въезд.

пп.10 ч.1 ст. 27 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ содержит указание на то, что въезд в Российскую Федерацию не разрешается, если иностранный гражданин или лицо без гражданства в период своего предыдущего пребывания в Российской Федерации уклонились от уплаты налога или административного штрафа либо не возместили расходы, связанные с административным выдворением за пределы Российской Федерации либо депортацией, – до осуществления соответствующих выплат в полном объеме.

Проще говоря, у вас есть какой-то долг перед государством, который вы вовремя не уплатили. И пока вы его не уплатите, на вас будет наложен запрет на въезд таможни.

Находясь в такой ситуации, начинаем прокручивать в голове все возможные варианты – какой долг мы имеем.

Безусловно, логичным действием будет проверить сайты ФНС России или Госуслуг. Однако, мы как опытные юристы, уже не первый раз сталкивающиеся с подобными делами понимаем, в чём дело.

Здесь нам необходимо подключать таможенное законодательство, а именно – Таможенный кодекс ЕАЭС и Федеральный закон № 289 «О таможенном регулировании в РФ».

Дело в том, что иностранный гражданин нарушил условия помещения транспортного средства под таможенную процедуру временного ввоза, в связи с чем имеет долг перед государством. А на основании пп.10 ч.1 ст. 27 Федерального закона от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» это является основанием для запрета на въезд ФТС.

О том, что условия нарушены мы знаем из ст. 264 ТК ЕАЭС, которая гласит о том, что временный ввоз на таможенную территорию Союза допускается иностранными лицами транспортных средств для личного пользования на срок не более 1 года.

Запоминаем. Срок временного ввоза транспортного средства – 1 год.

Следовательно, как у логически подкованных юристов у нас должна возникнуть мысль – не нарушен ли срок нахождения ТС.

И как показывает практика, в большинстве случаев он нарушен. Иностранные лица ввозят автомобиль на территорию ЕАЭС и не вывозят его по каким-либо причинам: сломалась и не смогли починить, не было достаточных денежных средств, разобрал на запчасти, продал в РФ (что, кстати говоря, делать нельзя, так как продажа – это уже помещение под другую таможенную процедуру, а её сначала нужно задекларировать), просто ввёз, а собственник не он.

В общем, мы можем увидеть, что причины действительно могут быть разные.

Если мы понимаем, что нарушили требования условия помещения под таможенную процедуру временного ввоза, то у нас есть несколько вариантов развития событий.

Первый и самый простой – уплатить долг, ведь как сказано в статье 27 ФЗ №114, запрет на въезд действует до осуществления выплат в полном объёме.

Для этого нам необходимо направить запрос в ФТС с просьбой предоставить необходимые реквизиты для уплаты, затем уплатить, направить сведения об этом и дожидаться ориентировочно в течение 30 дней снятия запрета на въезд.

Да. Способ действительно простой. Но в нём есть один недостаток – долг государству зачастую гораздо выше стоимости самого транспортного средства.

Он может варьироваться от 500 000 рублей до несколько миллионов. Всё зависит от мощности машины, даты производства и иных факторов.

Но не спешите расстраиваться. Даже, если у иностранного гражданина нет достаточных денежных средств, выход есть. И их даже два.

Рассказываем.

Способ №1. Поместить автомобиль под таможенную процедуру отказа в пользу государства.

Просто говоря, мы сдаём машину вместо долга. Для того, чтобы быть уверенными в том, что это действует, мы советуем заранее направить заявление в таможню, где просим предоставить необходимую информацию о возможном списании долгов.

Для этого мы сначала должны описать основные факты. Когда и какое транспортное средство было ввезено, кто является собственником, когда и на основании какой нормы закона получили запрет на въезд таможни, какой долг имеете, также можете указать рыночную стоимость автомобиля в соотношении с суммой долга (как мы это сделали в заявлении ниже).

Далее пишем правовое обоснование. Здесь важно сделать акцент на нормах, посвящённых процедуре отказа в пользу государства и показать, что действительно, вы имеете право на помещение своего транспортного средства под данную процедуру.

Здесь вам поможет глава 35 ТК ЕАЭС.

Основная ваша цель – убедить таможенный орган в том, что вы подпадаете под все условия помещения товаров под процедуру.

А условия в соответствии со ст. 252 ТК ЕАЭС следующие:

– отсутствие в результате применения указанной таможенной процедуры расходов государственных органов государств-членов, которые не могут быть возмещены за счет средств, полученных от реализации товаров, если иное не установлено законодательством государств-членов;

– соблюдение требований, установленных законодательством государств-членов о таможенном регулировании в соответствии с пунктом 4 статьи 251 ТК ЕЭАС

В отношении третьего условия мы видим, что в соответствии с пунктом 4 статьи 251 ТК ЕАЭС таможенная процедура отказа в пользу государства не применяется в отношении следующих товаров:

1) товары, запрещенные к обороту в соответствии с законодательством государства-члена, в собственность (доход) которого планируется передача таких товаров;

2) товары с истекшим сроком годности (потребления, реализации).

Приводим краткую выжимку из анализа нормативных положений.

Условия, которые должны соблюдаться, чтобы таможня разрешила осуществить отказ в пользу государства:

1. Государство не должно нести дополнительные расходы по этой процедуре. То есть стоимость реализации не должна быть меньше тех затрат, которые возможны при этой процедуре.
2. Товары не должны быть запрещены к обороту.
3. Товары не должны быть с истёкшим сроком годности.

Также не забудьте указать о том, что заявитель хочет воспользоваться данной процедурой для того, чтобы не платить таможенные сборы и пени.

Основная его цель – отдать транспортное средство в пользу государства и не платить ничего более.

Здесь мы также пишем, что заявитель уведомляет, что не будет каких-либо расходов для государственных органов Российской Федерации, срока годности у транспортного средства нет, оно полностью соответствует государственным стандартам (техническим регламентам) государств – членов ЕАЭС.

Далее излагаем заявленные требования – на основании вышеизложенного, Заявитель просит предоставить информацию о том спишутся ли с него все долги (таможенный сбор и пени), если он воспользуется данной процедурой.

Далее, отправив заявление, мы дожидаемся ответа.

Исходя из нашего примера, мы видим, что на основании ст. 136 ТК ЕАЭС таможня дала нам ответ о том, что в случае отказа в пользу государства оплата таможенных пошлин в отношении указанного транспортного средства прекращается.

Следовательно, мы вам доказали, что данный способ действительно работает. Однако, самое главное – соблюдение установленных законом условий.

Способ №2. Признать задолженность безнадёжной.

Да, в соответствии со ст. 82 ФЗ № «О таможенном регулировании в РФ» так можно.

Но в каких случаях?

Данная статья закрепляет 7 оснований, когда задолженность по уплате таможенных платежей могут признать безнадёжной. Здесь важно, что закон указывает о том, что такие денежные средства не удалось взыскать. То есть в отношении вас могут быть приняты все меры взыскания, и если у вас будут обнаружены денежные средства, то они могут быть направлены на государственный долг.

Какие же основания указывает статья?

1) ликвидации плательщика – юридического лица, организации;

2) признания банкротом индивидуального предпринимателя;

3) признания банкротом гражданина;

4) смерти физического лица (индивидуального предпринимателя) или объявления его умершим;

5) принятия судом акта, в соответствии с которым таможенный орган утрачивает возможность взыскания сумм таможенных и иных платежей в связи с истечением установленного срока их взыскания, в том числе принятия судом акта об отказе в восстановлении пропущенного срока подачи в суд заявления о взыскании таможенных и иных платежей;

6) вынесения судебным приставом-исполнителем постановления об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа взыскателю;

7) истечения трех лет с даты установления факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате иностранным лицом – плательщиком таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, пеней, процентов при отсутствии у таможенных органов сведений о наличии на территории Российской Федерации денежных средств и (или) иного имущества данного лица, на которые может быть обращено взыскание.

Обращаем особое внимание на последнее основание. В нашем случае из судебной практики именно оно помогло иностранному гражданину снять запрет на въезд ФТС.

Дело в том, что если вы 3 года не уплачиваете задолженность, и при этом у таможенных органов нет информации о том, у вас есть какие-либо денежные средства, которые могут пойти в уплату этих расходов, то действительно, долг могут признать безнадёжным.

Так Брянской таможней было вынесено решение об отмене решения о неразрешении въезда в РФ.

При этом важно понимать, что такое транспортное средство будет помещено под таможенный контроль в соответствии со ст. 14 ТК ЕАЭС.

Этот контроль будет осуществляться пока товар не будет вывезен с таможенной территории, пока не будет уничтожен и иных оснований, установленных данной статьёй.

Таким образом, приводим краткую инструкцию по тому, что необходимо делать в случае, есть ФТС вынесла в отношении вас решение о запрете на въезд.

1. Проверяем уведомление, которое нам вручили на таможне.
2. Внимательно изучаем указанное в уведомлении правовое основание наложение бессрочного запрета на въезд.
3. Выдвигаем предположения о том, как данная норма относится к нам. В чём может состоять наше нарушение.
4. Убеждаемся, что мы ввезли транспортное средства, поместив его под таможенную процедуру временного ввоза, и не уплатили таможенные пошлины по истечении одного года.
5. Выбираем один из трёх вариантов действия:

А) уплачиваем государственный долг (это чаще всего невыгодно)

Б) помещаем транспортное средство под таможенную процедуру отказа в пользу государства

В) пишем заявление с целью признать государственный долг безнадёжным

6. Ожидаем решения

Мы очень надеемся, что вам была полезна данная статья. Мы ищем новые способы снятия запретов на въезд для вас, наши уважаемые читатели и клиенты и щедро делимся ими с вами. Если вам нужна наша помощь – обращайтесь, мы всегда готовы помочь.

Для прекращения соглашения сторон по инициативе заказчика в ходе реализации закупок по ФЗ-44 применяется порядок, который строго соответствует этому закону.

Для справки:

Речь идет о законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», однако на практике (да и в теории) часто употребляют только его номер – ФЗ № 44.

Данный нормативный акт имеет несколько норм, которые закрепляют отказ заказчика от исполнения договора. Если быть конкретнее, то согласно статье 95 ФЗ 44 соглашение может быть расторгнуто:

• по согласию сторон договора;
• по решению суда;
• по одностороннему отказу.

Из-за того, что в общем и целом закон не запрещает одностороннее расторжение муниципального контракта, этим часто пользуются заказчики (иначе говоря, злоупотребляют). Безусловно, подобное решение имеет неприятные последствия для другого участника соглашения. Помимо того, что исполнитель не имеет возможности реализовать обязательства по контракту, его еще и могут включить в реестр недобросовестных поставщиков, подрядчиков или исполнителей. В результате этого действия страдает деловая репутация перечисленных субъектов. Кроме этого, они не имеют возможности участвовать в закупках в течение двухлетнего периода (после занесения такой информации в реестр) и могут быть оштрафованы.

По каким причинам может быть одностороннее расторжение муниципального контракта?

Для того, чтобы оспорить расторжение контракта, нужно разобраться, в связи с чем и по каким основаниям заказчик может отказаться от выполнения условий договора.

В той же 95 статье закона № 44, о которой мы уже упоминали выше, указано, что заказчик может расторгнуть договор по своему желанию по тем причинам, которые закреплены гражданским законодательством. То есть заказчик может осуществить односторонний отказ от контракта по следующим основаниям:

• возможность одностороннего отказа предусмотрена контрактом;
• отказ должен предусматриваться нормами ГК РФ и закона № 44.

Эти два условия являются обязательными (причем в своей совокупности).

В рамках договоров, которые совершаются на основании ФЗ № 44, чаще всего фигурируют следующие основания для отказа:

1. существенное нарушение требований, относящихся к качеству товара;
2. отказ поставщика от передачи товара;
3. передача некомплектного товара;
4. осуществление некачественных работ (в случае невозможности устранения недостатков в установленный срок);
5. нарушение сроков: это может быть срок поставки товара или срок выполнения работы;
6. нарушение условий соглашения, подтвержденные соответствующей экспертизой;
7. отказ исполнителя/подрядчика либо поставщика от согласования новых условий договора в случае наступления обстоятельств, которые установлены соглашением сторон (либо законом);
8. наличие факта несоответствия подрядчика требованиям к таковому либо предоставление недостоверной информации о соответствии требованиям к закупке.

Что делать и как обжаловать расторжение контракта?

Давайте на примере расскажем, как мы осуществляли обжалование одностороннего расторжения контракта.

Что произошло?

Между истцом и ответчиком был заключен муниципальный контракт на выполнение работ по ремонту канализационных сетей. Исходя из технического задания истец должен демонтировать старые трубы и поставить новые. Основное, что требовалось для выполнения контракта – это трубы, которые истец заблаговременно заказал. Он, по идее, мог начать работы, демонтировать старые трубы (выполнить часть работ, претендовать уже на оплату части работ), а потом сидеть и ждать доставки, но, понимая специфику региона, истец не стал ничего демонтировать, пока не придут трубы.

Поступил истец совершенно правильно, иначе бы ответчик оказался бы без водопровода. Этот факт еще раз подтверждает добросовестность истца. Он сделал все возможное, чтобы исполнить контракт, но населенный пункт – Энурмино – это край земли, куда не всегда своевременно доходят грузы.

У нас на руках были подтверждения того, что трубы были действительно заказаны: счет на оплату и УПД. Причем маршрут, указанный в документах, сопровождается заходом в Энурмино, что подтверждается информационным письмом от поставщика:

Истец получил от ответчика претензию по контракту, где указывается, что подрядчик к выполнению работ не приступил и потребовал в максимально кратчайшие сроки приступить к выполнению работ, а также предоставить информацию о причинах нарушения срока начала работ. На данную претензию истец дал ответ и объяснил сроки задержки.

Немного позже истец получил аналогичное предыдущему письмо: ответчик просил в максимально кроткий срок начать работы, а также предоставить информацию о причинах нарушения срока начала работ. Истец снова дал ответ и объяснил сроки задержки.

Истец уведомил ответчика о том, что доставка труб не осуществляется, поэтому он никак не может начать работы. Все дело в том, что привезти трубы, которые являются материалом для исполнения работ, можно только один раз в год – такова специфика региона и ответчик об этом прекрасно знает. Трубы были заказаны, доставка должна быть осуществлена ООО, так как никто кроме него не осуществляет доставку грузов в Энурмино. Перевозчик пытался несколько раз доставить груз, но не смог это сделать. В Энурмино в этом году не было ни одной доставки грузов. Истец не может приступить к работе без труб. Истец просил ответчика перенести сроки исполнения контракта, однако ответчик промолчал, ничего не ответив.

Истец подал повторную просьбу и приобщил ответ транспортной компании. Потом получил еще одно письмо от ответчика, где указано информационное письмо перевозчика не подтверждает факта наличия независящих от сторон обстоятельств, препятствующих исполнению контракта, а именно отсутствие других способов доставки материала для выполнения работ по контракту. То есть фактически ответчик отказал в переносе сроков.

Истец ответил, что складывается впечатление, что главная цель – это попытка внесения истца в реестр недобросовестных поставщиков. Он просил повторно перенести сроки, уже в третий раз. На эту просьбу ответчик также не ответил.

После этого истец получил уведомление о том, что подрядчик так и не приступил к выполнению работ по муниципальному контракту и попросил приступить к исполнению обязательств. На это истец указал, что он 3 раза обращался к ответчику с просьбой перенести сроки контракта, на что не получил согласия, следовательно, истолковывал этот как отказ от переноса сроков. После этого ответчик вынес приказ, согласно которому в связи с неисполнением подрядчиком своих обязательств расторгает контракт:

Исходя из этой ситуации, мы ясно понимали, что целью ответчика является внесение истца в реестр недобросовестных поставщиков, именно с этим связано нежелании расторгнуть контракт по соглашению сторон либо перенести его сроки (это нормальная процедура для муниципальных контрактов в Энурмино).

Истец считает, что ответчик нарушает процедуру, предусмотренную законом, сроки контракта должны быть перенесены либо контракт должен быть расторгнут по соглашению сторон (именно с этой целью мы обратились в суд – чтобы обжаловать расторжение контракта).

Решение по этому делу мы еще не получили, ждем положительного результата (обязательно расскажем о нем и вам).

Оспорить расторжение контракта: возможные способы

Стоит отметить, что представленный нами пример – не единственный вариант, в связи с которым обращаются в суд на защитой своих прав. В основном, обжалование одностороннего расторжения контракта связано со следующими ситуациями:

1 ненадлежащее качество работы/ поставка некачественного товара/ некачественно оказанная услуга

В случае, когда по этому основанию заказчик расторг контракт, а исполнитель уверен в качестве оказанной услуги/работы, то ему поможет экспертиза. Если заказчик не осуществил последнюю, то исполнитель может попросить ее проведение. Если экспертиза подтвердила то, что нарушении качества не имеется, то исполнитель может ссылаться на нее в суде (в качестве доказательства):

п 11 ст 95 ФЗ № 44:

Если заказчиком проведена экспертиза поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта может быть принято заказчиком только при условии, что по результатам экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в заключении эксперта, экспертной организации будут подтверждены нарушения условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Пример из практики:

Между сторонами был заключен договор на выполнение работ по выявлению редких и исчезающих растений и животных Мурманской области. Исполнитель свои обязанности выполнил и направил заказчику. Последний провел экспертизу выполненных работ и нашел недостатки. Например, одним из них было несоответствие представленного отчета нормам ГОСТ. Из-за этого обстоятельства заказчик принял решение о расторжении договора. Исполнитель исправил все недостатки, отправил документ заказчику и обратился в суд. В суде провели экспертизу, результаты которых были в пользу исполнителя.

Суд принял решение в пользу исполнителя: односторонний отказ был незаконным, так как существенных недостатков у исполнителя контракта не выявлено.

2 оспаривание одностороннего отказа по п 15 ст 95 ФЗ № 44

Зачастую заказчики любят расторгать контракт по этому основанию по причине того, что исполнитель перестал соответствовать требованиям закупки уже непосредственно в период исполнения обязательств.

Однако ФАС России дал в своем письме разъяснение по этому поводу:

Если в момент заключения государственного (муниципального) контракта исполнитель перестал соответствовать требованиям, установленным документацией о закупке, положения части 15 статьи 95 ФЗ № 44 не могут применяться, при условии, что на момент подачи заявки участник предоставил достоверную информацию о своем соответствии требованиям документации о закупке.

3 оспаривание решения об отказе после устранения допущенных нарушений

Если исполнитель выполнил условия, из-за которых заказчик хотел отказаться от контракта, то заказчик должен отменить это решение, если имеют место следующие случаи:

1. решение еще не вступило в силу;
2. нарушения были исправлены в течение 10 дней после получения соответствующего уведомления;
3. исполнитель компенсировал расходы на экспертное исследование.

Нам не важна причина, по которой заказчик не оплатил по договору подряда. Нам важен результат этого конфликта. Поэтому сегодня поговорим о том, как взыскать долг в арбитражном суде.

Вариант 1. Работа сделана, акт приема работ подписан, работа не оплачена заказчиком

Для того, чтобы взыскать задолженность по договору строительного подряда можно придерживаться такого алгоритма.

Итак, вам не оплатили по строительному подряду. Что делать? Во-первых, не ждать. Во-вторых, не верить обещаниям, что вам оплатят завтра, послезавтра, через месяц. За этот период заказчик уже успеет стать банкротом, а вы еще долго не увидите своих денег. Поэтому в случае, если заказчик не оплатил работу в установленный соглашением срок, сразу переходите к действиям, а именно к пункту 1 этого алгоритма.

Пункт 1. Разработка и оформление претензии с требованием об оплате задолженности и процентов (они рассчитываются по статье 395 ГК РФ)

Важно отнестись к претензии серьезно. Это не просто какая-то бумажка. Этот документ, в случае, если заказчик его проигнорирует, ляжет затем в основу искового заявления, чтобы взыскать долг в арбитражном суде. Безусловно, лучшим вариантом будет завершение спора на этапе претензии. Однако, это скорее правило, нежели исключение. Если ваша претензия останется без ответа — не отчаивайтесь. Для суда она будет являться доказательством того, что вы соблюдали досудебный порядок урегулирования спора.

В претензии нужно указать все свои будущие (возможные) исковые требования. Также стоит не забывать о процентах, расчет которых тоже желательно приложить к претензии.

Вот пример документа, который мы направляли с тем, чтобы взыскать по договору строительного подряда.

Вопросы, которые могут возникнуть на этом пункте алгоритма:

Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами (то есть в нашем случае заказчик незаконно пользуется деньгами подрядчика)?

Сейчас существует множество различных программ, одной из них является калькулятор Консультанта. Справа от окошка с калькулятором подробно написано, как производить расчет.

Как определить адрес (если, например, заказчик – юридическое лицо)?

Претензия направляется по юридическому адресу, то есть это тот адрес, который содержится в ЕГРЮЛ (или ЕГРИП).

Чаще всего заказчик указывает адрес направления претензий в соглашении, тогда и думать не нужно — по нему и направляйте.

Каким способом лучше отправить претензию, если не оплатили по строительному подряду?

Претензию можно направить заказным письмом с описью вложенного. Важно сохранить чек и опись. Все эти документы необходимы суду. Они будут приложены к исковому заявлению.

Вообще вы имеете право любым способом общаться с заказчиком. Но для суда будут важны доказательства соблюдения досудебного порядка.

Когда ждать ответа?

Общий срок составляет тридцать дней, если в договоре не указано иное. Этот период начинает отсчитываться с момента направления претензии. Сторонами в договоре может быть установлен другой срок. Например, две недели. Можно изменить и срок, с которого начинает течь двухнедельный период.

Поэтому важно изучить соглашение относительно претензионной процедуры: установить срок и указать период, с которого он начинает свое действие.

Пункт 2. Взыскать долг в арбитражном суде: разработка и подача иска

Если заказчик не оплатил по договору подряда и игнорирует вашу претензию, то нужно обращаться в суд. Прежде, чем туда идти, нужно ответить на вопрос: имею ли я на это право? Мое право нарушено — это факт, а вот со сроками что делать?

Исковая давность. Есть такое понятие как исковая давность — это время, в течение которого лицо может восстановить нарушенные права. Так вот, для дел такой категории, а именно задолженность (просрочка) по договору подряда, установлен общий срок. Он составляет три года.

Важно, что срок исковой давности по каждому просроченному платежу отсчитывается отдельно. Например, есть договор подряда, а к нему подписаны дополнительные соглашения, в которых содержатся различные работы с разными сроками их выполнения. Поэтому и срок исковой давности будет отличаться.

Некоторые думают, что срок исковой давности начинается с момента окончания срока действия договора подряда, однако это не так. Получается ситуация, что лицо затягивает со взысканием долга, что в итоге может привести к пропуску исковой давности (особенно это характерно для долгосрочных соглашений о подряде). Эта позиция подтверждается практикой ВС РФ в соответствующем постановлении:

Пункт 25: Срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки или процентов, подлежащих уплате по правилам статьи 395 ГК РФ, исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки. Аналогичным образом исчисляется срок исковой давности по требованию о взыскании процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами.

Подсудность. По общим положениям гражданского законодательства, если не оплатили по строительному подряду и надо взыскать задолженность, то нужно подавать заявление по месту регистрации ответчика. Другую подсудность возможно установить в договоре.

+ к этим двум вариантам есть еще один: статья 36 АПК РФ закрепляет следующее: иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора.

Но эти нормы не будут работать, если в договоре стороны договорились об ином. Лица (как физические, так и юридические) свободны в выборе подсудности.

Взыскать долг в арбитражном суде: составляем иск

На что опираться? Для составления иска вам необходимо изучить статью 125 АПК РФ и судебную практику по аналогичным делам. Мы вам предложим свой вариант искового заявления. Что можно и нужно указать в иске на конкретном примере.

• Мы подавали иск по подсудности, установленной в договоре между сторонами. Наш клиент был исполнителем по договору подряда. В шапке, помимо адреса суда и сведений об истце и ответчике, мы указали данные представителя истца.
• Далее указываем цену иска: в нее включается сумма основной задолженности и неустойки по договору. Госпошлина и другие расходы на судебный процесс не включаются в цену иска. А вот размер государственной пошлины указать нужно.
• Далее наименование заявление. У нас это: Исковое заявление о взыскании долга.

Теперь переходим к сути. У нас это 4 больших смысловых блока и 5 блок — приложения к иску. Все разделено очень логично и ясно. Суду будет понятно, куда смотреть и что где искать.

В первом разделе рассказываем, что случилось.

• В нашем случае был заключен договор, в соответствии с которым истец по заданию ответчика обязался изготовить и установить из материала взыскателя рекламные и иные изделия. Стоимость работ по договору составила 1 708 738 рублей. Ответчик внес аванс в размере 70% от стоимости договора. После этого истец исполнил весь объем работ, что подтверждается универсальным передаточным документом и актом выполненных работ.
• Ответчик должен был внести остаток в размере 30% от стоимости договора в течение 3 рабочих дней после принятия работ. Ответчик остаток денежных средств истцу не вернул. Письмо о неисполнении обязательств от 17.08.2022 г. и претензия о возврате денежных средств от 08.11.2022 г., направленные истцом, остались без ответа, изложенные в них требования – без удовлетворения.
• Согласно положениям договора ответчик выплачивает истцу штраф 0,01% от суммы договора за каждый день просрочки, но в сумме не более 10% стоимости договора.
• Мы рассчитали размер неустойки на день подачи иска и представили в виде таблицы.
• Истец в целях мирного урегулирования спора предпринял действия по достижению соглашения с ответчиком относительно возникшего конфликта, а именно: направил в адрес ответчика письмо с просьбой предоставить причины задержки оплаты по договору и требованием выплатить остаток задолженности. Тем не менее, письмо было проигнорировано. Также истец направил претензию 08.11.2022 г. заказным письмом, изложенные в ней требования также остались без удовлетворения.

Что важно запомнить относительно этого раздела иска:

• укажите, что вами была направлена претензия (ее дату);
• напишите, что были подписаны универсальный передаточный документ и акт выполненных работ;
• укажите, что любыми способами пытались решить конфликт мирным способом (перечислите для суда, что было сделано).

Во втором разделе указываем, что думает истец по поводу своего заявления.

• Вот например, истец считает, что ответчик должен вернуть сумму долга по договору, а также оплатить договорную неустойку. Истец считает, что ответчик должен возместить расходы на оплату услуг представителя и оплату государственной пошлины.

Третий раздел — нормативное обоснование иска.

• Каждую норму, которую мы указываем в иске, подтверждаем соответствующими обстоятельствами. Это дает суду понимание зачем и с какой целью мы применяем ту или иную статью. К примеру, мы ссылаемся на такие нормы:
• Статья 309 ГК РФ: обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Согласно ст.ст. 393 и 405 ГК РФ, должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
• Сразу поясняем, к чему эти статьи: Согласно спецификации к договору, остаток по нему должен был быть выплачен в течение 3 рабочих дней. Ответчик не исполнил свои обязательства.

В четвертом разделе мы перечисляем требования истца: на основании вышеизложенного и руководствуясь нормами гл. 13 АПК РФ, истец просит суд взыскать с ответчика:

• сумму основного долга;
• неустойку за нарушение сроков оплаты в период с … по … ;
• расходы на оплату услуг представителя;
• расходы на оплату государственной пошлины.

В пятом разделе указываем все документы, которые прилагаются к заявлению.

• Здесь важно представить суду претензию, письмо о неисполнении обязательств, квитанция почтового отправления с описью вложения, подтверждающая направление ответчику претензии и искового заявления, акт выполненных работ и универсальный передаточный документ и т. д.

Такое исковое заявление выглядит следующим образом:

Пункт 3. Получение решения суда и его исполнение

Решение суда, если на него не подана апелляционная жалоба и если оно рассматривалось по общим правилам, вступает в силу по истечении 30 дней после его принятия. После этого истцу выдается исполнительный лист, в котором указана сумма, которая подлежит выплате. Если должник исполняет решение суда добровольно, то исполнительный лист получать не нужно. Для взыскания исполнительный лист может быть подан в банк ответчика, в котором у него открыт счет.

Вариант 2. Работа сделана, акт не подписан, заказчик не оплатил по договору подряда и не принял работу

Главный вопрос: а можно ли взыскать долг по договору подряда если заказчик не пописал акт выполненных работ? Да, можно.

Безусловно, этот путь, этот вариант гораздо сложнее предыдущего. Однако это вполне возможно. Главное — доказать факт выполнения работ. Тем не менее, доказательственный процесс выполнения подрядных работа — задача не из простых. Поэтому можно посоветовать указывать в договоре обязанность подписания промежуточных актов.

Относительно этого совета есть пример из судебной практики.

Пример: суд признал надлежащими доказательства того, что работы были выполнены. Исполнителем были предоставлены записи в тетради учета выполненных работ: там были записи о факте выполнения работы, марки, номера автомобилей, фамилии водителей и т. д.

Выполнение работ может подтверждаться пояснениями третьих лиц либо документами, перепиской, свидетелями и т. д.

Также следует помнить, что если извещенный о завершении работ заказчик (надлежащим образом) отказывается подписывать акт выполненных работ, то у подрядчика есть право в одностороннем порядке подписать акт сдачи результата выполненной работы:

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Из этой нормы следует, что в случае признания такого отказа (одностороннего) законным, суд сможет взыскать долг в пользу подрядчика. Однако такой документ может быть признан недействительным, если суд установит, что заказчик не подписал акт в силу объективных причин (например, невозможно использовать на практике результат работ).

В этой связи в подобных спорах на помощь сторонам приходит экспертиза. Для эксперта ставятся вопросы относительно качество выполненных работ. Важно указать, что для суда имеет значимость заключение эксперта (имеет доказательственное значение). Однако помните, что в каждом конкретном случае важно устанавливать все существенные обстоятельства дела и в зависимости от них строить тактику ведения судебного разбирательства.

К слову, чаще всего жаловаться на закупку эффективнее в УФАС, но и прокуратура тоже действенный вариант.
Мы про УФАС писали много раз и даже видео у нас есть.

Немного цифр. По подсчетам Минфина, ежегодно в России проходят госзакупки на общую сумму в несколько триллионов рублей. И всё чаще увеличивается количество тех, кто желает завладеть этими деньгами незаконно. В обход законодательству заказчики часто используют различные схемы и верят в свою безнаказанность. Но всё далеко не так просто.

Закон всё предусмотрел. Существует несколько способов защиты нарушенных прав, наиболее распространённым из которых является жалоба в Федеральную антимонопольную службу. Безусловно, ФАС – это основной орган, который осуществляет контроль в сфере закупок. Но, к счастью, это далеко не единственная возможность обжалования.

Важную роль в данной сфере правового регулирования играет прокуратура – орган власти, призванный следить за соблюдением Конституции РФ и всех законов, действующих на территории России. Проводя контрольные мероприятия, прокуратура не только предотвращает с профилактической точки зрения правонарушения в сфере закупок, но и наказывает тех, кто уже нарушил закон. И мы не должны обходить стороной данный институт, который в свою очередь является важнейшей гарантией законности в нашей стране.

В каких случаях можно обратиться в прокуратуру?

Стоит понимать, что подать жалобу на заказчика можно в случае, если им было нарушено законодательство в сфере госзакупок. Основные из них – Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». То есть, если не были соблюдены требования данных законов, например, имелись нарушения в процедуре закупки, обходятся основополагающие принципы (самый главный – конкуренция), ненадлежащим образом расходуются бюджетные средства или неправильно проводится аукцион. Все эти случаи допускают написание заявления в прокуратуру на закупку. Если вы уверены, что заказчик незаконно осуществляет свою деятельность и нарушает ваши права, можете это обосновать и доказать, то смело пишите жалобу.

Одно из распространённых в последнее время нарушений – назаконное проведение аукциона.

В деле, с которым к нам обратился клиент была подана жалоба в прокуратуру на аукцион. Заказчик объявил о проведении закупки способом аукцион в электронной форме на право заключения договора на снос здания. Однако, сделано это было необоснованно и явно без соответствующего разрешения. Заказчик взял на себя полномочия по сносу памятника, таких полномочий и разрешений у него нет. И вскоре заявитель обращается с заявлением в прокуратуру на закупку с целью провести проверку и принять должные меры прокурорского реагирования.

Также часто имеют место случаи, когда подаётся жалоба на документацию аукциона. Например, в п.п. 108 – 119 Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 указаны конкретные требования, которым должна соответствовать документация. И п. 114 перечисляет что такая документация должна содержать. Важным условием является указание формы, сроков и порядка оплаты по договору. В одном деле не был указан порядок оплаты по договору и её срок, что привело к неблагоприятным последствиям для исполнителя. Вскоре им была подана жалоба на документацию аукциона, по результатам рассмотрения которой было вынесено предписание об устранении выявленных нарушений.

Как и куда подавать жалобу?

Если обращаться к п. 2.1 Инструкции о порядке рассмотрения обращений и приема граждан от 30.01.2013 № 45, то можно выделить несколько способов подачи жалобы. Первый из них письменно:

1) Лично в подразделение прокуратуры;

2) По почте заказным письмом с уведомлением о вручении;

Также жалобу можно подать устно на личном приеме граждан, по телефону, а также через средства массовой информации.

Также Инструкция предусматривает подачу жалобы электронно через сервис «Электронная приемная» на сайте вашей местной или региональной прокуратуры.

Какой порядок и сроки рассмотрения жалобы?

Сначала жалоба должны быть зарегистрирована. Это происходит, если она соответствует всем необходимым требованиям. Регистрация осуществляется в течение трёх дней с момента подачи. Далее жалобу необходимо передать на рассмотрение ответственному прокурору. Он проводит проверку всех фактов, которые были указаны в жалобе, изучает её. Может поручить нижестоящим прокурорам проверить некоторые факты или истребовать материалы судебных дел. Всё рассмотрение по общему правилу составляет 30 дней с даты регистрации. При особой сложности данный срок может быть продлён ещё на 30 дней, но для этого должно быть подано соответствующее ходатайство, которое должно быть оформлено не позднее, чем за 3 дня до окончания основного срока.

Обращайте внимание на сроки и процедуру рассмотрения жалобы. Этот факт крайне важен. В случае, если имеются нарушения, необходимо обжаловать их в вышестоящую прокуратуру.

В деле, с которым к нам обратился клиент, заявление в прокуратуру на закупку рассматривалось почти 2 месяца, что повлекло ряд негативных последствий: нарушение было выявлено уже по истечении срока исполнения контракта, из-за чего исполнитель понёс серьёзные финансовые издержки. Данное обстоятельство стало одним из важных аргументов обращения в вышестоящую прокуратуру, ведь несоблюдение сроков ответа при наличии информации о сроке контракта – это существенное нарушение закона, которое необходимо обжаловать.

Что происходит после рассмотрения прокурором жалобы?

После рассмотрения жалобы прокурором, в случае выявленных нарушений он выносит представление на их устранение и направляет в соответствующие органы материалы для возбуждения административного или уголовного дела.

Даётся мотивированный ответ с конкретным разъяснением о том, какие меры были приняты.

Обратите внимание на данную процедуру. Знать её тоже очень важно.

Дело в том, что в нашем деле прокуратура:

Во-первых, не сообщила конкретных сведений о представлении. Не дала никаких разъяснений и пояснений. Не сообщила, о чём оно. Не предоставила копию. Хотя заявитель имеет право получить эту информацию, ведь данный документ восстанавливает его права.

Во-вторых, не было возбуждено ни административное, ни уголовное дело. Хотя, если мы обратимся к статье 107 ФЗ №44, то увидим, что лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Об этих фактах в жалобе в вышестоящую прокуратуру мы также указали.

Может ли жалоба в прокуратуру на закупку остаться без ответа?

Да. Если обращаться к п.п. 2.9 – 2.15 Инструкции, то основаниями для оставления жалобы без ответа могут быть следующие обстоятельства:

1. Отсутствие в жалобе ФИО заявителя и адреса для отправки ответа;
2. Отсутствие в жалобе сведений, достаточных для ее разрешения;
3. Невозможность определить суть жалобы;
4. Содержание жалобы, которое свидетельствует о прямом вмешательстве заявителей в компетенцию органов прокуратуры;
5. Нечитабельный текст жалобы, невозможность прочтения данных о заявителе;
6. Наличие нецензурных или оскорбительных выражений, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностных лиц;
7. Жалоба, лишенная по содержанию логики и смысла.

Не стоит забывать об этих основаниях, ведь присутствие хотя бы одного из них может повлиять на ход вашей жалобы и привести к исходу, которого вы не ожидали.

Что же должна содержать жалоба в прокуратуру на закупку? Как её писать?

В заголовочной части необходимо указать прокуратуру, в которую направляется жалоба, заявителя и заказчика. Далее указываем, на что подаётся жалоба. Например, в нашем случае мы пишем Жалоба на электронный аукцион на выполнение работ.

Далее переходим к содержанию.

Описание основных фактов

Здесь мы описываем имеющие значение для нашего дела обстоятельства. Мы пишем, что заказчик объявил о проведении закупки способом аукцион в электронной форме на право заключения договора на снос здания по конкретному адресу с его указанием. Однако, заявитель считает данный аукцион незаконным по следующим основаниям:

1. Аукцион поименован как «снос здания», но в техническом задании указано, что сносить надо и «стеллу».
2. Не указано, какая конкретно стелла должны быть подвергнута сносу.
3. Заказчик необоснованно и явно без соответствующего разрешения взял на себя полномочия по сносу памятника, таких полномочий и разрешений у него нет.

Позиция заявителя

Данный пункт содержит конкретные доводы, которые мы приводим.

Важно обозначить свою точку зрения.

В жалобе мы пишем, что заявитель считает, что заказчик аукциона нарушил нормы российского законодательства, объявляя соответствующий аукцион.

Основания жалобы

Данный пункт подразумевает обращение к нормам законодательства. Для того, чтобы грамотно изложить свою нормативную позицию, важно знать основные нормативные правовые акты, которые могут её обосновывать.

1. Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации».
2. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
3. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Важным основанием может быть ст. 10 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации», в которой указано, что:

-в органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов.

-решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд.

-ответ на заявление, жалобу и иное обращение должен быть мотивированным.

-если в удовлетворении заявления или жалобы отказано, заявителю должны быть разъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения в суд, если таковое предусмотрено законом.

Требования заявителя

Здесь необходимо указать конкретные действия, которые мы просим предпринять.

Например,

1) Провести проверку какого-либо объекта.

2)В случае обнаружения признаков состава административного правонарушения – вынести мотивированное постановление о возбуждении производства об административном правонарушении.

3) В случае обнаружения в ходе проверки признаков преступления – вынести мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного закона.

Таким образом, мы рассмотрели, как подать жалобу в прокуратуру на закупках. Проговорим ещё раз алгоритм действий.

1. Мы уверены в том, что заказчиком было допущено нарушение законодательства.
2. Определяем, в какую прокуратуру и каким способом будем подавать жалобу.
3. Пишем жалобу, основываясь на вышеуказанных рекомендациях.
4. Ждём регистрации жалобы (3 дня) и её рассмотрения (30 дней).
5. Получаем ответ с конкретными разъяснениями и описаниями.

Не забывайте, если вы заподозрили нарушение законодательства в действиях заказчика, то вы имеете полное право обращаться за защитой своих нарушенных прав, и прокуратура для этого – отличный способ.